Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2019 г. N 20АП-6369/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 1 октября 2019 г. N Ф10-4328/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Тула

23 июля 2019 г.

Дело N А23-7064/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16.07.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.07.2019.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Волковой Ю.А., судей Волошиной Н.А. и Сентюриной И.Г. при ведении протокола секретарем судебного заседания Устиновой А.С., при участии в судебном заседании до и после перерыва от ООО "Альбион" - представителя Пастухова И.Л. (доверенность от 30.01.2019), от конкурсного кредитора Бобакова А.А. - до перерыва представителя Загирова Ф.В. (доверенность от 10.01.2018), после перерыва от временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" Сафроновой Е.Г. представителя Крючкова А.И. в отсутствие после перерыва иных третьих лиц, извещенных о времени и месте предварительного судебного заседания надлежащим образом, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании, по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Альбион" к закрытому акционерному обществу "Лесная деревня" о взыскании 5 715 000 руб. 00 коп., третьи лица: конкурсный кредитор ЗАО "Лесная деревня" Бобаков А.А., временный управляющий ЗАО "Лесная деревня" Сафронова Е.Г., ООО "Регион", АО "Время Вперед", ООО "ПИР",

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Альбион" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Калужской области к закрытому акционерному обществу "Лесная деревня" (далее - ответчик) с иском о взыскании по договору займа N 11/05-17 от 31.05.2017 задолженности в сумме 5 715 000 руб. и расходов по уплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 с закрытого акционерного общества "Лесная деревня" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Альбион" взыскана задолженность в сумме 5 715 000 руб., расходы по уплате государственной пошлины в сумме 51 575 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный кредитор закрытого акционерного общества "Лесная деревня" Бобаков Александр Александрович обратился с апелляционной жалобой в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просил обжалуемое решение отменить и отказать в удовлетворении исковых требований.

В обоснование заявленных требований ссылался на то, что оспариваемое решение нарушает права и законные интересы конкурсного кредитора должника - ЗАО "Лесная деревня", поскольку на основании указанного решения, основанного, по мнению Бобакова А.А., на мнимой и притворной сделке, требования ООО "Альбион" необоснованно включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Лесная деревня".

В обоснование своей позиции указал, что ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" являются аффилированными лицами, что договор займа заключен 31.05.2017 на небольшой срок - 3 месяца и незадолго до инициирования ООО "Альбион" производства о несостоятельности должника - ЗАО "Лесная деревня" и при отсутствии экономической целесообразности и деловой цели для истца в предоставлении займа. Заключая договор займа, стороны знали о существовании обоснованных и подтвержденных судами денежных претензий в отношении ЗАО "Лесная деревня" со стороны третьих лиц.

В апелляционной жалобе Бобаков А.А. указывал, что задолженность ЗАО "Лесная деревня" перед ООО "Альбион" является искусственно созданной в результате транзитного движения денежных средств: АО "Время Вперед" - ООО "Альбион" - ЗАО "Лесная деревня" - АО "Время Вперед", с целью включения заинтересованного лица в реестр требований кредиторов и получения контроля над ходом дела о несостоятельности должника.

Определением от 03.04.2019 Двадцатый арбитражный апелляционный суд, перешел к рассмотрению дела N А23-7064/2017 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Альбион" к закрытому акционерному обществу "Лесная деревня" о взыскании 5 715 000 руб. 00 коп. по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции. К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "Время Вперед", общество с ограниченной ответственностью "Регион", общество с ограниченной ответственностью "ПИР".

Позднее суд апелляционной инстанции привлек третьими лицами по данному делу конкурсного кредитора ЗАО "Лесная деревня" Бобакова А.А., временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" Сафронову Е.Г.

От временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" Сафроновой Е.Г. в материалы дела поступила письменная правовая позиция в порядке ст.81 АПК РФ от 03.07.2019, согласно которой, по мнению временного управляющего должника, в настоящем споре подлежат исследованию только обстоятельства заключения и исполнения сторонами сделки рассматриваемого договора займа без исследования взаимоотношений истца с третьими лицами по вопросам самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности. Просит рассмотреть заявленные требования по существу в отсутствии представителя временного управляющего с учетом изложенной позиции.

Также в письменной позиции сообщает, что 12.06. 2019 временный управляющий Сафронова Е.Г. по акту приема-передачи (без проверки комплектности передаваемой документации) от арбитражного управляющего Березиной М.В. получила документы и информацию относительно должника. Из состава переданных документов и информации временный управляющий Сафронова Е.Г. установила, что документы по финансово-хозяйственной деятельности от ЗАО "Лесная деревня" не передавались.

Высказывает позицию, что спорный договор займа содержит все существенные условия для договора данного вида, реально исполнен сторонами в части перечисления от займодавца денежных средств в качестве займа, является возмездным и не противоречит нормам гражданского законодательства рф.

Считает, что поскольку предоставление заемных денежных средств подтверждается материалами дела, а ответчик не представил доказательств исполнения им своих обязательств по возвращению денежной суммы в размере 5 715 000 руб., временный управляющий Сафронова Е.Г. считает, что с ответчика подлежит взысканию основной долг, а также проценты за пользование займом и иные санкции.

В отношении позиции кредитора ЗАО "Лесная деревня" о мнимости рассматриваемого договора займа считает, что данная позиция не заслуживает внимания.

Соглашается с позицией Бобакова А.А. о том, что АО "Время Вперед" является заинтересованным лицом по отношению к ЗАО "Лесная деревня" (по участнику Симонову А.Ю.) в период заключения оспариваемого займа.

При этом, считает, что наличие такой заинтересованности в настоящем споре не относится к предмету заявленного требования, а может служить основанием для оспаривания сделок, заключенных между АО "Время Вперед" и ЗАО "Лесная деревня" в отдельном судебном разбирательстве.

Также временный управляющий в письменной позиции поясняет, что не имеет возможности проанализировать экономическую целесообразность для ЗАО "Лесная деревня" спорного договора займа с ООО "Альбион", поскольку заключенных договоров между ЗАО "Лесная деревня" и ООО "Регион", АО "Время Вперед", ООО "ПИР" временному управляющему ЗАО "Лесная деревня" не переданы, документы о финансово-хозяйственной деятельности должника у временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" также отсутствуют.

В судебном заседании представитель ООО "Альбион" поддержал свои исковые требования о взыскании с ЗАО "Лесная деревня" сумы долга по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 в размере 5 715 000 рублей с учетом увеличения исковых требований, поступивших в суд 28.06.2019, согласно которым истец просил взыскать с ответчика проценты по договору займа в размере 1 217 756, 16 рублей.

Представитель Бобакова А.А. до перерыва возражал против удовлетворения исковых требований по сумме основного в размере 5 715 000 рублей.

В отношение ходатайства истца об увеличении суммы исковых требований и взыскании с ответчика процентов по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 в размере 1 217 756, 16 рублей представил в материалы дела дополнительные письменные возражения, согласно которым считает, что истец не увеличивает исковые требования, а заявляет новое (дополнительное) требование, что является нарушением части 1 статьи 49 АПК РФ.

Рассмотрев ходатайство ООО "Альбион" об увеличении исковых требований, поступившее в суд 28.06.2019 суд апелляционной инстанции отказывает в его принятии к производству и дальнейшему рассмотрению исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

В соответствии с абзацем 5 пункта 3 постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13 (ред. от 09.07.1997) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" под увеличением размера исковых требований следует понимать увеличение суммы иска по тому же требованию, которое было заявлено истцом в исковом заявлении. Увеличение размера исковых требований не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении. Так, например, требование о применении имущественных санкций не может расцениваться как увеличение размера требований по иску о взыскании основной задолженности. Такое требование может быть заявлено самостоятельно.

В ходатайстве об увеличении исковых требований ООО "Альбион" просит вместе с основным долгом в размере 5 715 000 рублей также взыскать проценты за пользование заемными денежными средствами. Между тем, такое требование не было заявлено в первоначальном исковом заявлении ООО "Альбион" от 27.09.2017.

На основании части 1 статьи 49 АПК РФ и абзаца 5 пункта 3 постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13 (ред. от 09.07.1997) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" суд апелляционной инстанции отказывает в приятии к своему производству новое требование ООО "Альбион" к ЗАО "Лесная деревня" о взыскании с ответчика процентов по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 в размере 1 217 756, 16 рублей и продолжает рассматривать далее исковые требования истца в первоначальном виде исходя из требований искового заявления от 27.09.2017 (т.1, л. д. 8) о взыскании с ответчика сумы основного долга по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 в размере 5 715 000 рублей.

Иные третьи лица - ООО "Регион", АО "Время Вперед", ООО "ПИР", извещенные о времени и месте судебного заседания до и после перерыва надлежащим образом, в суд апелляционной инстанции не явились, своих представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проводилось после перерыва в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса, их представителей, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив требования искового заявления ООО "Альбион" к ЗАО "Лесная деревня" с учетом письменных пояснений ООО "Альбион", возражений в отношении исковых требований кредитора ЗАО "Лесная" Бобакова А.А. о мнимости и притворности спорного договора займа, письменных пояснений временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" Сафроновой Е.Г., заслушав пояснения представителей, участвовавших в судебном заседании, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между истцом и ответчиком 31.05.2017 был заключен договор займа N 11/05-17.

Согласно п.1.1. договора истец - займодавец передает заёмщику заем на сумму 5 715 000 рублей, а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму займа по истечении срока действия договора и уплатить проценты на сумму займа в порядке, установленным договором.

Проценты на сумму займа устанавливаются в размере 16% годовых, начисляются и подлежат выплате заемщиком в конце срока займа (п. 1.2. договора).

Сумма займа предоставляется займодавцем заемщику путем безналичного перечисления денежных средств, как в полном объеме так и частями на банковский счет заёмщика (п.1.3. договора).

Согласно п.1.4. договора сумма займа считается возвращённой заемщиком в момент ее зачисления денежных средств на расчётный счет займодавца.

Договор вступает в силу со дня получения заёмщиком суммы займа.

Договор заключен на срок до 15 августа 2017 года (п.2.2. договора).

По платёжным поручениям N 34 от 31.05.2017 на сумму 1 270 000 руб., N 38 от 14.06.2017 на сумму 1 600 000 руб., N39 от 19.06.2017 на сумму 1 210 000 руб., N41 от 05.07.2017 на сумму 200 000 руб., N 46 от 06.07.2017 на сумму 35 000 руб., N 47 от 07.07.2017 на сумму 50 000 руб., N 49 от 10.07.2017 на сумму 150 000 руб., N 50 от 11.07.2017 на сумму 100 000 руб., N 51 от 12.07.2017 на сумму 300 000 руб., N 52 от 13.07.2017 на сумму 300 000 руб., N 53 от 14.07.2017 на сумму 500 000 руб. сумма займа была перечислена ответчику.

Истец обязательства по передаче заемщику денежных средств исполнил надлежащим образом, что подтверждается платежными поручениями на общую сумму 5 715 000 руб.

В связи с окончанием срока пользования заемными денежными средствами истец 16.08.2017 направил ответчику требование о возврате долга в сумме 5 715 000 руб. в тридцатидневный срок после получения уведомления.

Оставление без ответа претензии истца явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Рассматривая исковые требования ООО "Альбион" суд первой инстанции квалифицировал отношения между сторонами как правоотношения по договору займа.

В соответствии с п. 1 ст. 807, п.1 ст. 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Договор займа считается заключенным с момента передачи денег. Займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации договор займа в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, должен быть заключен в письменной форме. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Согласно пункту 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской федерации заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (ч. 1 ст. 809 ГК РФ).

В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Согласно расчёту истца сумма предъявленной ко взысканию задолженности составляет 5 715 000 рублей.

Поскольку ответчик в суде первой инстанции против удовлетворения исковых требований не возражал, факт перечисления денежных средств с расчетного счета ООО "Альбион" на расчетный счет ЗАО "Лесная деревня" подтвержден материалами дела, доказательств возврата суммы займа в материалы дела ответчик не представил суд первой инстанции решением от 30.11.2017 по настоящему делу удовлетворил в полном объеме исковые требования ООО "Альбион".

Впоследствии определением Арбитражного суда Калужской области от 15.12.2017 по делу N А23-9398/2017 было принято к производству заявление ООО " Кордекс Системс" о возбуждении в отношении ЗАО "Лесная деревня" процедуры банкротстве.

В дальнейшем заявление ООО " Кордекс Системс" определением Арбитражного суда Калужской области от 07.02.2018 оставлено без рассмотрения, а суд продолжил рассмотрение заявления другого кредитора ЗАО "Лесная деревня" - ООО "Альбион", которое поступило в суд 07.02.2018, принято к производству 09.02.2018.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 06.08.2018 (объявлена резолютивная часть) в отношении ЗАО "Лесная деревня" на основании заявления ООО "Альбион" введена процедура наблюдения.

Одновременно Арбитражный суд Калужской области, признав заявление ООО "Альбион" о банкротстве ЗАО "Лесная деревня" обоснованным, включил требование кредитора в сумме 5 715 000 рублей на основании задолженности по договору займа N 11/05-17 от 31.05.2017, подтвержденной решением Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 по настоящему делу.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 6 постановления от 26.05.2011 N 10-П, по смыслу статей 1 (часть 1), 2, 18, 46, 55 (часть 3) и 118 Конституции Российской Федерации, обязывающих Российскую Федерацию как правовое государство к созданию эффективной системы защиты конституционных прав и свобод посредством правосудия, неотъемлемым элементом нормативного содержания права на судебную защиту, имеющего универсальный характер, является право заинтересованных лиц, в том числе не привлеченных к участию в деле, на обращение в суд за защитой своих прав, нарушенных неправосудным судебным решением.

В процессе реализации указанной позиции применительно к рассмотрению дел о несостоятельности Президиумом и Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснены конкретные правовые механизмы обеспечения права на судебную защиту лиц, не привлеченных к участию в деле, в том числе тех, чьи права и обязанности обжалуемым судебным актом непосредственно не затрагиваются.

К числу таких механизмов относятся:

- право конкурсного кредитора и арбитражного управляющего оспорить по основаниям главы III.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) утвержденное судом по другому делу мировое соглашение, закрепляющее сделку должника с третьим лицом (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.04.2013 N 13596/12);

- право лица, которому в судебном разбирательстве противопоставляется судебный акт по другому разбирательству, в котором оно не участвовало, представить свои доводы и доказательства по вопросу, решенному этим судебным актом (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.04.2014 N 12278/13);

- право конкурсного кредитора и арбитражного управляющего обжаловать судебный акт, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование конкурсного кредитора (пункт 24 постановления N 35, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.02.2013 N 12751/12 и от 08.06.2010 N 2751/10).

Последний из указанных механизмов обеспечивает право на справедливое судебное разбирательство в целях наиболее полной его реализации и подразумевает наличие у лица, обращающегося с соответствующей жалобой по делу, в котором оно до этого не принимало участия, права представить новые доказательства и заявить новые доводы в обоснование своей позиции по спору.

В рассматриваемом случае судебный акт затрагивает права и законные интересы других лиц не непосредственно (пункт 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции"), а косвенно, не указывая о них напрямую, поэтому его обжалование происходит не по правилам статьи 42 АПК РФ.

Для соблюдения принципов правовой определенности и стабильности судебного акта, также являющихся проявлением права на судебную защиту (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 17.11.2005 N 11-П и пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках"), и обеспечения справедливого баланса между интересами всех затрагиваемых лиц суд при принятии жалобы соответствующего лица или постановке вывода о ее рассмотрении по существу оценивает не только наличие обоснованных оснований полагать, что обжалуемый акт существенным образом влияет на его права и законные интересы, но и наличие у него обоснованных и убедительных доводов о принятии такого акта с нарушением закона и потому необходимости его отмены.

С учетом изложенного, Бобаков А.А., являясь конкурсным кредитором ЗАО "Лесная деревня" вправе на основании пункта 24 Пленума ВАС РФ N 35 от 22.06.2012 оспаривать судебный акт Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 по настоящему делу, в том числе, по причине ничтожности сделки - договора займа N11/05-17 от 31.05.2017, задолженность по которому была включена в реестр требований кредиторов должника, а также представлять новые доказательства, приводить новые доводы, которые в суде первой инстанции не заявлялись и судом не рассматривались.

Сложившаяся судебная практика исходит из того, что, проверяя действительность сделки, послужившей основанием для включения требований ответчика в реестр требований кредиторов, исходя из доводов о наличии признаков мнимости сделки и ее направленности на создание искусственной задолженности кредитора, суд должен осуществлять проверку, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений по конкретному договору. Целью такой проверки является установление обоснованности долга, возникшего из договора, и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников) (определение Верховного Суда Российской Федерации от N 305-ЭС16-2411 от 25.07.2016).

Согласно пункту 13 "Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016) при наличии возражений, мотивированных тем, что лежащая в основе требования сделка направлена на создание искусственной задолженности, суд в силу положений статей 71, 100 Закона о банкротстве должен осуществить проверку обоснованности такого требования, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений по сделке, в данном случае - отношений по поставке товаров.

Целью такой проверки является недопущение включения в реестр необоснованных требований, что в ситуации недостаточности имущества должника приводило бы к нарушению прав и законных интересов кредиторов, конкурирующих между собой за получение удовлетворения требований, а также должника и его учредителей (участников), законный интерес которых состоит в наиболее полном и справедливом погашении долгов.

При наличии возражений о невозможности исполнения договора (нереальности договора) и представлении в материалы дела подтверждающих эти возражения косвенных доказательств на заявившее требование лицо, согласно части 1 статьи 65 АПК РФ, возлагается бремя опровержения сомнений в исполнении сделки.

К числу доказательств, ставящих под сомнение исполнение сделки, согласно статье 75 АПК РФ могут быть отнесены документы, указывающие, в частности, на:

-невозможность реального осуществления должником и (или) его контрагентом операций исходя из времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

-отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности ввиду того, что не имелось в наличии должных управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- отсутствие информации о совершенных в рамках данного договора хозяйственных операциях в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности сторон договора, а также отсутствием разумных экономических причин (целей делового характера) в приобретении данных товаров должником исходя из фактически осуществляемых им видов деятельности.

Как указано в пункте 13 рассматриваемого Обзора отклонение мотивированных сомнений в реальности сделки согласно части 5 статьи 71 АПК РФ не может быть оправдано лишь тем, что заявивший требование кредитор представил минимальный набор документов, указывающих на исполнение сделки, не раскрыв при этом с достаточной полнотой все существенные обстоятельства ее заключения и исполнения.

Поскольку в отношении ЗАО "Лесная деревня" возбуждено дело о банкротстве, а заинтересованный кредитор должника-Бобаков А.А. оспаривает решение Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 по делу N А23-7064/2017, послужившее основанием для возбуждения в отношении ЗАО "Лесная деревня" процедуры наблюдения, включения требований ООО "Альбион" в реестр требований кредиторов, то суд апелляционной инстанции считает возможным и правильным при рассмотрении данного дела в целях проверки довода Бобакова А.А. о мнимости договора займа от 31.05.2017 N 11/05-17 применять вышеуказанные разъяснения Верховного суда РФ по делу, рассматриваемого вне рамок дела N А23- 9398/2017 о банкротстве ЗАО "Лесная деревня".

Рассмотрев доводы Бобакова А.А. о мнимости договора займа от 31.05.2017 N 11/05-17 с учетом представленных в материалы настоящего дела дополнительных доказательств, суд апелляционной инстанции считает, что позиция Бобакова А.А. о необоснованности требований ООО "Альбион" к ЗАО "Лесная деревня" о взыскании задолженности по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 в сумме 5 715 000 рублей в связи мнимостью указанного договора заслуживает внимание на основании следующего.

Так из материалов настоящего дела усматривается, что исковое заявление ООО "Альбион" по делу N А23-7064/2017 было разрешено Арбитражным судом Калужской области в первом же судебном заседании, ответчиком была занята пассивная позиция, фактически о признании иска, а решение суда не было обжаловано ЗАО "Лесная деревня".

Суд апелляционной инстанции с учетом представленных Бобаковым А.А. в материалы настоящего дела выписок из ЕГРЮЛ (т.1, л. д. 75- 121), соглашается с позицией кредитора ЗАО "Лесная деревня" о том, что предоставление спорного займа было осуществлено между заинтересованными лицами, поскольку ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" являются аффилированными лицами.

В частности из данных выписок следует следующее:

Учредителем (участником) и директором ООО "Альбион" (истец) является Никонов Максим Вадимович. Юридический адрес: г. Малоярославец, ул..Чистовича, д.24.

Учредителем (участником и директором ООО УК "Лесная деревня" является Никонов Максим Вадимович. Юридический адрес: г.Малоярославец, ул. Чистовича, д.24.

Участником ООО УК "Лесная деревня" с долей 50 процентов является Семенец Анатолий Юрьевич.

Генеральным директором ЗАО "Лесная деревня" до 15 января 2018 года являлся Семенец Анатолий Юрьевич.

Таким образом, юридические лица - ООО "Альбион", ООО УК "Лесная деревня" и ЗАО "Лесная деревня" является группой компаний с аффилированными интересами.

Юридический адрес истца - ООО "Альбион" - г. Малоярославец, ул. Чистовича, дом 24 совпадает с юридическим адресом ООО УК "Лесная деревня".

Таким образом, ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" являются фактически аффилированными (заинтересованными) лицами, что дает основание кредитору ЗАО "Лесная деревня" усомниться в реальности взаимоотношений между истцом и ответчиком, представить новые доказательства в отношении мнимости спорной задолженности из рассматриваемого договора займа.

Кроме того, из материалов дела усматривается,, что спорный договор займа заключен 31.05.2017 на небольшой срок - 3 месяца и незадолго до инициирования ООО "Альбион" производства о несостоятельности должника - ЗАО "Лесная деревня" и при отсутствии экономической целесообразности и деловой цели для истца в предоставлении займа при наличии на дату заключения спорного договора займа задолженности ЗАО "Лесная деревня" перед другими кредиторами: Бобаковым А.А. на сумму более 7 млн. рублей и ООО "Кордек Системс" более 13 млн. рублей.

Так из дополнительно представленных документов следует, что 17 января 2017 года было вынесено решение Реутовского городского суда о взыскании с ЗАО "Лесная деревня" в пользу Бобакова А.А. денежных средств в размере более 7 млн. рублей.

Задолженность перед Бобаковым А.А. включена в реестр требований кредиторов ЗАО "Лесная деревня" определением Арбитражного суда Калужской области от 30 августа 2018 года по делу N А23-9398/17.

Задолженность перед конкурсным кредитором ООО "Кордек Системс" в размере 13 343 565 руб. взыскана решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-4942/17-52-52, резолютивная часть которого оглашена 2 мая 2017 года. Судом установлено, что задолженность числилась за ЗАО "Лесная деревня" с 28 мая 2015 года, и именно с указанного момента производилось начисление неустойки (страница 5 решения). Определением Арбитражного суда Калужской области от 30 августа 2018 года по делу N А23-9398/17 указанная задолженность включена в реестр требований кредиторов ЗАО "Лесная деревня".

Таким образом, на момент заключения договора от 31 мая 2017 года и перечисления денежных средств по нему за ответчиком - ЗАО Лесная деревня" имелась задолженность перед другими лицами в общем размере 29 093 796 рублей, из которых на сумму 20 873 565 рублей были уже вынесены решения судов.

Таким образом, заключая договор займа, стороны знали о существовании обоснованных и подтвержденных судами денежных претензий в отношении ЗАО "Лесная деревня" со стороны третьих лиц.

С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе признать сделку на основании которой заявлено требование мнимой (ничтожной), в том числе на основании приведенных убедительных аргументов заинтересованного лица, в данном случае, конкурсного кредитора ЗАО "Лесная деревня" Бобакова А.А.

В данном случае, бремя опровержения того, что сделка по предоставлению займа не является ничтожной, не носит мнимый характер, имела под собой экономический интерес, в том числе для ЗАО "Лесная деревня", в отношении которого через три месяца после совершения данной сделки было возбуждено дело о банкротстве, лежит на кредиторе- ООО "Альбион".

В отношении отсутствия экономической целесообразности в заключении данной сделки как у ООО "Альбион", так и у ЗАО "Лесная деревня" свидетельствуют следующие обстоятельства, установленные судом апелляционной инстанции на основании следующих дополнительных доказательств и пояснений сторон.

Как следует из содержания договора займа от 31.05.17 N 11/05-17 на заемщике - ЗАО "Лесная деревня" лежала обязанность по уплате процентов в размере 16 процентов, которые подлежали исчислению и выплате заемщиком в конце срока займа (пункт 1.2 договора).

Однако ко взысканию в судебном порядке были предъявлены лишь денежные средства, которые были перечислены - в общем размере 5 715 000 руб.

Проценты на основании пункта 1.2 договора ООО "Альбион" ко взысканию не предъявил, что говорит об отсутствии какой либо экономической целесообразности в представлении такого займа, поскольку отсутствует эффект для займодавца от пользования денежными средствами иным лицом.

Данные обстоятельства также свидетельствуют о том, что у сторон не было намерения создать соответствующие правовые последствия договора процентного займа, а сам договор заключен лишь для вида, с целью формирования контролируемой со стороны аффилированного лица задолженности, с целью установления контроля над процедурой банкротства должника - ЗАО "Лесная деревня".

В материалы дела приобщены выписка по счету ООО "Альбион", поступившая из банка, и выписка по счету ЗАО "Лесная деревня", представленная арбитражным управляющим, из которых следует, что:

платежным поручением N 346 от 30.05.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 145 000 рублей в адрес АО "Время вперед" как возврат средств по договору процентного займа (пункт 466 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 161 от 31.05.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 1 500 000 рублей (пункт 73 выписки по счету ООО "Альбион")

В тот же день по платежному поручению N 34 от 31.05.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 1 270 000 руб. (по договору процентного займа N 11/05-17 от 31.05.2017) (пункт 74 выписки по счету ООО "Альбион").

Платежными поручениями N 350 от 31.05.17, 361 и 366 от 05.06.17, 368 от 06.06.17 и 377 от 09.06.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в общем размере 685 000 руб.в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункты 479, 494, 495, 492, 516 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 162 от 14.06.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 1 600 000 рублей (по договору процентного займа N 1/06-17 от 13.06.17) (пункт 80 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день по платежному поручению N 38 от 14.06.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 1 600 000 руб. (по договору процентного займа N 11/05-17 от 31.05.2017 (пункт 81 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день платежным поручением N 383 от 14.06.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 80 000 рублей в адрес АО "Время Вперед" в качестве возврата средств по договору процентного займа N 10/07-15 от 03.07.16 (пункт 530 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

Платежными поручениями N 384 и 385 от 14.06.17, 399 от 15.06.17, 412 от 19.06.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в общем размере 902 000 руб. в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункты 529, 531, 546. 549 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

Платежным поручением от 15.06.17 N 397 ЗАО "Лесная деревня" перечислят 30 000 рублей Никонову Максиму Вадимовичу (являющемуся директором и учредителем ООО "Альбион") (пункт 533 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 179 от 19.06.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 1 300 000 рублей (по договору процентного займа N 1/06-17 от 13.06.17) (пункт 83 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день по платежному поручению N 39 от 19.06.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 1 210 000 руб. (по договору процентного займа N 11/05-17 от 31.05.2017 (пункт 84 выписки по счету ООО "Альбион").

Платежными поручениями N 439 от 27.06.17, N455 от 29.06.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в общем размере 250 000 рублей в адрес АО "Время Вперед" как возврат средств по договору процентного займа N10/07-15 от 03.07.16 (пункты 611, 619 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня"}.

Платежным поручением N 417 от 20.06.17 ЗАО "Лесная деревня" переводит денежные средства в адрес ООО "ПИР" в размере 137 000 рублей, платежным поручением N 424 от 21.06.17 в размере 56 000 руб. в качестве оплаты по договору процентного займа от 20.06.17 (пункты 573, 580 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

Платежными поручениями N 418 от 20.06.17, 429 от 22.06.17, 432 и 433 от 23.06.17. 440 от 27.06.17, 446 от 29.06.17, 458 и 460 от 30.06.17, 463 и 467 от 04.07.17 ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в общем размере 1 714 900 руб. в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункты 569, 584, 592, 593, 606, 614, 629, 630, 640, 643 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 189 от 05.07.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 700 000 рублей (по договору процентного займа N 1/07-17 от 04.07.17) (пункт 88 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день по платежному поручению N 41 от 05.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 200 000 руб. (по договору процентного займа N 11/05-17 от 31.05.17)

В тот же день ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 129 000 руб. платежным поручением N 471 в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункт 656 выписки по счету ЗАО пЛесная деревня").

По платежному поручению N 46 от 06.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 35 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 95 выписки по счету ООО "Альбион").

(В тот же день ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 35 000 руб. платежным поручением N 474 в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15) (пункт 659 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 47 от 07.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 50 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 97 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 50 000 руб. платежным поручением N 476 в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункт 663 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

По платежному поручению N 190 от 07.07.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 400 000 рублей (по договору процентного займа N2/07-17 от 07.07.17) (пункт 98 выписки по счету ООО "Альбион").

По платежному поручению N 49 от 10.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 150 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 101 выписки по счету ООО "Альбион").

По платежному поручению N 50 от 11.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 100 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 103 ампнеки по счету ООО "Альбион").

В тот же день ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 30 000 руб. по платежному поручению N 470, 60 000 руб. платежному поручению N 481 и 75 750 рублей по платежному поручению N 482 в пользу ООО "Регион" ( возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.2015);

По платежному поручению N 194 от 12.07.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 500 000 рублей (по договору процентного займа N3/07-17 от 11.07.17) (пункт 105 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день по платежному поручению N 51 от 12.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 300 000 руб. (по договору процентного займа N 11/05-17 от 31.05.17), (пункт 106 выписки по счету ООО "Альбион").

По платежному поручению N 52 от 13.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 300 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 108 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 350 000 руб. платежному поручению N 493 и 90 000 рублей по платежному поручению N 492 в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункты 689 и 692 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня")

По платежному поручению N 200 от 14.07.17 АО "Время Вперед" перечислило в адрес ООО "Альбион" денежные средства в размере 500 000 рублей (по договору процентного займа N4/07-17 от 14.07.17) (пункт 110 выписки по счету ООО "Альбион").

В тот же день по платежному поручению N 53 от 14.07.17 ООО "Альбион" перечислило в адрес ЗАО "Лесная деревня" денежные средства в размере 500 000 руб. (по договору процентного займа N11/05-17 от 31.05.17) (пункт 111 выписки по счету ООО "Альбион").

ЗАО "Лесная деревня" перечисляет денежные средства в размере 117 000 руб. по платежному поручению N 497 и 210 000 рублей по платежному поручению N 508 от 14.07.17 и 60 000 рублей по платежному поручению N 508 от 17.07.17 в адрес ООО "Регион" как возврат средств по договору купли-продажи ценных бумаг от 22.05.15 (пункты 701. 704 и 716 выписки по счету ЗАО "Лесная деревня").

Таким образом, анализ имеющихся в деле выписок по расчетным счетам ЗАО "Лесная деревня" и ООО "Альбион" в период с 30 мая 2017 года по 17 июля 2017 года (период перечисления в адрес ЗАО "Лесная деревня" платежей с назначением: "по договору процентного займа от 31.05.17 N 11/05-17" на общую сумму 5 715 000 рублей) позволяет сделает вывод о том, что из поступивших по договору от 31.05.17:

- 4 508 650 рублей были переведены ЗАО "Лесная деревня" в адрес ООО "Регион";

- 475 000 рублей были переведены ЗАО "Лесная деревня" в адрес АО "Время вперед", выступавшим изначальным займодавцем.

- 193 000 рублей были переведены ЗАО "Лесная деревня" в адрес аффилированного ООО "ПИР" по договору процентного займа.

Представленная в материалы дела выписка по счету ООО "Альбион" также подтверждает следующие обстоятельства:

ООО "Альбион" является транзитной компанией, не имеющей штата сотрудников (отсутствуют выплаты заработной платы сотрудникам, перечисление ЕСН и НДФЛ); у ООО "Альбион" отсутствуют собственные денежные средства; денежные средства поступали по договорам процентного займа от аффилированного АО "Время Вперед" и дальше переводились по договорам процентных займов аффилированным ЗАО "Лесная деревня", которая далее переводила аффилированным ООО "Пир" и ООО "Регион", денежные средства на оплату госпошлины по настоящему делу - 51 575 руб. (уплачены ООО "Альбион" платежным поручением N 68 от 21.09.2017, которые поступили по договору процентного займа от АО "Время Вперед" от 21.09.17 (платежное поручение N 266 от 22.09.17) (пункт 132 выписки по счету ООО "Альбион").

Из анализа представленных в материалы дела выписок по расчетным счетам ЗАО "Лесная деревня" и ООО "Альбион" также следует вывод об отсутствии реальности хозяйственных отношений между истцом и ответчиком, отсутствия экономической целесообразности и необходимости в предоставлении ООО "Альбион" ответчику - должнику спорных заемных денежных средств.

Анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" показывает, что имело место круговое движение денежных средств между группой компаний, которые имеют общих учредителей (участников), имитирующих хозяйственную деятельность.

Всего в движении денежных средств было задействовано 5 компаний - истец и ответчик, а также АО "Время вперед", ООО "Регион", ООО "ПИР", которые были привлечены судом апелляционной инстанции третьими лицами по данному делу, поскольку при оценке реальности хозяйственных связей между ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" могут быть затронуты права данных юридических лиц, в связи с необходимостью установления обстоятельств возможности (невозможности) предоставления ООО "Альбион" ЗАО "Лесная деревня" заемных денежных средств из собственных денежных средств, а также в целях установления обстоятельств необходимости (отсутствия необходимости) у ЗАО "Лесная деревня" в заемных денежных средствах для осуществления хозяйственной деятельности согласно Уставу и дальнейшего расходования заемных денежных средств, полученных от ООО "Альбион", на хозяйственную деятельность ЗАО "Лесная деревня".

Как было указано выше, учредителем (участником) и директором ООО "Альбион" является Никонов Максим Вадимович. Юридический адрес: г. Малоярославец, ул. Чистовича, дом 24.

Учредителем (участником с долей 50 процентов) и директором ООО УК "Лесная деревня" является Никонов Максим Вадимович. Юридический адрес: г. Малоярославец, улица Чистовича, дом 24.

Участником ООО УК "Лесная деревня" с долей 50 процентов является Семенец Анатолий Юрьевич.

Генеральным директором ЗАО "Лесная деревня" до 15 января 2018 года (то есть в период взаимоотношений сторон по договору займа от 31 мая 2017 года) являлся Семенец Анатолий Юрьевич.

Единственным учредителем (участником с долей 100 процентов) ЗАО "Лесная деревня" и АО "Время Вперед" является Симонов Антон Юрьевич.

Единственным учредителем, участником и директором ООО "Регион" (ИНН 4025441396) является Никонов Максим Вадимович.

Семенец Анатолий Юрьевич также является участником ООО "ПИР" (ИНН 4011027876), юридический адрес которого совпадает с юридическим адресом ООО "Альбион" и ООО УК "Лесная деревня" (г. Малоярославец, ул. Чистовича, дом 24).

Все указанные юридические лица были задействованы в образовании кругового движения средств с целью возникновения искусственной кредиторской задолженности ЗАО "Лесная деревня" перед ООО "Альбион".

С учетом изложенного следует вывод, что рамках договора займа от 31.05.17 N 11/05-17 фактически имело место круговое движение средств, при котором деньги либо возвращались первоначальному отправителю АО "Время Вперед", либо перечислялись ЗАО "Лесная деревня" аффилированным ООО "Регион" и ООО "ПИР". Денежные средства циркулировали в замкнутой цепи между компаниями, участниками (учредителями) и директорами которых являются одни и те же физические лица.

При этом из анализа выписок по расчетным счетам истца и ответчика не прослеживается какая - либо экономическая целесообразность в заключенном договоре займа ни для ООО "Альбион", ни для ЗАО "Лесная деревня".

Суд апелляционной инстанции отклоняет пояснения ООО "Альбион" в отношении хозяйственной деятельности истца, в которых ООО "Альбион" указывает на то, что у него в период взаимоотношений по договору займа от 31.05.17 имелись собственные денежные средства.

Данный довод не соответствует содержанию банковской выписки по счету ООО "Альбион", представленной в материалы дела.

Согласно банковской выписке по счету ООО "Альбион" единственным источником поступления денежных средств в спорный период (с 24 марта 2017 года по 22 сентября 2017 года) были займы от АО "Время Вперед" и займы от ООО "Малоярославецкая пивоваренная компания".

Каких либо иных поступлений денежных средств на счет ООО "Альбион" в период с марта по октябрь 2017 года не имелось. Поступившие денежные средства не являлись собственными, носили заемный характер и транзитом переводились на счета иных компаний.

Содержание выписки банка по счету ООО "Альбион" также подтверждает отсутствие выплат заработной платы сотрудникам, отсутствие расходов, присущих хозяйствующему субъекту (таких как оплата аренды офиса, при том, что ООО "Альбион" подтверждает, что каких либо помещений в собственности не имело, оплата канцелярских расходов, налогов и так далее).

Из анализа представленных в материалы дела выписок по счетам ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" также следует, что между истцом и ответчиком было заключено в общей сложности 6 идентичных краткосрочных договоров займа в течение короткого промежутка времени (даты договоров: 27.03.17, 05.04 17,11 04 17, 14.04.17, 04.05.17 и 31.05.17).

Первый платеж от ООО "Альбион" поступил в адрес ЗАО "Лесная деревня" 27 марта 2 017 года (пункт 213 выписки но счету ЗАО "лесная деревня").

До 27 марта 2017 года иных сделок между указанными лицами не заключалось, что говорит об отсутствии иной какой-либо хозяйственной связи между истцом и ответчиком, обычно осуществляемой между хозяйствующими субъектами (поставка продукции, оказание услуг и др.)

Займы от АО "Время Вперед" также начали поступать в адрес ООО "Альбион" с 24 марта 2017 года (пункт 8 выписки но счету' ООО "Альбион").

Таким образом, время возникновения задолженности ЗАО "Лесная деревня" перед ООО "Альбион", совпадает с временем возникновения задолженности ООО "Альбион" перед АО "Время Вперед".

Также из выписки из ЕГРЮЛ в отношении ЗАО "Лесная деревня" (т.1, л. д. 75-81) следует, что основным видом деятельности данного общества являлось: Аренда и управление собственным или арендованным персоналом.

Дополнительными видами деятельности ЗАО "Лесная деревня" являлись: строительство жилых и нежилых зданий, разборка и снос зданий, производство земляных работ, производство штукатурных работ, работы столярные и плотничьи, работы по устройству покрытий полов и облицовке стен, предоставление прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию, пенсионному обеспечению, не включенных в другие группировки, покупка и продажа собственного недвижимого имущества, подготовка к продаже собственного недвижимого имущества, деятельность в области права, деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию, консультированию по вопросам коммерческой деятельности и управления, технические испытания, исследования, анализ и сертификация, исследование конъюнктуры рынка и изучение общественного мнения.

Анализ выписки по расчетному счету ЗАО "Лесная деревня" в период предоставления денежных средств по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17 не подтверждает, что заемные денежные средства были израсходованы в целях осуществления ЗАО "Лесная деревня" выше перечисленной основной либо дополнительных видов деятельности данного общества.

ООО "Альбион" не раскрыты разумные экономические интересы при предоставлении ЗАО "Лесная деревня" спорных заемных денежных средств, наличие каких-либо разумных хозяйственных связей, присущих хозяйственным субъектам в обычной предпринимательской деятельности, необходимость предоставления заемных денежных средств незадолго до возбуждения в отношении ЗАО "Лесная деревня" процедуры банкротства.

Суд апелляционной инстанции в определениях об отложении предлагал ООО "Регион", ООО "Время Вперед" и ООО "ПИР" представить суду апелляционной инстанции:

-письменные отзывы на иск ООО "Альбион" к ЗАО "Лесная деревня";

- письменные отзывы на правовую позицию Бобакова А.А. о мнимости и притворности договоров, указанных в назначении платежей в выписках по расчетным счетам истца и ответчика (договор купли- продажи ценных бумаг от 22.05.15 между ООО "Регион" и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа N 1/06-17 от 13.06.17 между АО "Время вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 10/07-15 от 03.07.16 между АО "Время Вперед и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа от 20.06.17 между ООО "ПИР" и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа N 1/07-17 от 04.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 2/07-17 от 07.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 3/07-17 от 11.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 4/07-17 от 14.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион"),

- письменные пояснения с документальным обоснованием об экономическом смысле выше перечисленных договоров, о сопутствующих их заключению обстоятельствах, повлиявших на необходимость заключения данных договоров.

Привлеченным по данному делу третьим лицам -ООО "Регион", АО "Время Вперед" и ООО "ПИР" суд апелляционной инстанции также предлагал представить суду апелляционной инстанции надлежащим образом заверенные копии договоров с ЗАО "Лесная деревня", которые перечислены выше, на основании которых осуществлялось движение денежных средств по расчетному счету ЗАО "Лесная деревня" в рассматриваемый период предоставления спорных заемных денежных средств по договору займа от 31.05.2017 N 11/05-17.

ООО "Регион", АО "Время Вперед" и ООО "ПИР" не представлено никакой правовой позиции по данному делу, не представлены также договор купли- продажи ценных бумаг от 22.05.15 между ООО "Регион" и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа N 1/06-17 от 13.06.17 между АО "Время вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 10/07-15 от 03.07.16 между АО "Время Вперед и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа от 20.06.17 между ООО "ПИР" и ЗАО "Лесная деревня", договор процентного займа N 1/07-17 от 04.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 2/07-17 от 07.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 3/07-17 от 11.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион", договор процентного займа N 4/07-17 от 14.07.17 между АО "Время Вперед" и ООО "Альбион".

Из отзыва временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" следует, что документы по финансово-хозяйственной от ЗАО "Лесная деревня" руководителем не передавались.

Также временный управляющий ЗАО "Лесная деревня" в письменных пояснениях не подтвердила отражение в документах бухгалтерского учета ЗАО "Лесная Деревня" хозяйственных операций по договорам, которые указаны в качестве основания перечисления конкретных денежных средств по расчетному счету ЗАО "Лесная деревня": по договору процентного займа с АО "Время вперед" от 03.07.2016 N 10/07-15, по договору от 22.05.2015 с ООО "Регион" купли-продажи ценных бумаг, по договору процентного займа с ООО "Пир" от 20.06.2017 в виду их отсутствия, так как генеральным директором по запросу Временного управляющего бухгалтерские и иные документы переданы не были.

Так же из отзыва временного управляющего ЗАО "Лесная деревня" следует, что согласно ответу прокуратуры Калужской области в ходе проведения проверки, было установлено, что запрос о предоставлении документации, направленное по юридическому адресу организации, директором ЗАО "Лесная деревня" Новиковым Г.В. не получено и возвращен отправителю в связи с истечением срока хранения.

Временным управляющим были проведены мероприятия по истребованию бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

06.01.2019 года Арбитражным судом калужской области был изготовлен исполнительный лист для принудительного исполнения по истребованию перечня имущества, в том числе имущественных прав, а так же бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года.

Исполнительный лист передан в службу судебных приставов для принудительного исполнения определения суда.

Таким образом, материалами делами подтверждаются возражения кредитора ЗАО "Лесная деревня" Бобакова А.А. в отношении мнимого характера между ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" при предоставлении денежных средств в рамках договора займа от 31.05.2017 N 11/05-17.

Суд апелляционной инстанции считает, что истцом не опровергнуты сомнения кредитора ЗАО "Лесная деревня" Бобакова А.А. о том, что ООО "Альбион" не занимается никакой производственной деятельностью, в связи с чем отношения с ЗАО "Лесной деревней" не имели никакого экономического смысла.

В отзыве ООО "Альбион" указывает, что общество имеет в собственности земельный участок, на котором истцом планировалось производить деятельность по дополнительному виду деятельности "покупка и продажа собственного недвижимого имущества", в соответствии с п. 2.3., п.2.4. Устава общества (приложение 1).

В целях освоения данного земельного ООО "Альбион" 20.06.2017 были перечислены денежные средства в размере 90 тыс. руб. в пользу ООО "Современные изыскательские технологии" для разработки вышеупомянутого земельного участка, а также ООО "Аван Проект" что подтверждается выпиской из Банка ВТБ (ПАО), представленной в материалы дела ранее в отношении ООО "Альбион".

Таким образом, по утверждению, ООО "Альбион", у общества имелись производственные мощности, позволяющие осуществлять обществу фактическую производственную деятельность согласно учредительным документам либо иную хозяйственную деятельность с целью извлечения прибыли.

Суд апелляционной инстанции критически относится к данной правовой позиции истца, поскольку она не подтверждена документально (не представлены соответствующие договоры между ООО "Альбион" с вышеуказанными истцом юридическими лицами. Без анализа первичных документов (договоров, деловой переписки и т.д.) невозможно понять смысл перечислений денежных средств со счета одного юридического лица на расчетный счет другого юридического лица.

Истец не раскрыл смысл хозяйственных отношений, которые могли бы связывать ООО "Альбион" с ЗАО "Лесная деревня" с учетом видов деятельности, которыми согласно уставу занимался ответчик (строительство жилых и нежилых зданий, разборка и снос зданий, производство земляных работ, производство штукатурных работ, работы столярные и плотничьи, работы по устройству покрытий полов и облицовке стен и т.д.),.

Истец помимо стандартного набора доказательств (договора займа, платежных поручений о перечислении денежных средств) не представил соответствующих договоров помимо спорного договора займа или иные доказательства (переписка и т.д.), из которых бы усматривались бы какие-либо экономические, деловые хозяйственные связи между истцом и ответчиком.

Не представлено аналогичных доказательств в материалы настоящего дела ни руководителем ЗАО "Лесная деревня", ни временным управляющим ЗАО "Лесная деревня", в том числе отражение данного займа в документах бухгалтерского учета ответчика.

Суд апелляционной инстанции также отклоняет доводы ООО "Альбион" о том, что у истца имелись собственные денежные средства, позволяющие вести хозяйственную деятельность с ЗАО "Лесная деревня" с целью извлечения прибыли, а именно получение процентов по выданным займам, в том числе по договору N 11/05-17 от 31.05.2017, которые были отражены, как в бухгалтерской, так и в налоговой отчётности истца.

Как было указано выше, перечислению денежных средств ООО "Альбион" на расчетный счет ЗАО "Лесная деревня" всегда предшествовало перечисление денег на расчетный счет истца от ООО "Время вперед", что подтверждено документально представленными в материалы настоящего дела выписками по расчетным счетам ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня".

В отношении преследования ООО "Альбион" при предоставлении спорного займа такой экономической выгоды как получение процентов, то при наличии обязанности ответчика по спорному договору займа после 15.08.2017 оплатить долг по договору в сумме 5 715 000 рулей вместе с процентами (пункт 2.3 договора), истец никогда не предъявлял к ответчику претензии об уплате процентов, а требование об уплате процентов было заявлено последним только в июне 2019 года в суде апелляционной инстанции по данному дел в качестве дополнительного требования.

Кроме того, суд обращает внимание, что начисление процентов по договору займа один раз одновременно с возвратом суммы займа по договору, а не ежемесячно, как обычно принято у банковских или у иных кредитно-финансовых организациях, никак нельзя отнести к цели коммерческой организации по извлечению прибыли в виде получения процентов.

С учетом того, что временным управляющим ЗАО "Лесная деревня" не представлены соответствующие доказательства расходования заемных денежных средств на нужды данного общества исходя из видов деятельности ответчика согласно уставу ЗАО "Лесная деревня", договоры с третьими лицами, указанные в назначении платежей в выписке по расчетному счету ЗАО "Лесная деревня" при дальнейшем перечислении ЗАО "Лесная деревня" заемных денежных средств, полученных от ООО Альбион", то суд апелляционной инстанции соглашается с правовой позицией Бобакова А. А. об отсутствии реальных отношений между ООО "Альбион" и ЗАО "Лесная деревня" по спорному договору займа, отношения между истцом и ответчиком носят мнимый характер.

Наличие отношений заинтересованности между кредитором и должником, о которой указано выше, схемы взаимоотношений сторон, связанных с предоставлением заемных средств, где совпадают в одном лице участники обществ - займодавцев и заемщиков, транзитный характер предоставляемых заемных средств, круговое движение средств между участниками, отсутствие экономической целесообразности в договорах займа, перечисление средств между участниками (двумя-тремя) в рамках одного банковского дня, пассивная позиция представителя ЗАО "Лесная деревня" в суде по настоящему делу, отсутствие необходимости в получении займа ЗАО "Лесная деревня", и другие приведенные выше обстоятельства, в своей совокупности, позволяют прийти к выводу о том, что задолженность ЗАО "Лесная деревня" перед ООО "Альбион" является искусственно созданной в результате транзитного движения денежных средств: АО "Время Вперед" - ООО "Альбион" - ЗАО "Лесная деревня" - АО "Время Вперед", с целью включения заинтересованного лица в реестр требований кредиторов и получения контроля над ходом дела о несостоятельности должника.

В соответствии с частью 1 статьи 170 ГК РФ, мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

С учетом изложенного, поскольку договор займа от 31.05.2017 N 11/05-17, заключенный между истцом и ответчиком, а также дальнейшее предоставление в рамках данного договора предоставление денежных средств являются мнимыми сделками, не порождающими никаких последствий, то исковые требования ООО "Альбион" к ЗАО Лесная деревня" удовлетворению не подлежат.

С учетом изложенного решение Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 подлежит отмене, с вынесением нового судебного акта.

Согласно части 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Таким образом, расходы по государственной пошлине за подачу иска относятся на ООО "Альбион".

С ООО "Альбион" в пользу Бобакова А.А. подлежит взысканию государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы в сумме 3 000 рублей.

ООО "Альбион" также подлежат возврату из федерального бюджета государственная пошлина по иску в сумме 6 089 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 30.11.2017 по делу N А23-7064/2017 отменить.

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "Альбион" от 27.09.2017 к закрытому акционерному обществу "Лесная деревня" отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Альбион" из федерального бюджета 6 089 рублей государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Альбион" в пользу Бобакова Александра Александровича 3 000 рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Ю.А. Волкова

Судьи

Н.А. Волошина И.Г. Сентюрина