Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2019 г. N 09АП-6209/19

г. Москва

26 февраля 2019 г.

Дело N А40-220443/17

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А. Комарова,

судей Д.Г. Вигдорчика, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Алексеевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО Банк ВТБ на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2018 по делу N А40-220443/17, вынесенное судьей Пахомовым Е.А., о признании недействительным решения собрания кредиторов, состоявшегося 20.11.2018 по делу о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Титановые инвестиции" (ОГРН 1147746689265 ИНН 7709956455)

при участии в судебном заседании:

арбитражный управляющий Лаптев А.Е.

от ПАО Банк ВТБ- Гурин П.С. по дов. 28.08.2018 г.

от ПАО Банк ВТБ- Тесис С.Д. по дов. от 12.07.2018 г.

от ПАО Банк ВТБ- Сахапов Д.Р. по дов. от 12.07.2018 г.

от ООО "Титановые инвестиции"- Панасюк О.А. по дов. от 10.01.2019 г.

от ООО "Титановые инвестиции"- Дуксин П.А. по дов. от 12.03.2018 г.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2018 Общество с ограниченной ответственностью "Титановые инвестиции" (ОГРН 1147746689265 ИНН 7709956455) признано несостоятельным (банкротом) в отношении него введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.10.2018 (дата объявления резолютивной части) арбитражный управляющий Кузьменко В.Н. отстранен от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "Титановые инвестиции" (ОГРН 1147746689265 ИНН 7709956455) в рамках дела о банкротстве N А40-220443/17-175-321Б.

В Арбитражный суд города Москвы 21.11.2018, согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление ООО "ТИТАНОВАЯ ТРЕЙДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ" о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 20.11.2018 по всем вопросам повестки дня.

В Арбитражный суд города Москвы 21.11.2018, согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление ООО "Титановые Инвестиции" о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 20.11.2018 по всем вопросам повестки дня.

В Арбитражный суд города Москвы 21.11.2018, согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление ООО "Центр оптимальных технологий" о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 20.11.2018 по всем вопросам повестки дня.

Определением от 22.11.2018 суд в порядке ст. 130 АПК РФ объединил заявления ООО "ТИТАНОВАЯ ТРЕЙДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ", ООО "Титановые Инвестиции", ООО "Центр оптимальных технологий" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов, поступившие в суд 21.11.2018, в одно производство для их совместного рассмотрения в рамках дела N А40-220443/17-175-321Б.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 заявления ООО "Титановые Инвестиции", ООО "Центр оптимальных технологий" удовлетворены, признаны недействительными решения собрания кредиторов, состоявшегося 20.11.2018, производство по заявлению ООО "ТИТАНОВАЯ ТРЕЙДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов от 20.11.2018 прекращено.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО Банк ВТБ обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, принять по делу новый судебный акт.

От временного управляющего Лаптева А.Е., ООО "Титановые инвестиции" поступили отзывы на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене судебного акта в обжалуемой части по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 27.07.2018 временным управляющим опубликовано сообщение о проведении первого собрания кредиторов 10.08.2018.

02.08.2018 временным управляющим размещено в ЕФРСБ сообщение об отмене первого собрания кредиторов Должника в связи с невозможностью его проведения.

13.09.2018 временным управляющим опубликовано сообщение о проведении первого собрания кредиторов 28.09.2018.

20.09.2018 Арбитражный суд города Москвы вынес определение об обязании временного управляющего Кузьменко В.Н. отложить проведение собрания кредиторов до рассмотрения по существу апелляционных жалоб на судебные акты о включении требований ПАО "Концерн Стирол" и ЧАО "ЮКП" в реестр требований кредиторов.

21.09.2018 временным управляющим размещено в ЕФРСБ сообщение об отмене первого собрания кредиторов Должника в связи с невозможностью его проведения.

02.10.2018 Девятым арбитражным апелляционным судом оглашена резолютивная часть постановления об отмене определения Арбитражного суда города Москвы о включении требований ЧАО "ЮКП" в реестр требований кредиторов Должника.

16.10.2018 Девятым арбитражным апелляционным судом оглашена резолютивная часть постановления об отмене определения Арбитражного суда города Москвы о включении требований ПАО "Концерн Стирол" в реестр требований кредиторов Должника.

Так как, несмотря на окончание срока проведения процедуры наблюдения в отношении Должника собрание кредиторов ООО "Титановые инвестиции" так и не было проведено, 17.10.2018 Кредитор Банк ВТБ, требование которого составляет более 10% от реестра, вручил временному управляющему ООО "Титановые инвестиции" требование о созыве собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Отчет временного управляющего;

2. Выборы следующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве должника;

3. Утверждение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего;

4. Выборы кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

5. Выбор реестродержателя либо возложение обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего;

6. Образование комитета кредиторов;

7. Определение количественного состава комитета кредиторов;

8. Избрание членов комитета кредиторов;

9. Определение полномочий комитета кредиторов;

10. Избрание представителя собрания кредиторов;

11. Определение места проведения собраний кредиторов;

12. Определение периодичности проведения собрания кредиторов.

18.10.2018 состоялось заседание Арбитражного суда города Москвы, на котором была оглашена резолютивная часть определения об отстранении временного управляющего Должника Кузьмина В.И. в связи с отменой им проведения первого собрания кредиторов, которое было назначено на 10.08.2018. При этом судом не был назначен новый временный управляющий.

Уже 23.10.2018 в суд поступили документы от НП СРО АУ "Развитие", необходимые для утверждения новой кандидатуры временного управляющего в деле о банкротстве Должника. Судебное заседание по рассмотрению данного вопроса судом назначено не было.

В связи с тем, что собрание кредиторов по требованию кредитора от 17.10.2018 не было проведено в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим указанного требования, Банк ВТБ на основании п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве реализовал правомочие на самостоятельный созыв и проведение собрания кредиторов Должника.

Все лица, имеющие право на участие в собрании кредиторов, были надлежащим образом уведомлены о проведении 20.11.2018 собрания кредиторов.

15.11.2018 Арбитражный суд города Москвы вынес определения об отказе в удовлетворении заявлений Администрации г. Армянск и Должника о принятии обеспечительных мер в виде запрета Банку ВТБ (ПАО) проведения назначенного собрания.

20.11.2018 по месту нахождения Должника было проведено собрание кредиторов, в котором участвовали 7 конкурсных кредиторов, чьи требования в совокупном размере составляют 3 213 559 766,18 руб. (99,8023% от суммы всех требований, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Титановые инвестиции" на момент проведения собрания), а также - представитель работников Должника (приложение N 13 к отзыву Банка ВТБ).

На собрании кредиторов также присутствовали представители Должника, включая генерального директора Должника Емелина А.В.

26.11.2018 протокол собрания кредиторов со всеми приложениями направлен Банком ВТБ в суд во исполнение обязанности, установленной п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве (приложение N 14 к отзыву Банка ВТБ).

Определением от 28.12.2018 все решения собрания кредиторов признаны судом первой инстанции недействительными, в обоснование чего суд указал следующее.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2018 в удовлетворении заявления ООО "Титановая трейдинговая компания" о включении в реестр кредиторов должника требований в размере 309 580 728,02 руб. отказано.

Таким образом, ООО "Титановая трейдинговая компания" не является кредитором должника, в связи с чем, не обладает правом на подачу заявления о признании недействительными решения собрания кредиторов.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу о прекращении производства по рассмотрению заявления ООО "Титановая трейдинговая компания" о признании недействительными решения собрания кредиторов от 20.11.2018.

Из протокола первого собрания кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 20.11.2018 следует, что собрание кредиторов было проведено по инициативе Банка ВТБ (ПАО).

Согласно уведомлению о проведении собрания кредиторов, кредиторы должника и должник могут ознакомиться с материалами к собранию кредиторов в рабочие дни с 12.11.2018 по 19.11.2018 с 10.00 по 12.00 по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.39, стр.80, 19 этаж.

13.11.2018 представителю должника по указанному в уведомлении месту ознакомления были представлены для ознакомления следующие документы:

- анализ финансового состояния ООО "Титановые Инвестиции", составленный по состоянию на 17.10.2018;

- заключение о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника, составленное по состоянию на 17.10.2018;

- реестр требований кредиторов должника по состоянию на 17.10.2018.

Отчет временного управляющего о своей деятельности, финансовом состоянии должника, заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, представителю должника для ознакомления 13.11.2018 предоставлены не были.

Отчет временного управляющего о своей деятельности, финансовом состоянии должника представлен лицам, участвующим в деле, в день проведения собрания, о чем было заявлено при проведении собрания.

Таким образом, по мнению суда первой инстанции, в нарушение ст. 13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" должник был ненадлежащим образом ознакомлен с материалами к собранию кредиторов, в связи с чем, был лишен возможности выступать по содержанию таких документов, подготовить доводы и доказательства, подтверждающие достоверность указанных в таких документах сведений.

Согласно представленному отчету временного управляющего, датой, по состоянию на которую он составлен, является 09.10.2018. при этом, в представленном отчете отсутствуют сведения, необходимые кредиторам для принятия решений о введении следующей процедуры банкротства должника, в частности, о наличии или отсутствии признаков преднамеренного/фиктивного банкротства, не раскрыто содержание существенных событий, оказавших влияние на платежеспособность должника, о наличии которых указано на стр. 6 отчета, отсутствуют сведения о проведении анализа финансового состояния должника и о результатах такого анализа.

Кроме того, на последней странице отчета временным управляющим сделана оговорка о том, что отчет составлен по состоянию на 09.10.2018 и не содержит ряда приложений в силу отстранения арбитражного управляющего и невозможности завершения отчета. Т.е., арбитражный управляющий прямо указал, что данный отчет не является окончательным по результатам которого собранием кредиторов может быть принято дальнейшее решение о введении следующей процедуры банкротства.

При этом, учитывая, что временный управляющий Кузьменко В.Н. отстранен судом от исполнения обязанностей в деле о банкротстве 18.10.2018, а дата составления отчета указана 09.10.2018, суд первой инстанции пришел к выводу о недостоверности сведений, указанных в отчете, т.к. арбитражный управляющий не мог заранее знать о своем отстранении в будущем. Данное обстоятельство указывает на то, что отчет, подписанный управляющим задним числом, был передан банку уже вне рамок исполнения арбитражным управляющим своих полномочий.

Статьей 67 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что к отчету иного управляющего прилагаются:

заключение о финансовом состоянии должника;

заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника;

обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Исходя из содержания указанной статьи следует, что заключения о финансовом состоянии должника и о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника подлежат составлению до даты составления отчета временного управляющего. Отчет временного управляющего составлен по состоянию на 09.10.2018. При этом, заключение о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника составлено по состоянию на 17.10.2018, т.е. после составления отчета.

На 76 странице заключения содержится оговорка арбитражного управляющего о том, данное заключение не является конечным документом. Аналогичная оговорка сделана арбитражным управляющим на стр. 82 заключения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного банкротства, и стр. 110 Анализа финансового состояния ООО "Титановые Инвестиции", также составленных по состоянию на 17.10.2018, т.е. после даты составления отчета.

Учитывая изложенное, отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения, анализ финансового состояния должника не могли быть представлены кредиторам как документы, полно и достоверно характеризующие деятельность должника.

При таких обстоятельствах, нарушение со стороны кредитора - Банка ВТБ (ПАО) по порядку ознакомления с материалами к собранию кредиторов, непредоставление должнику таких материалов для ознакомления свидетельствует о нарушении законных прав и имущественных интересов как должника, так кредиторов, поскольку данное нарушение повлекло принятие участниками собрания кредиторов решения на основании недостоверных сведений, которые ранее до сведения должника доведены не были.

В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Согласно уведомлению о проведении собрания кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 08.11.2018, основанием для созыва собрания кредиторов Банком ВТБ (ПАО) указано непроведение временным управляющим должника собрания кредиторов в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, которые, по мнению Банка ВТБ (ПАО) подлежат исчислению с момента получения временным управляющим требования банка о проведении собрания кредиторов, т.е. от 17.10.2018.

На момент вручения временному управляющему должника требования Банка ВТБ ПАО) о проведении собрания кредиторов, временный управляющий был лишен возможности проводить такое собрание в силу запрета на его проведение, установленного определением Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2018 по делу N А40-220443/17-175-321 Б, которым суд обязал временного управляющего ООО "Титановые инвестиции" Кузьменко В.Н. отложить проведение первого собрания кредиторов ООО "Титановые инвестиции" до рассмотрения апелляционных жалоб на определение от 07.08.2018 о включении в реестр требований кредиторов требований ЧАО "Концерн Стирол" и определение от 01.08.2018 о включении в реестр требований кредиторов требований ЧАО "Юкрейниан Кемикал Продактс".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2018, резолютивная часть которого объявлена 18.10.2018, арбитражный управляющий Кузьменко В.Н. отстранен от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "Титановые Инвестиции" в рамках дела о банкротстве N А40-220443/17-175-321Б. Определением от 31.10.2018 суд обязал СРО "Развитие" представить в материалы дела сведения о кандидатуре арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве ООО "Титановые Инвестиции". Судебное заседание по рассмотрению заявления Банка ВТБ (ПАО) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Титановые инвестиции", по существу назначено на 22.11.2018 на 12 час. 15 мин.

Таким образом, временный управляющий Кузьменко В.Н. был лишен возможности провести в установленные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сроки и в предусмотренном указанным законом порядке провести собрание кредиторов.

Учитывая изложенное, основания для проведения Банком ВТБ (ПАО) собрания кредиторов, до утверждения арбитражным судом нового временного управляющего, по мнению суда первой инстанции, у Банка ВТБ (ПАО) отсутствовали.

Пунктом 7 ст. 12 Закона о банкротстве установлено, что протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В случае проведения собрания кредиторов в порядке, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, протокол собрания кредиторов составляется в трех экземплярах, первый из которых направляется в арбитражный суд, второй - арбитражному управляющему не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов. Третий экземпляр протокола собрания кредиторов хранится у лица, проводившего собрание.

Поскольку арбитражный управляющий Кузьменко В.Н. был отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей определением суда от 18.10.2018 (дата объявления резолютивной части), иной временный управляющий в деле о банкротстве назначен не был, то конкурсный кредитор не мог исполнить возложенную на него Законом о банкротстве обязанность по направлению временному управляющему протокола собрания кредиторов.

Невозможность проведения собрания кредиторов до утверждения судом временного управляющего должника подтверждается также положениями ст.ст.12, 16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

На дату проведения собрания кредиторов должнику и кредиторам Банком ВТБ (ПАО) представлен для ознакомления реестр требований кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" на 17.10.2018, а не на дату проведения собрания кредиторов.

Принимая во внимание, что ведение реестра требований кредиторов отнесено законом к исключительной компетенции арбитражного управляющего (или реестродержателя), отсутствие временного управляющего и, соответственно, невозможность предоставления им реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, прямо указывают на нарушение Банком ВТБ (ПАО) порядка определения участников собрания кредиторов, законность принятых таким собранием кредиторов решений.

Суд первой инстанции усмотрел в действиях кредитора банка ВТБ (ПАО), обладающего 98% голосов и являющегося мажоритарным кредитором на момент проведения собрания кредиторов от 20.11.2018, признаки недобросовестности, выразившиеся в скорейшем принятии решений, в том числе, по введению следующей процедуры банкротства общества, что является недопустимым в силу ст. 10 ГК РФ, ввиду наличия прямого запрета суда на проведение такого собрания, а также отсутствия у должника временного управляющего.

При указанных обстоятельствах, собрание кредиторов ООО "Титановые Инвестиции" от 20.11.2018, по мнению суда первой инстанции, проведено Банком ВТБ (ПАО) с нарушением требований ст.ст. 12,13 Закона о банкротстве, в связи с чем подлежит признанию недействительным.

Суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции не верными, заявления ООО "Титановые Инвестиции", ООО "Центр оптимальных технологий" о признании недействительным решения собрания кредиторов, состоявшегося 20.11.2018, не подлежащими удовлетворению, в связи с чем определение от 28.12.2018 подлежит отмене.

Вывод суда первой инстанции о наличии запрета на проведение собрания кредиторов противоречит фактическим обстоятельствам.

В абз. 10 стр. 4 определения от 28.12.2018 указано следующее: "На момент вручения временному управляющему требования Банка ВТБ (ПАО) о проведении собрания кредиторов, временный управляющий был лишен возможности проводить такое собрание в силу запрета на его проведение, установленного определением Арбитражного суд города Москвы от 20.09.2018...".

Данный вывод суда противоречит фактическим обстоятельствам.

В определении Арбитражного суда г. Москвы от 20.09.2018 установлена обязанность временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов до рассмотрения по существу апелляционных жалоб на судебные акты о включении требований ПАО "Концерн Стирол" и ЧАО "ЮКП" в реестр требований кредиторов.

По состоянию на 17.10.2018 (дата вручения Временному управляющему требования кредитора Банк ВТБ о проведении собрания кредиторов) апелляционные жалобы на судебные акты о включении требований ЧАО "ЮКП" и ПАО "Концерн Стирол" в реестр требований кредиторов уже были рассмотрены по существу, и по ним были вынесены постановления апелляции, основания для отложения проведения собрания кредиторов отсутствовали, запрет суда прекратил свое действие.

Более того, 17.10.2018 было вручено только требование о созыве собрания кредиторов, само собрание кредиторов было проведено только 20.11.2018.

У суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для отмены решения собрания кредиторов о переходе к конкурсному производству.

Пунктом 4 ст. 15 Закона о банкротстве установлено два основания для признания решения собрания кредиторов недействительным:

решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы;

решение собрания кредиторов принято с нарушением пределов компетенции собрания.

Вышеуказанный перечень обстоятельств, являющихся основанием для признания решения собрания кредиторов недействительным, является исчерпывающим и закрытым.

Между тем, все решения собрания кредиторов должника приняты в пределах его компетенции и ни одно из них не нарушает права и законные интересы как лиц, участвующих в деле о банкротстве, так и иных третьих лиц.

Несогласие с принятыми на собрании решениями Должника и какого-либо кредитора, надлежащим образом уведомленного о проведении собрания и принявшего участие в нем, не может быть положено в основу признания недействительными всех решений такого собрания.

Лица, обжаловавшие решение собрания кредиторов не указали, какие их права были нарушены принятыми собранием кредиторов решениями. Кроме того, указанные лица в пределах своей компетенции могли высказываться и реализовывать свои права на собрании кредиторов в пределах их полномочий, предусмотренных Законом о банкротстве. Вместе с тем, никто из заявителей, обжаловавших решение, не мог повлиять на результат голосования.

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства нарушений оспариваемыми решениями собрания кредиторов прав и законных интересов Должника и ООО "ЦОТ" или каких-либо иных участвующих в деле о банкротстве лиц, что подтверждается следующим.

Собрание кредиторов выразило свою волю по всем вопросам, включенным в повестку дня. Несогласие Должника и иных лиц с принятыми собранием решениями не может являться основанием для признания их недействительными судом.

Вывод суда первой инстанции об отсутствии у Банка ВТБ оснований проведения собрания кредиторов не основан на нормах права и противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Согласно п. 3 ст. 14 Закона о банкротства собрание кредиторов по требованию конкурсных кредиторов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования конкурсных кредиторов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

18.10.2018 Арбитражный суд города Москвы вынес определение об отстранении арбитражного управляющего Кузьменко В.Н. от исполнения обязанностей временного управляющего Должника.

Исполняющий обязанности временного управляющего Должника судом не был назначен, правопреемник арбитражного управляющего Кузьменко В.Н. также не был назначен судом в течение трех недель с даты получения требования Банка ВТБ о созыве собрания.

В соответствии с п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Очевидно, что наделение законодателем правом требующих созыва собрания кредиторов лиц на самостоятельный его созыв основано исключительно на соблюдении баланса интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве и не ставится в зависимость от причин, по которым арбитражный управляющий не провел собрание в предусмотренные законом сроки.

Кроме того, Закон о банкротстве не ставит в безусловную зависимость проведение первого собрания кредиторов в отсутствие временного управляющего. В настоящем случае кредиторы посчитали это необходимым и целесообразным для дальнейшего эффективного ведения процедуры Банкротства. В противном случае, любую процедуру банкротства можно было бы фактически парализовать.

Вывод суда первой инстанции о том, что Банк ВТБ якобы допустил нарушения порядка определения участников собрания кредиторов противоречит фактическим обстоятельствам дела.

В абз. 9 стр. 5 Определения от 28.12.2018 указано следующее: "Принимая во внимание, что ведение реестра требований кредиторов отнесено к исключительной компетенции арбитражного управляющего (или реестродержателя), отсутствие временного управляющего и, соответственно, невозможность предоставления им реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, прямо указывают нарушение Банком ВТБ (ПАО) порядка определения участников собрания кредиторов, законность принятых таким собранием кредиторов решений".

Вывод о нарушении кредитором Банк ВТБ порядка определения участников собрания не подтвержден ссылками на соответствующие доказательства и не основан на фактических обстоятельствах дела.

Между тем, реестр требований кредиторов, предоставленный к собранию и составленный временным управляющим Кузьменко В.Н. по состоянию на 17.10.2018, полностью соответствовал фактическим обстоятельствам на дату проведения собрания кредиторов.

Судом первой инстанции не приведен ни один факт какого-либо реального нарушения порядка определения участников собрания кредиторов Банком ВТБ, в котором участвовали 7 конкурсных кредиторов, чьи требования в совокупном размере составляют 3 213 559 766,18 руб. (99,8023% от суммы всех требований, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Титановые инвестиции" на момент проведения собрания), а также - представитель работников Должника.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Все участники определены Банком ВТБ верно, что подтверждается протоколом собрания кредиторов. Ни одной жалобы от участников собрания кредиторов на неверное определение состава его участников не поступало, не зафиксировано и не подтверждено ни одним, представленным в дело доказательством.

Вывод суда о допущенных нарушениях при ознакомлении Должника с материалами к собранию кредиторов не подтвержден документально.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Согласно п. 3 ст. 13 Закона о банкротстве лицо, которое проводит собрание кредиторов, обязано обеспечить возможность ознакомления с материалами, представленными участникам собрания кредиторов для ознакомления и (или) утверждения, не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В соответствии с абз. 5 п. 8 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018) положения Закона о банкротстве, обязывающие лицо, которое проводит собрание кредиторов, обеспечить возможность всем участникам собрания ознакомиться с материалами повестки дня, относятся также к дополнительным вопросам, включаемым в повестку (абзац седьмой пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных норм, должник не является лицом, участвующим в собрании кредиторов и не имеет право выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов, однако Должник имеет право присутствовать на собрании.

Следовательно, у Банка ВТБ, в принципе, отсутствовала обязанность по предоставлению документов Должнику.

Несмотря на вышеуказанное, возможность ознакомления со всеми материалами к собранию была предоставлена всем желающим участникам собрания, в том числе и Должнику, что не отрицается им.

Должник ознакомился с материалами к собранию кредиторов как до проведения собрания, так и непосредственно перед проведением собрания кредиторов.

Утверждение суда первой инстанции о не предоставлении Должнику для ознакомления каких-либо документов не основано на материалах дела.

Ни одной жалобы со стороны кредиторов Должника по порядку ознакомления с материалами к собранию кредиторов не поступало.

Вывод суда первой инстанции о том, что собранием кредиторов приняты решения на основании недостоверных сведений противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Выводы временного управляющего носят рекомендательный характер и не влияют на кредиторов при решении вопроса о введении дальнейшей процедуры в отношении должника в деле о банкротстве.

Законом о банкротстве не предусмотрено принятие решений и голосование по вопросам принятия или не принятия к сведению отчета временного управляющего, а также не определены последствия такого принятия или не принятия.

Принятие к сведению собранием кредиторов предоставленных временным управляющим Кузьменко В.Н. документов не может нарушать права Должника и иных лиц.

Данные документы были подготовлены временным управляющим Кузьменко В.Н. в период исполнения им обязанностей временного управляющего и переданы Банку ВТБ 17.10.2018, что подтверждается указанием даты на каждом документе в отдельности.

Кроме того, выводы суда о недостоверности сведений, содержащихся в отчете и приложениях к нему, необоснованные, не подтверждены ссылками на доказательства, имеющиеся в материалах дела, и противоречат фактическим обстоятельствам.

В частности, отчет временного управляющего от 09.10.2018 о результатах деятельности, который был представлен для проведения собрания кредиторов 20.11.2018, был ранее предоставлен самим временным управляющим Кузьменко В.Н. в материалы дела о банкротстве Должника. Никто из лиц, участвующих в деле, не оспаривал его содержание и не заявлял о его недостоверности (том 89, л.д. 110-119).

Очевидно, что документ может быть составлен по состоянию на одну дату и передан в другой день, что не свидетельствует о его недостоверности.

Выводы суда о передаче документации арбитражным управляющим Кузьменко В.Н. после его отстранения не основаны на каких-либо доказательствах и носят характер предположения, что недопустимо.

На собрании кредиторов было предоставлено слово всем лицам, включая генерального директора Должника, который доложил собранию о текущей финансовой деятельности предприятия.

Таким образом, до собрания были доведены не только выводы временного управляющего должника по состоянию на 17.10.2018, но и мнение руководителя ООО "Титановые инвестиции", который изложил все необходимые сведения о финансовом состоянии Должника.

Участники собрания, имеющие право голоса выразили свою волю по всем вопросам повестки дня.

Вывод суда о наличии недобросовестности в действиях кредитора Банка ВТБ прямо противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Требования Банка ВТБ признаны законными и обоснованными, включены в реестр требований кредиторов Должника в размере 2 566 017 628,74 руб., что составляет 77% от общей суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов Должника.

22.11.2017 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление Банка ВТБ о признании Должника несостоятельным (банкротом).

05.03.2018 в отношении Должника введена процедура наблюдения, которая в нарушение ст. 51 Закона о банкротстве по настоящее время не завершена.

Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении ходатайства Банка ВТБ о продлении сроков процедуры наблюдения. Таким образом, предусмотренный законодательством максимальный срок процедуры наблюдения истек 22.06.2018 г.

Вывод суда о том, что якобы недобросовестность Банка ВТБ выразилась в скорейшем принятии решений, является необоснованным.

21.08.2018 судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения отложено на 09.10.2018 г.

09.10.2018 судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения отложено на 22.11.2018, а 22.11.2018 - отложено на 24.01.2019.

24.01.2018 судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения отложено на 26.02.2019.

Таким образом, совокупный срок отложений рассмотрения итогов процедуры наблюдения превысил 6 месяцев.

Кроме того, сам суд первой инстанции принял решение об отстранении временного управляющего Кузьменко В.Н. определением 31.10.2018, отмененным судом апелляционной инстанции Постановлением от 23.01.2019, в связи с отменой проведения им собрания, назначенного на 10.08.2018, признав это затягиванием процедуры банкротства Должника.

В соответствии со ст. 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе:

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

На основании изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 подлежит отмене в части, заявления ООО "Титановые Инвестиции", ООО "Центр оптимальных технологий" о признании недействительным решения собрания кредиторов, состоявшегося 20.11.2018, подлежат оставлению без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2018 по делу N А40-220443/17 в обжалуемой части отменить, в удовлетворении заявления ООО "Титановые инвестиции", ООО "Центр оптимальных технологий" отказать.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

С.А. Назарова Д.Г. Вигдорчик