Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2019 г. N 08АП-9028/19

город Омск

22 июля 2019 г.

Дело N А46-15586/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 июля 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Брежневой О.Ю., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9028/2019) общества с ограниченной ответственностью "Ф-Консалтинг" на определение Арбитражного суда Омской области от 13 июня 2019 года по делу N А46-15586/2016 (судья Звягольская Е.С.), принятое по заявление конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Ф-Консалтинг" (ИНН 5503105094, ОГРН 1065503062790) о признании недействительным решения собрания кредиторов акционерного общества Территориальный проектный институт "Омскгражданпроект" (ИНН 5503018966, ОГРН 1025500733862) от 15.04.2019, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "ТПИ "Омскгражданпроект",

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Ф-Консалтинг" - представителя Салова Н.А. (доверенность от 19.04.2019, срок один год);

от акционерного общества Территориальный проектный институт "Омскгражданпроект" - представитель Сливенко М.А. (доверенность от 14.02.2019, срок один год);

от Маклаковой Светланы Анатольевны - представитель Гусев В.Н. (доверенность от 30.10.2018, срок пять лет);

от Устинина Сергея Михайловича - представитель Устинина М.В. (доверенность от 05.07.2018, срок 13 лет;

Шмулянок Светлана Геннадьевна - лично (предъявлен паспорт);

Амосеев Николай Петрович - лично (предъявлен паспорт);

Сомова Л.Ю. - лично (предъявлен паспорт);

Батюк Василий Григорьевич - лично (предъявлен паспорт);

Татевосян Андрей Александрович - лично (предъявлен паспорт);

Лапшинов Михаил Алексеевич - лично (предъявлен паспорт);

Габидулин Денис Раисович - лично (предъявлен паспорт);

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 21.02.2019 (резолютивная часть от 14.02.2019) в отношении АО "ТПИ "Омскгражданпроект" (ИНН 5503018966, ОГРН 1025500733862) введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим АО "ТПИ "Омскгражданпроект" утвержден Алексин Вячеслав Алексеевич. Публикация сообщения, в соответствии со статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), состоялась в газете "Коммерсантъ" N 33 от 22.02.2019.

22.04.2019 конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "ФКонсалтинг" (далее - конкурсный кредитор, ООО "Ф-Консалтинг", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением (с учетом уточнении в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании недействительным решения собрания кредиторов от 15.04.2019 по второму вопросу повестки дня (утверждение плана внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект"),

а также по первому (дать согласие собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь-Инвест" договора уступки права требования должника в АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30.03.2004 г. N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час),

второму (дать согласие собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест"),

третьему (дать согласие собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест") дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов, недействительным.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.06.2019 по делу N А46-15586/2016 (далее - обжалуемое определение) в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ООО "Ф-Консалтинг" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 15.04.2019 по второму вопросу повестки дня, а также первому, второму и третьему дополнительным вопросам повестки дня отказано.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратилось ООО "Ф-Консалтинг", просило обжалуемое определение отменить, удовлетворить заявленные суду первой инстанции требования.

В обоснование жалобы её податель указал:

- в план внешнего управления включены меры по продаже и сдаче в аренду имущества, находящегося в залоге у подателя жалобы, что противоречит положениям статьи 18.1. Закона о банкротстве и нарушает права залогового кредитора, так как кредитор согласия на отчуждение находящегося в залоге имущества не давал, соответственно, решение собрания кредиторов, которым принят план внешнего управления без учета мнения кредитора, принято за рамками своих полномочий;

- постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2019 по настоящему делу изменено Определение Арбитражного суда Омской области от 19.04.2019 по делу N А46-15586/2016; принят новый судебный акт: запрещено внешнему управляющему АО "Территориальный проектный институт "Омскгражданпроект" Алексину В.А. совершать сделки, направленные на исполнение пункта 5 раздела 7 Плана внешнего управления от 15.04.2019 в части реализации имущества, находящегося в залоге у общества с ограниченной ответственностью "Ф-Консалтинг"; в удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер в остальной части отказано.

При этом суд апелляционной инстанции, по мнению подателя жалобы, пришел к выводу о том, что реализация имущества, находящегося в залоге у ООО "Ф-Конслтинг", без его соответствующего согласия противоречит положениям статьи 18.1 Закона о банкротстве;

- ООО "Ф-Консалтинг" не была предоставлена возможность заблаговременно ознакомиться с материалами, представленными к собранию кредиторов, в частности с договорами строительного подряда и договором уступки прав требования тепловой нагрузки.

В отзыве от 12.07.2019 представитель должника просил обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве от 15.07.2019 представитель конкурсных кредиторов: Черноголовиной Е.В., Данишевского В.А., Ходжаевой Х.И., Ходжаева М.С., Кучер Д.Д., Милюковой А.Б., Камалова З.С., Рубежной В.В., Сомова А.Ю., Маклаковой С.А., Петерс Е.В., Гусельникова В.П., Амосеева Н.П. просил обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 15.07.2019 представитель ООО "Ф-Консалтинг" просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель Маклаковой С.А. просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Шмулянок Светлана Геннадьевна, Амосеев Николай Петрович, Сомова Лариса Юрьевна, Батюк Василий Григорьевич, Татевосян Андрей Александрович, Лапшинов Михаил Алексеевич, Габидулин Денис Раисович возражали против удовлетворения заявленных требований, изложенных в жалобе, просили оставить судебный акт без изменения.

Представитель АО ТПИ "Омскгражданпроект" просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в случаях:

если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц,

или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Определением Арбитражного суда Омской области от 04.05.2018, в том числе включены в третью очередь реестра требований кредиторов АО ТПИ "Омскгражданпроект" требования ООО "Ф-Консалтинг" в размере 100 241 031 руб. 94 коп. основного долга, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 21.02.2019 (резолютивная часть от 14.02.2019) в отношении АО "ТПИ "Омскгражданпроект" введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев.

10.04.2019 ООО "Ф-Консалтинг" направило в Арбитражный суд Омской области заявление об отказе от реализации предмета залога (пункт 3 статьи 18.1 Закона о банкротстве).

15.04.2019 состоялось собрание кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", результаты которого опубликованы 17.04.2019 в ЕФРСБ (N сообщения 3682869).

Согласно протоколу собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" от 15.04.2019 количество голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов: 333 631 203 руб. 37 коп, количество голосов кредиторов, присутствующих на собрании (согласно журналу регистрации): 310 975 365 руб. 74 коп.

Установлено, что на собрании присутствуют кредиторы, обладающие 93,2% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений.

Кворум имеется, собрание правомочно принимать решения.

Озвучена повестка собрания кредиторов:

Отчет внешнего управляющего АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о своей деятельности.

Утверждение плана внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект".

Определение следующего порядка уведомления участников собраний кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о проведении собраний кредиторов.

В процессе регистрации участников собрания кредиторов от конкурсных кредиторов Ковецкой Т.В., Шмулянок С.Г., Островской О.П., Аленина А.А. поступила заявка о включении в повестку собрания следующих дополнительных вопросов:

1) Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489).

2) Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489).

3) Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489) договора Уступки права требования должника к АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30.03.2004 N 05 05 673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час.

По итогам голосования собранием от 15.04.2019 были приняты следующие решения:

1) "Отчет внешнего управляющего АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о своей деятельности".

По результатам голосования проголосовали:

"ЗА": 194 624 789,91 (62,8466%) голосов от числа присутствующих;

"ПРОТИВ": 14 381 914,29 (4.6441 %) голосов от числа присутствующих;

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": 100 675 488,14 (32.5093%) голосов от числа присутствующих.

Принят к сведению отчет внешнего управляющего АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о своей деятельности.

2) "Утверждение плана внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" Кредиторам предложены следующие варианты голосования:

1. Утвердить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект"

2. Отклонить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" и обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

3. Отклонить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" и созвать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления в течение двух месяцев.

4. Отклонить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" и освободить внешнего управляющего (с указанием оснований), выбрать кандидатуру внешнего управляющего (с указанием ФИО, наименования и адреса саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, определить дополнительные требования к кандидатуре внешнего управляющего.

По результатам голосования проголосовали:

За первый вариант: "Утвердить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" - 193 124 789,91 (57,8805%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

За второй вариант: "Отклонить план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" и обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства" - 116 557 402.43 (34,9329%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

За третий и четвертый вариант проголосовавших нет.

Утвержден план внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект".

3) "Определение следующего порядка уведомления участников собраний кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о проведении собраний кредиторов".

По результатам голосования проголосовали:

"ЗА": 294 865 821,85 (95,2156%) голосов от числа присутствующих;

"ПРОТИВ": 14 816 370,49 (4,7844%) голосов от числа присутствующих,

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": нет.

Определен следующий порядок уведомления участников собраний кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" о проведении собраний кредиторов: с учетом большого числа лиц, являющихся участниками собраний кредиторов, в целях экономии денежных средств должника внешнему управляющему АО "ТПИ "Омскгражданпроект" уведомлять участников собраний кредиторов о созыве нескольких последующих собраний кредиторов одним сообщением с указанием дат, времени, места проведения собраний кредиторов, порядка регистрации участников, порядка ознакомлении с материалами, подлежащими рассмотрением собраниями кредиторов, с определением вопросов, подлежащих рассмотрению собраниями кредиторов, согласно сообщениям, размещаемым внешним управляющим в Едином федеральном реестре сведении о банкротстве не позднее чем за две недели до даты соответствующего собрания кредиторов.

После рассмотрения вопросов основной повестки собрания кредиторов, участники перешли к рассмотрению дополнительных вопросов.

Осуществлено голосование по вопросу о внесении дополнительного вопроса с формулировкой:

"Внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019, следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Результаты голосования:

"ЗА": 193 124 789,91 (57,8805%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ПРОТИВ": 115 057 402,43 (34,4833%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов; "

ВОЗДЕРЖАЛСЯ" нет.

Один бюллетень не сдан.

Принято решение внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019 следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Состоялось голосование по внесенному дополнительному вопросу с формулировкой: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "Т1Щ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Результаты:

"ЗА": 191 968 915,91 (57,5341%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов,

"ПРОТИВ": 100 675 488,14 (30,1730%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": 14 608 538,29 (4,3783%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

Два бюллетеня не сдано.

Принято решение: Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489).

Осуществлено голосование по вопросу о внесении дополнительного вопроса с формулировкой: "Внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019, следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Результаты голосования:

"ЗА": 190 106 589,91 (56,9759%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ПРОТИВ": 115 057 402,43 (34.4833%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": нет.

Три бюллетеня не сдано.

Принято решение: Внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019, следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскграждавпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Состоялось голосование по внесенному дополнительному вопросу с формулировкой "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489)".

Результаты:

"ЗА": 190 468 915,91 (57,0845%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ПРОТИВ": 115 057 402,43 (34,4833%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов,

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": 226 624,00 (0,0679%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

Три бюллетеня не сдано.

Принято решение: Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение Внешним управляющим договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489).

Осуществлено голосование по вопросу о внесении дополнительного вопроса с формулировкой: Внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019 г, следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489) договора Уступки права требования должника к АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 3003 2004 г. N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,29% Гкал/час".

Результаты голосования:

"ЗА": 191 624 789,91 (57,4309%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов,

"ПРОТИВ": 114 622 946.23 (34.3531%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": 434 456,20 (0,1302%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

Два бюллетеня не сдано.

Принято решение: Внести в повестку собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", назначенного на 15.04.2019 г., следующий дополнительный вопрос: "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489) договора Уступки права требования должника к АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30.03.2004 N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10.2996 Гкал/час".

Состоялось голосование по внесенному дополнительному вопросу с формулировкой "Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489) договора Уступки права требования должника к АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30 03 2004 г N 05 05 673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час".

Результаты:

"ЗА": 191 968 915,91 (57,5341%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов;

"ПРОТИВ": 100 241 031,94 (30,0428%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов,

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ": 15 042 994,49 (4,5085%) голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

Два бюллетеня не сдано.

Принято решение: Дать согласие Собрания кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект" на заключение внешним управляющим с ООО "Сибгазстройдеталь Инвест" (ИНН 5501229489) договора Уступки права требования должника к АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30.03.2004 в N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час.

По смыслу статьи 15 Закона о банкротстве для признания решения собрания кредиторов недействительным необходимо доказать нарушение этим решением своих прав и законных интересов либо нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Перечень вопросов, входящих в компетенцию собрания кредиторов, предусмотрен в пункте 2 статьи 12 Закона о банкротстве и не является исчерпывающим.

В данном случае вопрос об утверждении плана внешнего управления входит в перечень вопросов, которые отнесены Законом о банкротстве к компетенции собрания кредиторов. Нарушений пределов компетенции собрания кредиторов в указанном случае не допущено.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Конституционный Суд РФ в постановлении от 22.07.2002 N 14-П разъяснил, что процедуры банкротства носят публично-правовой характер, они предполагают принуждение меньшинства кредиторов большинством, а потому, вследствие невозможности выработки единого мнения иным образом, воля сторон формируется по особым принципам. При этом допускается признание решения большинства недействительным, если оно содержит условия, предусматривающие преимущества для отдельных кредиторов или ущемление прав и законных интересов отдельных кредиторов.

В протоколе собрания кредиторов от 15.04.2019 отражено, что оспариваемое решение собрания по вопросу об утверждении плана внешнего управления АО "ТПИ "Омскгражданпроект" принято большинством голосов конкурсных кредиторов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании (57,8805% голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов).

Оспариваемое решение собрания кредиторов было принято с соблюдением кворума и в пределах компетенции общего собрания кредиторов.

Доказательств нарушений установленного законом порядка созыва и проведения собрания в материалы дела не представлено.

Принимая решение об отказе в удовлетворении требования ООО "Ф-Консалтинг", суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемое собрание кредиторов проведено при необходимом кворуме, то есть являлось правомочным принимать решения по вопросам повестки дня, при принятии решений не нарушены пределы компетенции, а также порядок проведения собрания.

Кроме того, как правомерно учтено судом первой инстанции,в соответствии с пунктом 6 статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Таким образом, заявление о признании недействительным плана внешнего управления является самостоятельным, специально оговоренным Законом о банкротстве способом защиты нарушенных прав кредитора.

В настоящее время в Арбитражном суде Омской области находится на рассмотрении заявление конкурсного кредитора ООО "Ф-Консалтинг" о признании недействительным Плана внешнего управления, утвержденного 15.04.2019 собранием кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект", судебное заседание по указанному заявлению отложено на 29.08.2019.

По существу, доводы жалобы сведены к тому, что решение собрания кредиторов от 15.04.2019 является недействительным ввиду включения в план внешнего управления мер по продаже и сдаче в аренду имущества, которое находится в залоге у конкурсного кредитора - ООО "Ф-Консалтинг", что противоречит, по мнению кредитора, статье 18.1. Закона о банкротстве и нарушает права залогового кредитора, так как последний согласия на отчуждение находящегося в залоге имущества не давал, соответственно, собрание кредиторов приняло план внешнего управления от 15.04.2019 без учета мнения залогового кредитора и за рамками своих полномочий.

Согласно пункту 1 статьи 18.1. Закона о банкротстве с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается.

Как следует из пункта 2 статьи 18.1. Закона о банкротстве конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе обратить взыскание на заложенное имущество должника в следующих случаях:

обращение взыскания на заложенное имущество должника не приведет к невозможности восстановления его платежеспособности;

существует риск повреждения заложенного имущества должника, вследствие которого произойдет существенное снижение его стоимости, а также риск гибели или утраты такого имущества.

Вопрос о возможности обращения взыскания на заложенное имущество должника решается арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества.

Обязанность доказывания невозможности восстановления платежеспособности должника в случае обращения взыскания на заложенное имущество возлагается на должника.

Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе направить арбитражному управляющему и в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе финансового оздоровления или внешнего управления. С даты получения арбитражным управляющим такого заявления конкурсный кредитор по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника, имеет право голоса на собрании кредиторов до завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве (пункт 3 статьи 18.1. Закона о банкротстве).

Как усматривается из пункта 4 статьи 18.1. Закона о банкротстве должник вправе отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им или обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога.

Продажа предмета залога в ходе финансового оздоровления и внешнего управления осуществляется организатором торгов в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона.

ООО "Ф-Консалтинг" отказавшись от права требовать в период внешнего управления продажи заложенного имущества приобрело право голоса на собрании кредиторов до завершения соответствующей процедуры банкротства.

Между тем, отказ лица от права требовать от должника исполнения в определённый период времени, по общему правилу, не исключает права должника удовлетворить надлежащим образом требование кредитора, в том числе посредством реализации предмета залога. Безусловно, изложенное не исключает компетенцию залогового кредитора в таком случае влиять на порядок реализации имущества.

Интерес залогового кредитора состоит в получении удовлетворения требования.

Пункты 4, 5 и 6 ст. 18.1 Закона (в части продажи предмета залога) должны применяться во взаимосвязи. Залоговый кредитор не может блокировать продажу предмета залога, его компетенция сводится к контролю за условиями продажи.

Кроме того, условия плана внешнего управления являются предметом иного обособленного спора.

Подлежат отклонению доводы со ссылкой на обстоятельства, установленные постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2019 по настоящему делу с учетом следующего.

18.04.2019, как отмечено ранее, ООО "Ф-Консалтинг" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительным плана внешнего управления, утвержденного 15.04.2019 собранием кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект".

Одновременно ООО "Ф-Консалтинг" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета внешнему управляющему совершать сделки, направленные на исполнение пунктов 1, 2, 5 раздела 7 Плана внешнего управления от 15.04.2019, включая:

- заключение договора уступки права требования должника к акционерному обществу "Омск РТС" (далее - АО "Омск РТС"), вытекающего из договора от 30.03.2004 N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час;

- заключение договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с обществом с ограниченной ответственностью "Сибгазстройдеталь - Инвест" (далее - ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест");

- заключение договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест";

- на передачу в аренду и отчуждение имущества, находящегося в залоге у ООО "Ф-Консалтинг";

до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления об оспаривании Плана внешнего управления от 15.04.2019 либо до установления иного порядка его использования и отчуждения отдельным судебным актом.

Удовлетворяя заявленные требования ООО "Ф-Консалтинг" о принятии обеспечительных мер частично, суд апелляционной инстанции учел правовую позицию, изложенную в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 27.12.2018 N 305-ЭС17-4004 (2) по делу N А40-80460/2015, согласно которой обеспечительные меры являются ускоренным и предварительным средством защиты, поэтому правила доказывания их оснований не аналогичны тем, что применяются при доказывании обстоятельств по существу судебного спора. Для применения обеспечительных мер достаточно подтвердить разумные подозрения наличия предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ оснований.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не проверял по существу основания для удовлетворения либо отказа в удовлетворении заявленных ООО "Ф-Консалтинг" требований о признании недействительным плана внешнего управления, утвержденного 15.04.2019 собранием кредиторов АО "ТПИ "Омскгражданпроект".

Выводы, изложенные в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2019, не доказывают нарушение прав и законных интересов ООО "Ф-Консалтинг" в рамках настоящего обособленного спора и не могут быть положены в основу принятия судебного акта об отмене обжалуемого определения.

Кроме того, как указывает ООО "Ф-Консалтинг" в связи с ограниченным временем, податель жалобы не смог определить объективную позицию по дополнительным вопросам, чем были нарушены его права как конкурсного кредитора.

Между тем, условия соответствующих сделок собранием кредиторов не обсуждались.

Согласно абзацу 11 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, принимаются решения о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях.

Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 56 (пункт "г" статьи 5, пункт "а" статьи 7, статья 9, пункты "г", "к" статьи 10) установлено, что в ходе проведения собрания кредиторов должника в повестку такого собрания могут быть включены дополнительные вопросы.

Таким образом, внешний управляющий, в соответствии с абзацем 11 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве, обоснованно включил в повестку дня собрания кредиторов дополнительные вопросы и провел по ним голосование.

Пунктом 4 статьи 101 Закона о банкротстве определено, что сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Указанные в данном пункте сделки могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления.

Правовой статус конкурсных кредиторов в рамках процедуры внешнего управления определяется, прежде всего, возможностью получения полного удовлетворения своих требований.

Закон о банкротстве содержит определенные меры по обеспечению правового статуса названных лиц. К указанным мерам следует прежде всего отнести право конкурсных кредиторов на выбор процедуры внешнего управления, возможность осуществления контроля над управлением должником и над его денежными обязательствами посредством дачи согласия внешнему управляющему на заключение сделок, предусмотренных ст. 101 и 104 Закона о банкротстве.

В рассматриваемом случае кредиторами дано согласие только на заключение сделок, тогда как их условия не определены и подлежат установлению в дальнейшем и могут быть обжалованы заинтересованными лицами, в том числе и конкурсным кредитором ООО "Ф-Консалтинг".

Кроме того, ООО "Ф-Консалтинг" воспользовалось своим правом и направило внешнему управляющему свои разногласия по указанным договорам.

Внешний управляющий в свою очередь обратился с заявлением в суд первой инстанции с разрешением данных разногласий, которые судом приняты и назначены к рассмотрению.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что решение собрания кредиторов от 15.04.2019 по первому, второму и третьему дополнительным вопросам повестки дня, предоставившее внешнему управляющему право на заключение с ООО "Сибгазстройдеталь-Инвест" договора уступки права требования должника в АО "Омск РТС", вытекающего из договора от 30.03.2004 N 05.05.673.04 на выполнение работ и оказание услуг по технологическому подключению с оплаченной тепловой нагрузкой частично в объеме 10,2996 Гкал/час), договора строительного подряда на строительство жилого дома N 3 с ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест", договора строительного подряда на строительство жилого дома N 4 с ООО "Сибгазстройдеталь - Инвест", вынесены в соответствии с компетенцией собрания кредиторов, права и законные интересы ООО "Ф-Консалтинг" не нарушают.

Обстоятельства, имеющие правовое значение для дела, установлены судом с учетом имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба кредитора ООО "Ф-Консалтинг" удовлетворению не подлежит.

Согласно пункту 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определения о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) обжалуются в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, который предусматривает возможность обжалования судебных актов в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня их вынесения; по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 13 июня 2019 года по делу N А46-15586/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, обжалованию путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа не подлежит.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.Ю. Брежнева М.В. Смольникова