Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2019 г. N 09АП-3294/19

г. Москва

13 февраля 2019 г.

Дело N А40-174439/17-175-247Б

Резолютивная часть постановления объявлена 07 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г.Нагаева, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Фанвуд"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2018, вынесенное судьей Пахомовым Е.А.,

об отмене решения кредиторов, принятого 19.07.2018 года по первому вопросу повестки о выборе кандидатуры конкурсного управляющего

по делу N А40-174439/17 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Топресурс"

Лица, участвующие в деле, не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2018 по делу N А40-174439/17-175-247Б в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Топресурс" (ОГРН 1097746184546 ИНН 7730608475) открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден член СОАУ "Меркурий" Чучман Михаил Романович (адрес для направления корреспонденции: 153012, Ивановская обл., г.Иваново, ул. Пушкина, д.32, этаж 3).

В Арбитражный суд города Москвы 22.11.2018, согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление ООО "Алза-Инвест" о признании решения, принятого на собрании кредиторов 12.07.2018, недействительным, а именно по первому вопросу повестки дня "для утверждения конкурсным управляющим ООО "Топресурс" выбрать Джалалову Марину Валерьевну, члена Союза МЦАУ, г. Ярославль.

В настоящем судебном заседании подлежал рассмотрению вопрос по проверке обоснованности заявления ООО "Алза-Инвест".

Представитель заявителя поддержал заявление, пояснил, что в просительной части заявления содержится опечатка и просит признать недействительным решение, принятое на собрании кредиторов от 19.07.2018.

Арбитражный суд города Москвы определением от 24.12.2018, руководствуясь ст.ст. 12, 13, 15, 32, 60-61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)":

Заявление ООО "Алза-Инвест" удовлетворил,

Восстановил срок на подачу заявления об оспаривании решения собрания кредиторов,

Отменил решение кредиторов, принятое 19.07.2018 года по первому вопросу повестки дня о выборе кандидатуры конкурсного управляющего.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Фанвуд" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по настоящему делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своей позиции ООО "Фанвуд" указывает, что на дату подачи настоящей апелляционной жалобы, а также на дату вынесения оспариваемого судебного акта и на дату проведения первого собрания кредиторов (19.07.2018 г.) являлось надлежащим конкурсным кредитором ООО "Топресурс", чьи требования включены в реестр требований кредиторов в установленном порядке.

Таким образом, судом первой инстанции был неправильно произведен расчет процентов голосов ООО "Алза-Инвест", который остался бы после рассмотрения заявления ООО "Фанвуд" об исключении части требований последнего из реестра требований кредиторов. ООО "Алза-Инвест" обладало бы не 52,2%, как указал суд, а 48,81% (расчет: 752636 руб. х 100 / 1541764,98 руб. -48,81%, где: 752636 руб. - размер требований ООО "Алза-Инвест", 1541764,98 руб. - общий размер требований кредиторов с учетом оставшегося требования ООО "Фанвуд" на сумму 100000 рублей). То есть, ООО "Алза-Инвест" было бы недостаточно голосов для принятия единоличного решения по вопросу определения кандидатуры конкурсного управляющего.

Вывод суда первой инстанции о том, что в период с 28.06.2018 года по 08.08.2018 года в качестве руководителя ООО "Алза-Инвест" значился некий гражданин Николаев Александр Сергеевич, который (либо иное лицо от его имени) преступным путем внес изменения в ЕГРЮЛ путем подачи заявления по форме 14001, основан на недопустимом доказательстве (постановлении о возбуждении уголовного дела).

Участие в собрании кредиторов неполномочного, по мнению суда, представителя ООО "Алза-Инвест" не могло повлиять на результаты голосования по вопросу о выборе кандидатуры конкурсного управляющего, так как на момент проведения собрания кредиторов ООО "Фанвуд" обладало 93,84% голосов от количества голосов кредиторов, принявших участие в собрании кредиторов (расчет: 11458837,70 руб. X 100 /12211473,7 руб.).

Кроме того, арбитражным судом неправомерно был восстановлен срок на оспаривание решения собрания кредиторов от 19.07.2018 г.

Решение собрания кредиторов от 19.07.2018 г. (проведенное Чучман М.Р.) было опубликовано на сайте ЕФРСБ 23.07.2018 г., о чем не мог не знать Заявитель.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 19 июля 2018 г. и.о. конкурсного управляющего проведено собрание кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Выбор кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения его конкурсным управляющим должника,

2. Требования к кандидатуре конкурсного управляющего должника.

В собрании кредиторов приняли участие:

1. От ООО "АлЗа-Инвест" Алиев Омар Хасуевич, Доверенность б/н от 17.07.2018 года,

2. От ООО "ФАНВУД" Юркина Татьяна Владимировна, Доверенность б/н от 02.07.2018 г.

По первому вопросу повестки дня кредиторы приняли решение: "Для утверждения конкурсным управляющим ООО "Топресурс" выбрать Джалалову Марину Валерьевну, члена Союза МЦАУ, г.Ярославль, ОГРН 1117600001419".

Определением от 12.11.2018 года признан недействительным договор поручительства от 07.09.2015, заключенный между ООО "Топресурс" и ООО "Фанвуд", за исполнение ООО "Ал-виста" обязательств по договору уступки прав требования (цессии) N 1/15 от 07.09.2015.

14.11.2018 года конкурсным управляющим получено Заявление об исключении требования ООО "ФАНВУД" из реестра требований кредиторов.

В соответствии с указанным заявлением ООО "ФАНВУД" просит исключить требование ООО "ФАНВУД" в размере 11 458 837,70 руб. из реестра требований кредиторов. Требование ООО "ФАНВУД" в размере 11 458 837,70 рублей включено в реестр требований кредиторов на основании именно этого признанного недействительным договора.

В период с 28.06.2018 года по 08.08.2018 года в качестве должностного лица, действующего от ООО "АлЗа-Инвест" без доверенности, значился некий гражданин Николаев Александр Сергеевич, который (либо иное лицо от его имени) преступным путем внес изменения в ЕГРЮЛ путем подачи заявления по форме 14001.

В собрании кредиторов принял участие Алиев О.Х. по доверенности за подписью нелегитимного директора ООО "АлЗа-Инвест" Николаева А.С.

Поскольку участник собрания от кредитора ООО "АлЗа-Инвест" действовал по нелегитимной доверенности, а мажоритарный кредитор ООО "Фанвуд" отказывается от требований к должнику и просит исключить их из реестра, то принятые собранием кредиторов решения нарушают право ООО "АлЗа-Инвест" как будущего мажоритарного кредитора с количеством голосов 52,20% на выбор СРО либо кандидатуры арбитражного управляющего.

Кроме того, смена арбитражного управляющего в данный момент приведет к затягиванию процедуры банкротства, поскольку потребуется время на передачу дел вновь назначенному арбитражному управляющему, время на изучение арбитражным управляющим дел как в рамках основного дела о банкротстве, так и по выделенным спорам.

После удовлетворения судом заявления ООО "ФАНВУД" об исключении требования из реестра расстановка голосов при голосовании на собрании кредиторов ООО "Топресурс" будет следующей:

N 1 2 3 4	Кредитор	Обязательства	Размер, руб.	Дата включения	Процент голосов
	ООО "АлЗа-Инвест"	Основной долг	752 636.00	14.12.2017	52.20
	ООО "ФАНВУД"	Основной долг	0.00	05.02.2018	0.00
	ИФНС РОССИИ N 30 ПО Г. МОСКВЕ	Основной долг	117 527,76 170 747,56 288 275,32	22.03.2018, 27.09.2018	19,99
	ООО "ИРКУТСКЭНЕРГОСБЫТ"	Основной долг	400 853.66	27.09.2018	27.80

Таким образом, именно ООО "АлЗа-Инвест" сможет воспользоваться правом на определение кандидатуры арбитражного управляющего и выбор СРО.

Кандидатура арбитражного управляющего Чучмана М.Р. и предпринятые им действия в процедуре наблюдения и конкурсного производства конкурсным кредитором ООО "АлЗа-Инвест" полностью одобряются, намерений по смене арбитражного управляющего у ООО "АлЗа-Инвест" не имеется.

В рамках данного дела о банкротстве ООО "Фанвуд" наряду с аффилированным лицом - ООО "Ал-Виста" предпринимало меры, направленные на включение своих требований в реестр требований кредиторов, в последующем признанных необоснованными. Цель указанных действий - получение контроля над процедурой путем избрания лояльного по отношению к Должнику и заинтересованным кредиторам арбитражного управляющего.

Так ООО "Фанвуд" 08.11.2018 было отказано во включении требований на общую сумму 409 676 000 руб., ООО "Ал-Виста" было отказано во включении требований на сумму 57 370 000 руб. (02.10.2018 и 08.11.2018).

В целях недопущения злоупотребления правом (ст. 10 Гражданского кодекса РФ) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения.

Согласно абз.6 п.2 ст. 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий. Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, тем самым отозвав свое согласие на утверждение судом соответствующей кандидатуры, и разрешить данный вопрос иначе - в пользу другого кандидата или организации.

При этом законодательством о несостоятельности не установлены специальные правила отмены указанных решений гражданско-правового сообщества кредиторов. Поэтому такая отмена правомерна, если она не имеет признаков злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) и совершена до того момента, пока отмененное решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам упомянутого сообщества лиц (подпункт 1.1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации), то есть до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

В соответствии с абз.1 п.4 ст.15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных ФЗ РФ "О банкротстве" пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с п.4 ст.15 Закона о банкротстве, заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов.

В соответствии с п.1 ст.60 Закона о банкротстве лицам, участвующим в деле о банкротстве, в целях защиты нарушенных прав и законных интересов предоставлено право на подачу жалобы в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей.

Обстоятельства, коренным образом влияющие на расстановку сил при принятии решений на собрании кредиторов, изменились 13.11.2018 года - после размещения на сайте суда Определения от 12.11.2018 года, согласно которому был признан недействительным договор поручительства - основание включения в реестр требований кредиторов должника требования ООО "ФАНВУД". Таким образом, у ООО "Алза-Инвест" как кредитора, не принимавшего участие в собрании, имеется возможность восстановления срока на обжалование решения собрания кредиторов.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что собрание кредиторов от 19.07.2018 проведено с нарушением требований, в связи с чем решение собрания кредиторов подлежит признанию недействительным.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

При этом следует учитывать, что возражения заявителя апелляционной жалобы не направлены на защиту и восстановление его нарушенных прав, поскольку таковые отсутствуют, поскольку в настоящем он не является участником дела о банкротстве должника, как и кредитором последнего (ст. 4 АПК РФ).

Соответственно, его доводы не имеют правового значения при рассмотрении заявленного спора.

Право на обжалование оспариваемого решения возникло у заявителя (ООО "Алза-Инвест") с момента, когда он в лице своих легитимных органов управления узнал о факте нарушения его прав и получил возможность заявить требование.

Недействительная сделка не влечет правовых последствий, кроме как связанных с фактом признания ее таковой. Таким образом, доводы заявителя апелляционной жалобы о принадлежности ему указанного им количества голосов на собрании не могут быть признаны обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2018 по делу N А40-174439/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев А.Н. Григорьев