Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2019 г. N 09АП-70851/18

г. Москва

12 февраля 2019 г.

Дело N А40-140227/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05.02.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.02.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 7 по г. Москве на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2018 по делу N А40-140227/18, вынесенное судьей Е.В. Луговик, об отказе в принятии обеспечительных мер в деле о банкротстве ООО "НЭТ-Галери"

при участии в судебном заседании:

от ФНС России - Герман А.А., дов. от 04.10.2018, Потылицина О.А., дов. от 21.06.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2018 отказано ИФНС России N 7 по г. Москве в удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер по заявлению о привлечении Беловайна Ю.А., Абубакаровой М.И., Шевченко Ю.В., Пономаревой О.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "НЭТ-Галери"..

Уполномоченный орган не согласился с определением суда, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, заявление удовлетворить.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя уполномоченного органа, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене.

ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 7 по г. Москве (далее -уполномоченный орган) 14.11.2017 в Арбитражный суд г. Москвы было подано заявление о признании ООО "НЭТ-Галери" несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 23.01.2018 производство по заявлению уполномоченного органа о признании ООО "НЭТ-Галери" несостоятельным (банкротом) прекращено, в связи с отсутствием у ООО "НЭТ-Галери" имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве,.

Уполномоченным органом в порядке главы III. 2 Закона о банкротстве подано заявление о солидарном привлечении Беловайна Ю.А., Черновой Н.С., Чернышенко К.И., Володина Н.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "НЭТ-Галери" в размере 128 767 057,62 рублей.

В рамках возбужденного по данному заявлению дела уполномоченным органом подано заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрета ООО "Казачье" продавать, закладывать, вносить в качестве оплаты уставного капитала иных юридических лиц либо каким иным способом обременять, отчуждать и (или) распоряжаться земельным участком по адресу: 391724, Рязанская обл., Михайловский р-н, д. Каморино, площадью 17 217 500 кв.м., кадастровый номер 62:08:0000000:73, кадастровой стоимостью 110 708 525 руб., а также запретить Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Рязанской области производить любые регистрационные действия в отношении указанного земельного участка.

Определением суда от 23.11.2018 уполномоченному органу отказано в удовлетворении заявления уполномоченного органа.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции необоснованно отказал уполномоченному органу в удовлетворении заявления.

Материалами дела установлено, что ООО "НЭТ-Галери", вместе с ООО "Золотой Рассвет", ООО "Вариант", ООО "Престиж", ООО "Тарас Бульба", ООО "Трактир Кирпичики", ООО "Сити", ООО "Орион Трейд", ООО "Ди Энд Джи Галери", ООО "К.Л.Альянс" входят в группу ресторанов украинской кухни "Корчма Тарас Бульба", которая в соответствии с официальным сайте www.tarasbulba.ru, состоит из 17 ресторанов, расположенных в Москве, Московской области, в Киеве и Нью-Йорке (США).

Также на сайте указана информация о собственном производстве продуктов питания на ферме "Казачье", расположенном в Рязанской области.

В отношении ООО "НЭТ-Галери" проведена выездная налоговая проверка за период с 01.01.2011 по 31.12.2013 г.г. По результатам проверки вынесено решение от 12.01.2016 N 13/РО/02, в соответствии с которым налогоплательщику доначислены налоги, пени и налоговые санкции на общую сумму 127 736 669,24 рублей.

Бенефициарным собственником группы компаний "Корчма "Тарас Бульба", в том числе 000 "НЭТ-Галери", как и ООО "Казачье", является Белойван Юрий Александрович ИНН 770465001096 (121099, г. Москва, пер. Смоленский 1-й, д. 17, кв. 52).

Тот факт, что Белойван Ю.А. осуществляет контроль финансово-хозяйственной деятельности всех участников группы компаний "Корчма "Тарас Бульба", подтверждается многочисленными судебными актами, в которых указано, что Белойван Ю.А. с целью осуществления всего спектра контрольных функций за деятельностью сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" и для эффективного управления всей сетью ресторанов 23.07.2003 учредил 000 "Управляющая Компания - Сеть 10". Официально Белойван Ю.А. являлся учредителем ООО "Управляющая Компания - Сеть 10" в период с момента учреждения 23.07.2003 по 23.06.2009. После 2009 г. Белойван Ю.А. являлся "управляющим учредителем" сети ресторанов "Корчма Тарас Булъба" и ООО "Управляющая Компания Сеть 10", фактически управлял сетью ресторанов "Корчма Тарас Бульба". Им была организована работа сети ресторанов через поставленных в этих ресторанах - организациях руководителей. Сотрудники ООО "Управляющая Компания - Сеть 10" получали информацию о финансово- хозяйственной деятельности от ресторанов,

также от общества, обобщали эту информацию и представляли управляющем учредителю" Белойвану Ю.А.(постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2018 по делу N А40-242497/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-242979/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-241141/2017, от 19.08.2018 по делу N А40-242733/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017).

После обращения уполномоченного органа в суд с заявлениями о принятии обеспечительных мер Белойван Ю.А. произвел отчуждение доли в уставном капитале ООО "Казачье" в пользу Ромашкиной Т.Е., о чем 19.07.2018 в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись.

Однако, несмотря на выход Белойвана Ю.А. из числа учредителей ООО "Казачье", он обладает статусом контролирующего лица, что в силу положений ст. 61.16 Закона о банкротстве дает возможность принять обеспечительные меры в отношении имущества принадлежащего ООО "Казачье".

ООО "Казачье" является площадкой по производству продуктов питания для сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба".

Выписками операций по счетам ООО Казачье" подтверждается, что пополнение счета происходит за счет средств ООО "Трактир кирпичики", ООО "Вариант", ООО "Бульба Фудс", ООО "К.Л. Альянс", ООО "Золотой рассвет", 000 "Ди Энд Джи Галери", ООО "Орион Трейд", ООО "Фортуна", ООО "Старт Плюс", ООО "Прайм де Люкс", ООО "Вариант", ООО "Щит". Все указанные организации, входят в группу компаний "Корчма Тарас Бульба".

С февраля 2018 года на расчетный счет ООО "Казачье" поступают денежные средства от Хакимовой Л.С., Игнаткиной О.П., Кульковой А.С, Стукаловой Р.Ф. с назначением платежа: счет-фактура за ООО "Парадигма", ООО "Эвентус", ООО "Максимум". Указанные организации также относятся к ресторанной сети "Корчма". Физические лица также являются работниками группы компаний Корчма, так, Стукалова Ралина Фидаилевна в 2016 году являлась сотрудником ООО К.Л. Альянс" и ООО "Фортуна", в 2017 году ООО "Приоритет". Игнаткина Олеся Петровна в 2016 году являлась сотрудником ООО "Успех" и ООО "Максимум", ООО "Таллипром, в 2017 году является сотрудником ООО "Бульба Фудс", ООО "Эвентус", ООО "Таллипром", ООО "Максимум".

Кулъкова А.С. в 2016 году являлась сотрудником ООО "Максимум" и ООО Вариант", в 2017 году ООО "Максимум". Хакимова Л.С. в 2017 году являлась сотрудником ООО "Парадигма".

Все перечисленные организации входят в группу компаний "Корчма", что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делам N А40-242497/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-242979/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-241141/2017, от 19.08.2018 по делу N А40-242733/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017, N А40-242497/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017, где налоговый орган обращался в суд с заявлениями о взыскании задолженности в рамках ст. 45 НК РФ.

Таким образом, доходная часть ООО "Казачье" формируется из денежных средств организаций входящих в группу компаний "Корчма".

При этом расчеты с ООО "Казачье" происходят при каждой последовательной смене Белойваном Ю.А. юридических лиц, на которых переводился ресторанный бизнес. Данный факт подтверждается Постановлениями Девятого Арбитражного апелляционного суда от 17.09.2018 по делу N А40-242497/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017

Доказательств подтверждающих наличие иного источника дохода в ООО "Казачье" в материалах дела нет.

Информация о том, что ООО "Казачье" является поставщиком всей сельскохозяйственной продукции для сети "Корчма Тарас Бульба", является общедоступной, что подтверждается информацией, размещенной на официальном сайте сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" http://www.tarasbulba.ru/xozyaistvo_kazache.html

Более того, Белойван Ю.А. сам позиционирует фермерское хозяйство в Казачьем как свое личное. Так, на персональном сайте Белована Ю.А. http://www.beloyvan.ru/ размещена публикация с таким текстом:

Фактически деятельность ООО "Казачье" является частью производства ресторанного бизнеса "Корчма", неофициальным контролирующим лицом которого, является Белойван Ю.А.

Сделка по отчуждению Белойваном Ю.А. в пользу Ромашкиной Т.Е. уставного капитала ООО "Казачье" носит формальный характер об этом свидетельствует то, что отчуждение произведено по номинальной стоимости 10 тыс. руб. при том, что реальная стоимость доли в 8,5 раз выше, учитывая данные бухгалтерского баланса за 2017 год, активы составляют 85 981 тыс. руб. Ромашкина Т.Е. является взаимозависимым лицом в силу того, что ее доход формировался исключительно за счет выплат от ООО "Казачье", в период, когда там был учредителем Белойван Ю.А.

Данные факты установлены постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2018 по делу N А40-140272/18,

Определениями Арбитражного суда г. Москвы о принятии обеспечительных мер от 03.10.2018 по делу N А40-136358/18 и от 03.10.2018 по делу N А40-142115/18, в которых судом был принят во внимание довод уполномоченного органа, что Белойваном Ю.А. произведено отчуждение имущества (100% доли в уставном капитале ООО "Казачье") подконтрольному ему лицу, что позволило суду сделать вывод о том, что фактически контролирующим ООО "Казачье" лицом по настоящее время является Белойван Ю.А.

Таким образом, уполномоченным органом обосновано заявлено требование о наложении обеспечительных мер на земельный участок, на праве собственности принадлежащий ООО "Казачье" в счет обеспечения взыскания задолженности ООО "НЭТ-Галери", так как фактический контроль за деятельностью указанных юридических лиц осуществляется одним бенефициарным собственником - Ю.А.Белойваном.

Решением от 12.01.2016 N 13/РО/02, вынесенным по результатам выездной налоговой проверки ООО "НЭТ-Гелари" доначислены налоги, пени и налоговых санкции на общую сумму 127 736 669,24 рублей.

Кадастровая стоимость земельного участка по адресу: 391724, Рязанская обл., Михайловский р-н, д. Каморино, площадью 17 217 500 кв.м., кадастровый номер 62:08:0000000:73, составляет 110 708 525 рублей.

Таким образом, исходя из положений ч. 2 ст.91 АПК РФ, при определении соразмерности уполномоченный орган исходит из того, что обеспечительные меры не должны превышать сумму заявленных в исковом заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности требований в сумме 128 767 057,62 рублей. Общая стоимость имущества, в отношении которого уполномоченный орган просит принять обеспечительные меры составляет ПО 708 525 рублей.

Кроме того, Белойван Ю.А. осуществлял также отчуждение и иных активов, находящихся под его контролем.

Так Белойваном Ю.А. отчуждена доля участия 99,9 % в ООО "Форт", номинальная стоимость доли 80 000 000 рублей.

ООО "Форт" является собственником нежилого помещения, расположенного по адресу г. Москва, 5-й Донской пр-д, Д.21Б, стр.10 (кадастровый номер 77:05:0001010:3515, кадастровой стоимостью 97 000 000 руб.). Отчуждение доли подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Форт".

Выписками операций по счету ООО "Форт" в ПАО "Сбербанк" подтверждается, что пополнение счета происходит за счет средств ООО "Бульба Фудс", "Щит", ООО "Успех", ООО "Лидер К", ООО "Приоритет", ООО "Таллипром", ООО "Старт Плюс", ООО "Дружба", которые осуществляли платежи по договорам аренды нежилого помещения, заключенным с ООО "Форт". Все указанные организации входят в группу компаний "Корчма Тарас Бульба", что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делам N А40-242497/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-242979/2017, от 04.09.2018 по делу N А40-241141/2017, от 19.08.2018 по делу N А40-242733/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017, N А40-242497/2017, от 29.06.2018 по делу N А40-242969/2017, где налоговый орган обращался в суд с заявлениями о взыскании задолженности в рамках ст. 45 НК РФ.

Кроме того, анализом выписки по счету ООО "Форт" в ПАО "Сбербанк" установлено, что Белойван Ю. А. являлся получателем дохода в ООО "Форт".

Доля в уставном капитале ООО "ФОРТ" за 2018 год отчуждена дважды, сначала от Белойвана Ю.А. в пользу Немытовой А.В., затем от Немытовой А.В. в пользу Колодкиной З.Н.

При этом Немытова А.В. является родственницей Белойвана Ю.А., что подтверждается выписками из ЗАГС: Немытова А.В. является родной сестрой жены Белойвана Ю.А. - Белойван Д.В. (в девичестве Немытова Д.В.). Следовательно, отчуждение доли в уставном капитале ООО "ФОРТ" номинальной стоимостью 80 000 000 руб. произведено в пользу взаимозависимого лица.

Колодкина З.Н., в пользу которой Немытова Д.В. произвела отчуждение доли ООО "Форт" является сотрудником сети ресторанов "Корчма "Тарас Бульба": в 2013 году являлась получателем дохода в ООО "Трактир Кирпичики" (подтверждается справкой по форме 2-НДФЛ от 10.02.2014 N 39); в 2014 году получала доход в ООО "СИТИ", 000 "Трактир Кирпичики", 000 "Тарас Бульба" (подтверждается справками от 11.02.2015 N 28; от 31.03.2015 N27; 17.03.2015 N20); в 2015 году получала доход в ООО "СИТИ", ООО "Трактир Кирпичики", ООО "Тарас Бульба" (подтверждается справками от 29.03.2016 N 68; от 28.03.2016 N29; 30.03.2016 N32); в 2016 году в ООО "СИТИ", ООО "Трактир Кирпичики", ООО "Тарас Бульба" (подтверждается справками от 06.02.2017 N 24; от 03.04.2017 N 34; 26.03.2017 N16); в 2017 году в ООО "Дружба" (подтверждается справкой от 12.03.2018 N 22).

Доход, указанный в справках по форме 2-НДФЛ, свидетельствует о том, что Колодкина З.Н. не могла приобрести долю в ООО "ФОРТ" номинальная стоимость которой составляет 80 000 тыс. рублей.

Кроме того, следует отметить, что дальнейшее отчуждение доли в ООО "Форт" произведено Немытовой А.В. в пользу Колодкиной З.Н. после обращения уполномоченного органа в суд с заявлениями о принятии обеспечительных мер в отношении Ю.А. Белойвана.

Данные факты установлены постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 28.09.2018 по делу N А40-140272/18, определениями Арбитражного суда г. Москвы о принятии обеспечительных мер от 03.10.2018 по делу N А40-136358/18-71-176 и от 03.10.2018 по делу N А40-142115/18-71-181.

Судом принят во внимание довод уполномоченного органа, что Белойваном Ю.А. произведено отчуждение имущества подконтрольному ему лицу, что свидетельствует о о том, что фактическим собственником ООО "ФОРТ" настоящее время является Ю.А. Белойван.

Изложенное свидетельствует, что Белойван Ю.А., являясь бенефициарным собственником группы компаний "Корчма "Тарас Бульба", в том числе ООО "НЭТ-Галери"не, не только не сохраняет свое имущественное положение, но и ведёт активную деятельность, направленную на вывод активов за счет которых возможно исполнение судебного акта о привлечении его к субсидиарной ответственности, в случае удовлетворения требований уполномоченного органа, что подтверждает обоснованность позиции уполномоченного органа о необходимости непринятия обеспечительных мер и их непринятие сделает невозможным исполнение судебного акта в отношении Ю.А. Белойвана.

Таким образом, уполномоченным органом доказаны обстоятельства, свидетельствующие о необходимости принятия обеспечительных мер, так как лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности осуществляет отчуждение принадлежащих ему активов, что в последствии может привести к затруднению или полному неисполнению судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании задолженности с субсидиарного ответчика.

Кроме того, обоснованность доводов о принятии обеспечительных мер подтверждается сложившейся судебной практикой, в частности постановлением

Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2018 по делу N А40- 140272/18,определениями Арбитражного суда г. Москвы о принятии обеспечительных мер от 03.10.2018 по делу N А40-136358/18 и от 03.10.2018 по делу N А40-142115/18, в котором суд, рассмотрев материалы и доказательства, представленные уполномоченным органом, установил, что стоимость имущества Белойвана Ю.А., в отношении которого судом первой инстанции были приняты обеспечительные меры, не позволит в полном объеме исполнить судебный акт о привлечении к субсидиарной ответственности в случае его вынесения. Суд установив, что Белойван Ю.А. является контролирующим лицом по отношению к ООО "Казачье" по основаниям пп.2 п.4 ст. 61.1 Закона о банкротстве, принял обеспечительные меры в виде запрета регистрирующему органу совершать регистрационные действия, связанные с переходом права собственности отношении имущества, принадлежащего ООО "Казачье".

В связи с изложенным, обоснован довод уполномоченного органа о том, что непринятие обеспечительных мер по делу нарушит баланс частных и публичных интересов.

Суд первой инстанции не установил и не исследовал фактические обстоятельства по делу, имеющие правовое значение для рассмотрения заявления уполномоченного органа, что привело к необоснованному отказу в его удовлетворении.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2018 по делу N А40-140227/18 отменить.

Заявление ФНС России в лице ИФНС России N 7 по г. Москве о принятии обеспечительных мер удовлетворить.

Запретить ООО Казачье" продавать, закладывать, вносить в качестве оплаты уставного капитала иных юридических лиц либо каким иным способом обременять, отчуждать и (или) распоряжаться следующим имуществом кадастровой стоимостью 110 708 525 руб.:

земельный участок - единое землепользование кадастровый номер

62:08:0000000:73 площадь 17 217 500 кв.м., расположенный по адресу: 391724, Рязанская обл., Михайловский р-н, д. Каморино.

запретить Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Рязанской области производить любые регистрационные действия в отношении следующего имущества:

земельный участок - единое землепользование кадастровый номер 62:08:0000000:73 площадь 17 217 500 кв.м., расположенный по адресу: 391724, Рязанская обл., Михайловский р-н, д. Каморино.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов П.А. Порывкин