Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2019 г. N 09АП-50750/17

г. Москва

25 апреля 2019 г.

Дело N А40-45524/2017

Резолютивная часть определения объявлена 22 апреля 2019 года.

Определение изготовлено в полном объеме 25 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Попова В.И., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,

рассмотрев заявления ООО "Консалтинговые услуги" и Костина Александра Александровича (в порядке ст. 42 АПК РФ)

о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда 07.12.2017 по делу N А40-45524/2017

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Консалтинговые услуги"

к Инспекции Федеральной налоговой службе N 18 по г. Москве

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:	Уханов А.В. по доверенности от 12.03.2019;
от заинтересованного лица:	Колчина С.В. по доверенности от 26.11.2018, Ивченко Е.А. по доверенности от 22.04.2019;
от Костина А.А.:	Костин А.А. паспорт;

УСТАНОВИЛ:

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2017 отменено решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2017 по делу N А40-45524/2017, в удовлетворении требований ООО "Консалтинговые услуги" о признании недействительным решения ИФНС N 18 по г. Москве от 28.10.2016 N411 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 97 400 159,00 руб., налога на добавленную стоимость в размере 87 660 143,00 руб., пени в размере 38 686 914,00 руб., штрафа по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 72 440 186,00 руб. отказано.

ООО "Консалтинговые услуги" и Костин Александр Александрович (в порядке ст. 42 АПК РФ) 25.02.2019 обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2017 по делу N А40-45524/2017.

Представитель ООО "Консалтинговые услуги", а также Костин А.А. в судебном заседании доводы заявлений поддержали в полном объеме.

Представители ИФНС в судебном заседании возражали против удовлетворения заявления.

В соответствии со статьей 309 АПК РФ арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 Кодекса.

Согласно п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 г. N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам", основанием для пересмотра судебного акта в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 311 АПК РФ является открытие обстоятельств, которые хотя объективно и существовали, но не могли быть учтены, так как не были и не могли быть известны заявителю.

В соответствии с п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 г. N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения.

В качестве основания для пересмотра судебного акта, заявители указывают на тот факт, что постановлением от 27.11.2018 по уголовному делу N 11702450048000042 прекращено производство в отношении Костина А.А., в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, и сделан вывод о том, что Костин А.А. непосредственно руководство деятельностью ООО "Консалтинговые услуги" не осуществлял, документы с реквизитами ЗАО "Лекс" и ООО "Контакт" для целей фиктивного документооборота и учета не передавал, участия в подготовке этих документов не принимал и т.д.

Данные обстоятельства, по мнению заявителей, опровергают выводы, указанные в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда о подконтрольности организаций, которые должны быть исключены.

Существенность юридических фактов определяется, в том числе, исходя из предмета иска, в который (согласно части 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) включаются обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании требований и возражений участвующих в деле лиц в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, считает, что приведенные заявителями обстоятельства не являются вновь открывшимися и не являются основанием для пересмотра постановления.

Правовая позиция относительно отсутствия подконтрольности ООО "Консалтинговые услуги", ЗАО "Лекс" и ООО "Контакт" с участием Костина А.А. неоднократно излагалась заявителем в ходе рассмотрения дела и изложена в письменном отзыве на апелляционную жалобу ИФНС России N 18 (т. 37 л.д. 69), в кассационной жалобе на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2017 (т. 37 л.д. 131), данному доводу давалась оценка судом кассационной инстанции в постановлении от 01.03.2018 (т. 37 л.д. 178-179).

Подтверждение позиции заявителя органами предварительного следствия, изложенное в постановлении от 27.11.2018 по уголовному делу N 11702450048000042 является новым доказательством, а не вновь открывшимся обстоятельством.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приведенные заявителями как вновь открывшиеся обстоятельства не отвечают признакам обстоятельств, указанным в пункте 1 части 2 статьи 311 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271, 312, 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении заявлений ООО "Консалтинговые услуги" и Костина Александра Александровича о пересмотре постановления Девятого арбитражного апелляционного суда 07.12.2017 по делу N А40-45524/2017 по новым или вновь открывшимся обстоятельствам отказать.

Определение вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева