Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2019 г. N 09АП-70729/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31 июля 2019 г. N Ф05-7717/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

04 февраля 2019 г.

Дело N А40-34558/18

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Д.В. Пирожкова,

судей: Т.В. Захаровой, В.Р. Валиева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.Н. Дроздовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГорТрансЭнерго" на решение Арбитражного суда города Москвы от 09 ноября 2018 года по делу N А40-34558/2018, принятое судьей В.Г. Дружининой, по иску ПАО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329) к ООО "ГорТрансЭнерго" (ОГРН 1107746818948) третье лицо: АО "Объединенная энергетическая компания" (ОГРН 1057746394155) о взыскании 3 231 343 руб. 97 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Савин А.С. по доверенности от 22.05.2018;

от ответчика: Шатилов Б.Ю. по доверенности от 09.01.2019;

от третьего лица: Подосинов Д.С. по доверенности от 10.01.2019;

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Гортрансэнерго" о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 66- 328 от 16.02.2012 в размере 3 051 842 руб. 86 коп., пени за период с 19.10.2017 по 16.02.2018 в размере 179 501 руб. 11 коп. и пени начисленные на сумму задолженности в размер 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации начиная с 17.02.2018 по фактического исполнения обязательства.

Решением от 09 ноября 2018 года по делу N А40-34558/2018 Арбитражный суд города Москвы заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить и принять по делу новый судебный акт удовлетворив требования истца в части взыскания стоимости фактических потерь за сентябрь, октябрь и ноябрь 2017 года в размер 2 457 893 руб. 41 коп. и неустойку за период с 19.11.2017 по 16.02.2018 в размере 130 936 руб. 11 коп.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представители истца и третьего лица против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, решение суда считают законным и обоснованным.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив доводы апелляционной жалобы, полагает, что оспариваемый судебный акт подлежит изменению в связи со следующим.

Как следует из материалов в дела и установлено судом первой инстанции, 16.02.2012 между истцом (Заказчик) и ответчиком (Исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 66-328.

В соответствии с пунктом 2.1.4 Договора (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 16.02.2012) продажа Заказчиком и покупка Исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии производится в порядке, установленном настоящим Договором.

На основании пункта 8.2 Договора (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 16.02.2012) Исполнитель- 2 оплачивает электроэнергию, приобретаемую у Заказчика для компенсации потерь в собственных электросетях по нерегулируемой цене, рассчитываемой Заказчиком в соответствии с действующим законодательством, в следующие сроки: - до 10 числа расчетного месяца - 30 % от договорной стоимости потерь в сетях Исполнителя-2, рассчитанной исходя из договорного объема потерь на текущий расчетный период и средневзвешенной цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь в предшествующем предыдущему расчетном периоде; - до 25 числа расчетного месяца - 40 % от договорной стоимости потерь в сетях Покупателя, рассчитанной исходя из максимального из значений фактического объема потерь в предыдущем расчетном периоде и договорного объема потерь текущего расчетного периода и средневзвешенной цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь предыдущего расчетного периода. - окончательный расчет за электрическую энергию, приобретаемую Покупателем на компенсацию потерь производится до 18-го числа месяца, следующего за расчетным на основании Акта приема-передачи электрической энергии.

В обоснование исковых требований истец указал, что ООО "ГорТрансЭнерго" за период сентябрь, октябрь, ноябрь 2017 оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям - абонентам ПАО "Мосэнергосбыт", а именно: в соответствии с балансами электрической энергии в сети ООО "ГорТрансЭнерго" за сентябрь 2017 года отпущено 496 874 кВт/ч на сумму 1 589 061,81 руб., из которых:

- по сводному балансу отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 12 711 491 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 12 177 397 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 534 094 кВт/ч. С учетом вычета объема фактических потерь электрической энергии за предыдущие периоды (июль-август 201) объем потерь за сентябрь составил 493 969 кВт/ч;

- по балансу МИСис отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 574 800 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 571 895 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 2 905 кВт/ч.;

за октябрь 2017 года отпущено 445 268 кВт/ч на сумму 1 392 064,91 руб., из которых:

- по сводному балансу отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 14 805 864 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 14 450 063 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 355 801 кВт/ч;

- по балансу МИСис отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 798 080 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 708 613 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 89 467 кВт/ч;

за ноябрь 2017 года отпущено 340 663 кВт/ч на сумму 1 070 716,14 руб., из которых:

- по сводному балансу отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 14 587 365 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 14 388 733 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 198 632 кВт/ч;

- по балансу МИСис отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 1 108 667 кВт/ч, а в соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за спорный период составляет 966 636 кВт/ч, следовательно, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за спорный период составили 142 031 кВт/ч.

Размер и стоимость фактических потерь электрической энергии подтверждаются двусторонними актами N 9 от 30.09.2017 Акт приема- передачи электрической энергии за сентябрь 2017 года, N 1 от 30.10.2017 корректировочный Акт приема- передачи электрической энергии за сентябрь 2017 года, N 10 от 30.10.2017 Акт приема- передачи электрической энергии за октябрь 2017 года, N 11 от ЗОЛ 1.2017 Акт приема- передачи электрической энергии за ноябрь 2017 года.

Вместе с тем, в нарушение договорных обязательств ответчик оплату за потерю электрическую энергию произвел не в полном объеме, в результате чего, у ответчика образовалась задолженность в общем размере 3 051 842 руб. 86 коп.

С целью урегулирования досудебного порядка спора истцом в адрес ответчика была направлена претензия, с предложением произвести оплату задолженности, которая оставлена без удовлетворения.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861, в отсутствие доказательств оплаты задолженности пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указал, что представленный акт приема-передачи электрической энергии за сентябрь, октябрь и ноябрь 2017 года не соответствуют фактическому количеству полезного отпуска потребленной электрической энергии и потерь, так как рассчитан с превышением ответчику полезного отпуска на 213 429 кВт/ч,данный факт оспаривался ответчиком и в суде первой инстанции.

В соответствии с пунктом 3.5. Договора сведения об объеме услуг, фактически оказанных Исполнителем Заказчику (полезный отпуск Потребителям) представляются Исполнителю Заказчиком (структурными подразделениями и подрядными организациями) в порядке, установленном Приложением N 5 (далее Регламент) к Договору. Основной целью Регламента является получение достоверной (согласованной сторонами) информации о количестве электрической энергии, поступившей в сеть Исполнителя, отпущенной из сети Исполнителя Потребителям и в Смежные сетевые организации, используемой для расчетов по Договору, договорам энергоснабжения и иным договорам.

В соответствии с пунктом 5.1. Регламента подразделения Заказчика (Отделение, Подрядная организация) по окончании каждого расчетного периода определяют объемы полезно отпущенной Потребителям электроэнергии по Договору на основании показаний приборов учета Потребителей, полученных от Потребителей, по данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, снятым персоналом Заказчика и (или) Исполнителя (по согласованию) и объемов электрической энергии, потребленной бытовыми Потребителями. Объемы переданной по Договору электроэнергии определяются суммированием составляющих, перечисленных в пункте 5.1. Регламента.

Пунктом 50 Правил N 861 объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях за расчетный период определяется по общему правилу на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями, и зафиксированных в первичных учетных документах.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

У ответчика, как сетевой организации, имеется обязанность оплачивать фактические потери электрической энергии только в возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Неучтенные показания полезного отпуска представлены истцом в форме 18-юр.

В соответствии со сведениями, имеющимися в форме 18-юр, общее количество необоснованно включенных потерь электроэнергии за сентябрь, октябрь и ноябрь 2017 года составило (-) 195 000 кВт.ч. ((-)19 133 + (-) 87 131 + (-) 88 736 = (-) 195 000 кВт.ч.).

Объем полезного отпуска электроэнергии формируется по показаниям учета Потребителей подключенных непосредственно и опосредованно присоединенных к электросети Ответчика. Объем потребления непосредственно присоединенных к сети Потребителей определяется по показаниям приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности Ответчика с Потребителями за вычетом показаний приборов учета опосредованных Потребителей.

При данных обстоятельствах, довод заявителя апелляционной жалобы о необоснованном предъявлении к оплате стоимости потерь правомерен, поскольку объем потерь электрической энергии по объекту МИСиС за сентябрь 2 905 кВт.ч., октябрь 89 467 кВт.ч. и ноябрь 142 031 кВт.ч года, всего в размере 234 403 кВт.ч. то, следовательно, количество включенных потерь электрической энергии по объекту МИСиС в размере 195 000 кВт.ч. на сумму 593 949,45 руб., в том числе НДС 18% является недоказанным и не подлежит оплате, в связи с чем, подлежащая оплате задолженность ответчика по стоимости потерь составит 2 457 893 руб. 41 коп., в удовлетворении остальной части иска надлежит оказать.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком договорных обязательств, истцом начислена неустойка за период с 19.10.2017 по 16.02.2018 в размере 179 501 руб. 11 коп.

Согласно абзацу 5 части 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике покупатели и потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Из представленного ответчиком расчета не оспариваемой суммы неустойки, подлежащей взысканию следует, что сумма пени составляет 130 936 руб. 11 коп.

Расчет, произведенный ответчиком судом проверен, признан правильным и обоснованным. Оснований для применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской федерации не усматривается.

Таким образом, общая сумма неустойки за нарушение сроков оплаты услуг по передаче электрической энергии (мощности), оказанных в сентябре, октябре и ноябре 2017 года, подлежащая взысканию с ответчика составляет 130 936 руб. 11 коп., а также законная неустойка на сумму долга 2 457 893 руб. 41 коп. с 17.02.2018 по день фактической оплаты долга в размере одной сто тридцатой ключевой ставки Банка России, действующей на момент оплаты долга, в удовлетворении остальной части неустойки оснований не имеется.

При указанных обстоятельствах оспариваемый судебный акт подлежит изменению.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 ноября 2018 года по делу N А40-34558/2018 изменить.

Взыскать с ООО "ГорТрансЭнерго" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" в погашение задолженности 2 457 893 руб. 41 коп., пени в размере 130 936 руб. 11 коп., законную неустойку на сумму долга 2 457 893 руб. 41 коп. с 17.02.2018 по день фактической оплаты долга в размере одной сто тридцатой ключевой ставки Банка России, действующей на момент оплаты долга, в возмещение расходов по оплате госпошлины 28 371 руб.

В остальной части иска отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

В.Р. Валиев Т.В. Захарова