Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2019 г. N 19АП-9161/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 18 июля 2019 г. N Ф10-2606/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Воронеж

05 марта 2019 г.

Дело N А14-17741/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2019 года.

В полном объеме постановление изготовлено 05 марта 2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурненкова А.А.,

судей Мокроусовой Л.М.,

Маховой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Омельченко О.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "РВК-Воронеж": Лепендина О.В., представитель по доверенности N 196 от 06.11.2018, паспорт РФ;

от общества с ограниченной ответственностью "Воронежгеология": Казаков К.Л., представитель по доверенности б/н от 27.12.2018, удостоверение адвоката;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Воронежгеология" на решение Арбитражного суда Воронежской области от 03.10.2018 по делу N А14-17741/2016 (судья Кострюкова И.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью "РВК-Воронеж" (ОГРН 1117746139499, ИНН 7726671234) к обществу с ограниченной ответственностью "Воронежгеология" (ОГРН 1073667021812, ИНН 3666142099) о взыскании 3 368 275 руб. 89 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "РВК-Воронеж" (далее - ООО "РВК-Воронеж", истец) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Воронежгеология" (далее - ООО "Воронежгеология", ответчик) о взыскании части задолженности в размере 3 368 275 руб. 89 коп. в период с 25.03.2016 по 29.08.2016 за поставку холодной питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 03.10.2018 с ООО "Воронежгеология" в пользу ООО "РВК-Воронеж" взыскано 3 368 275 руб. 89 коп. задолженности.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Воронежгеология" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой с дополнением, в которой просит решение Арбитражного суда Воронежской области от 03.10.2018 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Воронежгеология" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил её удовлетворить.

Представитель ООО "РВК-Воронеж" возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение арбитражного суда области оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав пояснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Воронежской области от 03.10.2018 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 02.02.2009 между МУП "Водоканал Воронежа" (предприятие по договору) и ООО "Воронежгеология" (абонент по договору) заключен договор N 6511 на отпуск питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод, по условиям которого предприятие обязуется обеспечивать подачу холодной питьевой воды абоненту, прием, транспортировку сточных вод в систему канализации в количестве 77 куб. м в месяц, 924 куб.м в год, а последний, в свою очередь, обязуется своевременно производить оплату в соответствии с разделом 5 договора.

Согласно п. 5.1 договора расчетным периодом считается 30 календарных дней.

В соответствии с п. 3.1.3 договора абонент обязан обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод, сохранность пломб на средствах измерений, задвижки обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других водопроводных устройствах, находящихся на его территории.

В силу п. 4.3 договора количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системе водоснабжения при скорости движения воды в них 1,2 м/с, при этом объем водоотведения принимается равным объемам водопотребления, в случаях:

- при отсутствии приборов учета или при уклонении от их установки, до приема прибора учета в эксплуатацию. После установки приборов учета перерасчет количества израсходованной воды и сброшенных сточных вод не производится;

- при истечении межповерочного интервала прибора учета, повреждений прибора учета или пломб на нем, а также пломб на задвижках или задвижках обводных линий;

- при обнаружении самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения или канализации включая устройства для присоединения к водоразборным колонкам, пожарным гидрантам и домовым вводам - с момента обнаружения за два предыдущих расчетных периода до устранения самовольного присоединения или заключения договора с ВКХ;

- при не обеспечении абонентом доступа к узлу учета представителей ВКХ - за один расчетный период (за месяц, в котором не был предоставлен доступ);

- за утечки на внутренних линиях и сетях.

Договор действует с 17.12.2008 по 29.12.2009 (раздел 8 договора) с возможностью пролонгации.

31.05.2012 между МУП "Водоканал Воронежа", ООО "РВК-Воронеж" и ООО "Воронежгеология" заключено соглашение о замене стороны в договоре, по которому права и обязанности МУП "Водоканал Воронежа" по договору N 6511 от 02.02.2009 переходят к ООО "РВК-Воронеж".

Соответственно, все права и обязанности МУП "Водоканал Воронежа" по договору на отпуск питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод N 6511 от 02.02.2009 перешли к ООО "РВК-Воронеж".

24.03.2016 сторонами составлен акт N 032267 допуска в эксплуатацию узла учета воды у абонента, в соответствии с которым произведен технический осмотр узла учета холодной воды у абонента по адресу: г. Воронеж, 45 Стрелковой дивизии, д. 251, установлен прибор учета СВК-15-3-2, заводской N 1015105908006, показания прибора на момент допуска к эксплуатации - 00003, место установки прибора учета - полуподвал, номер пломбы на приборе учета 0068781, узел учета принят в эксплуатацию.

Представителем инспекции водных ресурсов ООО "РВК-Воронеж" Гришиным Д.В. с участием представителя ответчика Янова Ю.Н. 30.08.2016 составлен акт N 049663 (1), в соответствии с которым на территории организации находится три отдельно стоящих здания: гараж, АБК, здание геологов.

В гараже водоснабжение отсутствует.

В здании геологов водоснабжение осуществляется от собственной скважины (через трубопровод диаметром 25 мм), водоотведение данного здания - в сливную яму.

Водоснабжение АБК осуществляется через водопроводный ввод диаметром 50 мм, на котором установлен прибор учета СВК диаметром 15 мм, заводской номер 1015105908006, показания - 00774 куб.м., пломба ООО "РВК-Воронеж" на водомерном соединении номер 0068781, на запорной арматуре обводной линии диаметром 50 мм целостность пломбы 00033091 нарушена.

На территории имеется водопроводный колодец, в котором установлен на вводной линии диаметром 100 мм пожарный гидрант диаметром 100 мм, пломба ООО "РВК-Воронеж" отсутствует.

ООО "РВК-Воронеж" рекомендовало подать заявку на опломбировку узла учета и пожарного гидранта.

Представителем инспекции водных ресурсов ООО "РВК-Воронеж" Гришиным Д.В. с участием представителя ответчика Янова Ю.Н. 30.08.2016 составлен акт N 049664 (2), в соответствии с которым начисления за потребление питьевой воды будет производиться согласно действующему законодательству на территории РФ. ГВС отсутствует, водоотведение ливневых вод - на прилегающую территорию. Водоотведение АБК централизованное.

Ответчик 30.08.2016 подал заявку прием узла учета в эксплуатацию.

В связи с тем, что пожарные гидранты не опломбированы, на запорной арматуре обводной линии целостность пломбы нарушена, из них имелась возможность забора воды, истец, на основании вышеуказанного акта, произвел расчет водопотребления по подп. "а" п. 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 N 776 за период с 25.03.2016 (дата последней проверки) по 29.08.2016 (по дату подачи заявки на опломбировку), выставив ответчику акт и счет N 6511 от 01.09.2016 на сумму 3 368 275 руб. 89 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия N 12863/16 от 06.09.2016 с просьбой оплатить задолженность, оставлена последним без удовлетворения.

Ссылаясь на отказ ответчика от осуществления платежа по пропускной способности устройств за период с 25.03.2016 по 29.08.2016, истец обратился в Арбитражный суд Воронежской области с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Отношения сторон возникли в сфере энергоснабжения, к которой относится поставка холодной питьевой воды, и возмездного оказания услуг по приемке сточных вод.

Данные отношения регулируются Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении" N 416-ФЗ от 07.12.2011 (далее - Закон N 416-ФЗ), в соответствии с пунктом 2 статьи 14 которого, к договору водоснабжения и водоотведения применяются положения договора об энергоснабжении и о возмездном оказании услуг, предусмотренные ГК РФ, а также рядом подзаконных судебных актов, в том числе: Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации N 644 от 29.07.2013 (далее - Правила N 644), Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 776 от 04.09.2013 (далее - Правила N 776).

В силу ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Заключенный между сторонами договор N 6511 от 02.02.2009 по своей правовой природе является договором энергоснабжения.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ).

В силу пункта 11 части 2 Закона N 416-ФЗ под коммерческим учетом воды и сточных вод понимается определение количества поданной (полученной) за определенный период воды, принятых (отведенных) сточных вод с помощью средств измерений или расчетным способом.

Определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 82 Правил N 644).

В силу правил пункта 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях:

1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения;

2) в случае неисправности прибора учета;

3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

В силу пункта 35 Правил N 644, абонент обязан, в том числе, обеспечивать учет получаемой холодной воды, сохранность знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности; содержать в исправном состоянии системы и средства противопожарного водоснабжения, включая пожарные гидранты, задвижки, краны, установки автоматического пожаротушения.

Пункт 3 Правил N 776 предусматривает, что коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении".

В соответствии с пунктом 14 Правил N 776, коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях:

а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения;

б) в случае неисправности прибора учета;

в) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно подпункту "а" пункта 15 Правил N 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения.

Согласно ст. 16 названных Правил применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев;

б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе не проведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета;

в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены;

г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Таким образом, анализ вышеизложенных положений Федерального закона "О водоснабжении и водоотведении", Правил N 644 и Правил N 776 позволяет прийти к выводу о том, что в действующих нормах, регулирующих коммерческий учет потребления воды, понятия "неисправность прибора учета", "отсутствие прибора учета", "отсутствие прибора учета в случае самовольного пользования системами водоотведения" не отождествляются. При этом Правила N776 в зависимости от обстоятельств, вызвавших отсутствие учета потребленной воды, предусматривают применение различных расчетных методов определения объема потребленной воды.

Вместе с тем, в соответствии с п. 49 Правил N 776 узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) в случаях, в том числе наличия признаков несанкционированного вмешательства в работу узла учета (п. б), нарушения контрольных пломб или знаков поверки (п. в).

В силу п. 50 Правил N 776 лицо, осуществляющее эксплуатацию узла учета, в случае выхода узла учета или прибора учета из строя (неисправности) обязано незамедлительно известить об этом организацию, осуществляющую водоснабжение и (или) водоотведение (абонента или транзитную организацию), и сообщить показания приборов учета на момент выхода узла учета из строя (возникновения неисправности), а также устранить выявленную неисправность (осуществить ремонт) в течение 60 дней со дня выхода узла учета или приборов учета из строя (возникновения неисправности).

Установка пломб на прибор учета, входящий в состав узла учета, после ремонта и (или) замены прибора учета, его поверки проводится организацией, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение (п. 51 Правил N 776).

В соответствии с п. п. 42, 43 и 44 Правил N 776 по результатам проверки узла учета организация, осуществляющая водоснабжение и (или) водоотведение, оформляет акт допуска узла учета к эксплуатации. Перед подписанием, которого (при отсутствии оснований для отказа в допуске узла учета к эксплуатации) представитель организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, осуществляет установку контрольных пломб на приборах учета, фланцах и задвижках на обводных линиях узла учета.

Как следует из материалов дела, на территории ответчика имеется водопроводный колодец с установленным пожарным гидрантом, задвижки на которых не были опломбированы, что зафиксировано в акте N 049663 от 30.08.2016, подписанного сторонами.

В связи с отсутствием пломб у ответчика имелась возможность для самовольного потребления воды минуя прибор учета.

Конституционный суд РФ в Определении от 20.12.2016 N 2650-0 указал на то, что содержащееся в подпункте "а" пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод правовое регулирование, принятое в соответствии с положениями статьи 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", направлено - с учетом особенностей регулируемых отношений - на обеспечение баланса интересов сторон договоров водоснабжения и водоотведения в случаях такого нарушения условий договора, как безучетное потребление коммунальных ресурсов.

Иное толкование привело бы к "санкционированию" самовольного пользования водой абонентами, поскольку, ресурсоснабжающая организация в большинстве случаев будет лишена возможности доказать факт и объем такого пользования.

В силу ст. 3 Закона N 416-ФЗ одной из целей государственной политики в сфере водоснабжения и водоотведения является повышение энергетической эффективности путем экономного потребления воды. Установление законодателем расчетного метода определения объемов поставленного энергоресурса направлено на стимулирование принятия потребителем мер к экономии природных ресурсов, используемых в целях поставки соответствующего энергоресурса.

Обязанность по установлению приборов учета или опломбировке в закрытом состоянии кранов, задвижек, пожарных гидрантов и т.п. в целях предотвращения определения объемов воды расчетным (стимулирующим) методом полностью лежит на абоненте; опломбировка энергопринимающих устройств может осуществляться за плату, а соответственно, поскольку услуга платная, истец, в целях соблюдения антимонопольного законодательства, не вправе осуществлять опломбировку без изъявления на то желания ответчика.

Поскольку ответчик не исполнил возложенные на него обязанности по учету потребляемой воды и обеспечению опломбирования присоединенных устройств, то должен нести последствия, предусмотренные действующим законодательством для случаев самовольного пользования потребленным ресурсом.

Учитывая изложенное, положения Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ и пункта 16 Правил N 776 суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности применения истцом расчетного метода, предусмотренного п.п. "а" п. 16 вышеуказанных Правил, в связи с чем обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании 3 368 275 руб. 89 коп. задолженности за поставку холодной питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод за период с 25.03.2016 по 29.08.2016, подлежат удовлетворению.

Доводы ответчика, заявленные им также в апелляционной жалобе о том, что его обязанность по установке пломб на задвижках пожарных гидрантов не предусмотрена положениями действующего законодательства, поскольку, по его мнению, система водоснабжения и водоотведения была смонтирована и введена в эксплуатацию в 2009 году, соответствует техническим условиям, выданным МУП "Водоканал Воронежа", то на момент ввода узла учета в эксплуатацию нормативным документом, регламентирующим пользование системами водоснабжения и водоотведения, являлись Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 года N 167 (далее - Правила N 167), согласно п. 32 которых было определено, что абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод, положение настоящего пункта не распространяется на сети и системы, используемые только для целей пожаротушения (наружные и внутренние установки, системы автоматического пожаротушения), водоснабжение которых может обеспечиваться, минуя средства измерения. Таким образом, на дату заключения договора N 6511 на отпуск питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод от 02.02.2009, по мнению ответчика, у него отсутствовала обязанность по оборудованию системы пожаротушения средствами измерений, обоснованно отклонены судом первой инстанции исходя из следующего.

Поскольку Правила N 167 утратили силу с 14.08.2013, с указанной даты ответчик был обязан привести принадлежащую ему систему водоснабжения в соответствие с требованиями Правил N 644, то есть обеспечить отсутствие возможности безучетного потребления воды через систему пожаротушения (установить приборы учета на гидранты или опломбировать задвижки). Данные обязанности ответчик не исполнил.

Обязанность обеспечивать учет получаемой воды предусмотрена нормами, действовавшими в период обнаружения отсутствия пломб на пожарных гидрантах на объекте, занимаемом ответчиком.

Договор энергоснабжения является публичным договором, условия которого регулируются обязательными нормами и правилами принимаемыми органами законодательной и исполнительной власти.

Подпунктом "в" пункта 35 Правил N 644 определено, что абонент обязан, помимо прочего, обеспечивать сохранность знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента.

Кроме того, согласно пункту 3.1.3. договора N 6511 от 02.02.2009 абонент обязан обеспечивать учет получаемой воды и сбрасываемых сточных вод, сохранность пломб на средствах измерений, задвижки обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других водопроводных устройствах, находящихся на его территории.

С учетом того, что пожарный колодец, в котором установлено устройство, позволяющее организациям пожаротушения присоединять к нему необходимое дополнительное и специализированное оборудование (пожарный гидрант), обнаруженный истцом при обследовании водопроводных сетей, находятся в пределах эксплуатационной ответственности ответчика, последний в данном случае выступает абонентом, в связи с чем, обязан нести ответственность за сохранность контрольных пломб на пожарных гидрантах.

Доводы апелляционной жалобы со ссылкой на отсутствие обстоятельств самовольного присоединения и (или) пользования, поскольку ООО "Воронежгеология" является абонентом водопроводной сети на основании разрешительной документации и имеется договор на отпуск питьевой воды, прием, транспортировку сточных вод от 02.02.2009, что в свою очередь, по мнению ответчика, лишает истца оснований для коммерческого учета методом учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, на то, что наличие соответствующей пломбы, ее целостность на узле учета N 0068781 указывает об отсутствии оснований полагать о самовольном присоединении, т.к. схема присоединения согласована сторонами, на необходимость определения количества израсходованной воды в соответствии с п. 4.3. Договора - с момента обнаружения нарушения.

Договор N 6511 от 02.02.2009 заключен в период действия Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 N 167. Правилами N167 был определен порядок расчета за безучетное пользование водным ресурсом с момента обнаружения (п. 57). Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, утвержденные Правительством РФ от 12.02.1999 N167, прекратили свое действие 13.08.2013 и к спорным правоотношениям не применяются.

Заключенный между сторонами договор N 6511 от 02.02.2009 по своей правовой природе является договором энергоснабжения. Договор энергоснабжения является публичным договором, условия которого регулируются обязательными нормами и правилами принимаемыми органами законодательной и исполнительной власти. Правительство Российской Федерации в силу своих полномочий (ст. 4, п. 11 ст. 7 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении").

Постановлением от 29.07.2013 N 644 "Об утверждении Правил холодного водоснабжения и водоотведения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" и Постановлением от 04.09.2013 N 776 "Об утверждении Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод" утвердило данные Правила (далее - Правила N 644 и Правила N776).

При этом договор N 6511 от 02.02.2009 должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).

С учетом требований п. 4 ст. 426 ГК РФ положения Правил, утверждаемых Правительством Российской Федерации, являются обязательными для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Положения этих Правил применимы не только к вновь заключаемым договорам водоснабжения, но и к заключенным до введения их в действие.

Таким образом, Правила N 644 и N776 обязательны для сторон при исполнении публичного договора. Условия договора N6511, заключенного между сторонами, не соответствующие Правилам N 644 и Правилам N776, ничтожны (пункт 5 статьи 426 ГК РФ).

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ). В силу пункта 11 части 2 Закона N 416-ФЗ под коммерческим учетом воды и сточных вод понимается определение количества поданной (полученной) за определенный период воды, принятых (отведенных) сточных вод с помощью средств измерений или расчетным способом. Определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 82 Правил N 644).

В силу правил пункта 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях:

1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения;

2) в случае неисправности прибора учета;

3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

Анализ положений Федерального закона "О водоснабжении и водоотведении", Правил N 644 и Правил N 776 позволяет прийти к выводу о том, что в действующих нормах, регулирующих коммерческий учет потребления воды, понятия "неисправность прибора учета", "отсутствие прибора учета", "отсутствие прибора учета в случае самовольного пользования системами водоснабжения" не отождествляются. При этом Правила N776 в зависимости от обстоятельств, вызвавших отсутствие учета потребленной воды, предусматривают применение различных расчетных методов определения объема потребленной воды.

Подпунктами "в" и "г" пункта 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения N 644 предусмотрена обязанность абонента обеспечивать учет принимаемой воды, а также обязанность обеспечить сохранность знаков проверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах и других устройствах, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента.

Отсутствие контрольных пломб на пожарном гидранте и обнаружение нарушения целостности пломбы на обводной линии является нарушением требования по содержанию водопроводных сетей абонентом, так как создает условия для несанкционированного водопотребления и с учетом положений пунктов 14,15,16 Правил N 776 применение расчетного способа коммерческого учета воды правомерно.

Обводная линия не является составной частью прибора учета и не является узлом учета, но подлежит опломбировке в виду прямого указания закона и через обводную линию коммунальный ресурс не учитывается (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, Постановлением Арбитражного суда Центрального округа по делу N А14-11989/2016).

В этой связи, срыв пломбы на обводной линии не приравнивается к неисправности узла учета.

При этом самовольное пользование - это пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях абонента (Постановление N 644 п. 2).

Конституционный суд РФ в Определении от 20.12.2016 N 2650-0 указал на то, что содержащееся в подпункте "а" пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод правовое регулирование, принятое в соответствии с положениями статьи 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", направлено - с учетом особенностей регулируемых отношений - на обеспечение баланса интересов сторон договоров водоснабжения и водоотведения в случаях такого нарушения условий договора, как безучетное потребление коммунальных ресурсов.

Иное толкование привело бы к "санкционированию" самовольного пользования водой абонентами, поскольку, ресурсоснабжающая организация в большинстве случаев будет лишена возможности доказать факт и объем такого пользования.

В силу ст. 3 Закона N 416-ФЗ одной из целей государственной политики в сфере водоснабжения и водоотведения является повышение энергетической эффективности путем экономного потребления воды. Установление законодателем расчетного метода определения объемов поставленного энергоресурса направлено на стимулирование принятия потребителем мер к экономии природных ресурсов, используемых в целях поставки соответствующего энергоресурса.

Обязанность по установлению приборов учета или опломбировке в закрытом состоянии кранов, задвижек, пожарных гидрантов и т.п. в целях предотвращения определения объемов воды расчетным (стимулирующим) методом полностью лежит на абоненте; опломбировка энергопринимающих устройств может осуществляться за плату, а соответственно, поскольку услуга платная, истец, в целях соблюдения антимонопольного законодательства, не вправе осуществлять опломбировку без изъявления на то желания ответчика.

Поскольку ответчик не исполнил возложенные на него обязанности по учету потребляемой воды и обеспечению опломбирования присоединенных устройств, то должен нести последствия, предусмотренные действующим законодательством для случаев самовольного пользования потребленным ресурсом.

Учитывая изложенное, положения Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ и пункта 16 Правил N 776 суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности применения истцом расчетного метода, предусмотренного п.п. "а" п. 16 вышеуказанных Правил.

Довод апелляционной жалобы со ссылкой на то, что независимо от того, каким способом учетным или расчетным произведено исчисление отчуждаемого ресурса, указанный факт должен быть подтвержден правоустанавливающими документами, указывающим на состоявшийся переход права собственности, отклоняется как неоснованный на нормах права.

Согласно ст. 64 АПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

При этом ответчик не указал, каким конкретно образом запрашиваемые сведения могут повлиять на обстоятельства, имеющие отношение к рассматриваемому делу и какое отношение они имеют к рассматриваемому делу, а именно при полном признании ответчиком нарушений, зафиксированных актом N 049663 (часть 1) и N 049664 (часть 2) от 30.08.2016, согласно которому на запорной арматуре обводной линии целостность пломбы нарушена и отсутствует пломба на пожарном гидранте, акт составлен и подписан представителями истца и ответчика.

Согласно ст. 67 АПК РФ, Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Арбитражный суд не принимает поступившие в суд документы, содержащие ходатайства о поддержке лиц, участвующих в деле, или оценку их деятельности, иные документы, не имеющие отношения к установлению обстоятельств по рассматриваемому делу, и отказывает в приобщении их к материалам дела.

Под относимостью доказательств понимается возможность суда допустить в процесс и исследовать только те доказательства, которые относятся к данному делу, т.е. могут подтвердить или опровергнуть те обстоятельства дела, на которые ссылаются стороны и другие лица, участвующие в деле. Доказательство, которое не относится к делу, должно быть исключено из рассмотрения. В отношении таких доказательств суд не направляет запросы, предусмотренные ст. 66 АПК РФ. Критерий допустимости доказательств формулируется законом как подтверждение обстоятельств дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания (доказательствами), только этими средствами доказывания (доказательствами). Информация о хозяйственной деятельности истца отношения к рассматриваемому делу не имеет.

Довод ответчика о том, что спорная ситуация является следствием хозяйственной операции, которая должна быть оформлена в соответствии с требованиями бухгалтерского учёта и отчётности, отклоняется как невлекущий отмену оспариваемого судебного акта в связи с неверным толкованием как норм права, так и фактических обстоятельств дела.

Выявление факта безучетного потребления влечёт иные правовые последствия, нежели составление документов о финансово-хозяйственной операции, а составление акта о безучетном потреблении, в дальнейшем - применение расчетного механизма для определения размера денежных средств, подлежащих взысканию с потребителя, допустившего нарушение.

Довод заявителя апелляционной жалобы о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора, со ссылкой на то, что претензия может быть направлена только после предоставления сопутствующей документации, что акт обнаружения нарушений таковым документом не является, опровергается материалами дела (претензия, т. 1, л.д. 25, список почтовых отправлений т.1, л.д. 26-27).

Суд первой инстанции не допустил нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, безусловным основанием для отмены принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах обжалуемое решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы относится на ее заявителя и возврату либо возмещению не подлежит.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 03.10.2018 по делу N А14-17741/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Воронежгеология" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.А. Сурненков

Судьи

Л.М. Мокроусова Е.В. Маховая