Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 г. N 09АП-70692/18

г. Москва

29 января 2019 г.

Дело N А40-207814/17

Резолютивная часть определения объявлена 28 января 2019 года.

Определение изготовлено в полном объеме 29 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

Судей: Бодровой Е.В., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Магеллан" на определение Арбитражного суда г.Москвы от 10.10.2018 по делу N А40-207814/17

по иску ООО "Госзаказ" к ответчику ООО "Магеллан" о взыскании 6 015 840,74 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Зиновьева Е.В. по доверенности от 10.07.2018 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Госзаказ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Магеллан" о взыскании задолженности по договору N 1111П/2015 от 11.11.2015 в размере 1 742 941,87 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 02.12.2015 по 14.12.2015 в размере 40 480 руб., неустойки за период с 07.04.2016 по 27.09.2017 в размере 4 232 418 руб.

Решением суда первой инстанции от 14.02.2018 исковые требования удовлетворены частично с учетом применения положений ст. 333 ГК РФ. С ответчика в пользу истца взыскана задолженность в размере 1 724 941,87 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 40 480 руб., неустойка в размере 2 116 209 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2018, решение суда от 14.02.2018 отменено в части взыскания 2 116 209 руб. неустойки, 40 480 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, в этой части в иске отказано. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

ООО "Магеллан" обратилось с заявлением об отзыве исполнительного листа выданного 20.06.2018 по делу N А40-207814/17 в связи с изменением решения суда первой инстанции.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2018 в удовлетворении заявления ООО "Магеллан" об отзыве исполнительного листа выданного 20.06.2018 отказано.

ООО "Магеллан" не согласилось с определением суда первой инстанции, в связи с чем обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2018 отменить и разрешить вопрос по существу.

Изучив материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд установил, что жалоба подана на судебный акт, который не обжалуется в порядке апелляционного производства.

Согласно частям 1 и 2 статьи 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение арбитражного суда может быть обжаловано отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом предусмотрено обжалование этого определения, а также если это определение препятствует дальнейшему движению дела; в отношении определения, обжалование которого не предусмотрено настоящим Кодексом, а также в отношении протокольного определения могут быть заявлены возражения при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Согласно части 7 статьи 319 Кодекса исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Данная статья Кодекса не предусматривает возможности обжалования определения об отказе в отзыве исполнительного листа.

В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" в случае, когда суд апелляционной инстанции ошибочно принял к производству апелляционную жалобу на судебный акт, не подлежащий обжалованию в порядке апелляционного производства, применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости прекращения производства по апелляционной жалобе ООО "Мегаллан" применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 150, 185, 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по апелляционной жалобе ООО "Мегаллан" на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2018 по делу N А40-207814/17 прекратить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Фриев