Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2019 г. N 15АП-12123/19

город Ростов-на-Дону

14 августа 2019 г.

дело N А32-5317/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Ревель И.Г., доверенность от 29.12.2018;

от ответчика - представитель Здесева К.Г., доверенность от 03.09.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.05.2019 по делу N А32-5317/2016

по иску АО "НЭСК"

к ответчику ТСЖ "Вега"

при участии третьих лиц - АО "НЭСК-Электросети", ООО "Управляющая компания "Комфорт-Сервис"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "НЭСК" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к товариществу собственников жилья "Вега" о взыскании задолженности в размере 312364 руб. 80 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено АО "НЭСК-Электросети".

Решением от 21.03.2017, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2017, иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 312364 руб. 80 коп. стоимости неучтено потребленной электроэнергии.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.09.2017 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.03.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2017 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Суд кассационной инстанции указал на то, что в ходе рассмотрения дела товарищество ссылалось на то, что является исполнителем коммунальных услуг, в связи с чем, расчет объема потребленной электроэнергии должен производиться с учетом подпункта "в" пункта 21 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124. Суды не оценили соответствующие доводы ответчика, а также не исследовали обстоятельства спора применительно к названным Правилам и условиям договора, имеющие существенное значение для правильного определения объема поставленной электроэнергии.

При новом рассмотрении дела, определением от 18.09.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ООО "Управляющая компания "Комфорт-Сервис".

Решением от 22.05.2019 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что объем электроэнергии, потребленный в спорный период, исчисленный в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124, составляет 571810 кВтч, при этом, объем электроэнергии, ранее предъявленный гарантирующим поставщиком потребителю к оплате составляет 587516 кВтч. Стоимость неучтенно потребленной электроэнергии не может быть взыскана с ответчика, поскольку ее объем не превышает объем ранее предъявленный потребителю.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в результате осмотра прибора учета выявлен факт неучтенного потребления электрической энергии. Установлено нарушение целостности лески опломбирования пломбы ЭСО N 10290140 шкафа ячейки вводного рубильника и трансформатора тока, в связи с чем, имеется возможность свободного доступа к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета. Акт о безучетном потреблении составлен в присутствии представителя потребителя - главного энергетика ТСЖ "Вега" Брудера М.Р. Расчет количества безучетно потребленной энергии произведен в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы жалобы.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Представитель АО "НЭСК-Электросети" в заседание не явился. Общество о судебном заседании извещено надлежащим образом.

Представитель ООО "Управляющая компания "Комфорт-Сервис" в заседание не явился. Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено в порядке пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 12 от 17.02.2011.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 02.08.2012 между ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) и ТСЖ "Вега" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 60713, согласно которому гарантирующий поставщик обязался подавать потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении N 1, на границе балансовой принадлежности, в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки.

Представителями сетевой организации 31.07.2015 проведен осмотр прибора учета Меркурий 230 ART-03 N 12495974, расположенного в трансформаторной подстанции по адресу: г. Краснодар, ул. Филатова, 19/2, в присутствии представителя потребителя - Брудерера М.В.

По результатам осмотра составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 02081 от 31.05.2015, согласно которому выявлено вмешательство в учетное оборудование товарищества, нарушена целостность его опломбирования и установлен факт безучетного потребления электрической энергии.

На основании сведений, внесенных в акт, сетевой организацией произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии за период с 20.10.2014 по 31.07.2015 в количестве 108460 кВт/ч.

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате безучетно потребленной энергии, АО "НЭСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии определены в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, согласно которым безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление; о способе и месте осуществления безучетного потребления; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (пункт 193 Основных положений N 442).

По смыслу приведенных норм акт о неучтенном потреблении электрической энергии может считаться достоверным и достаточным подтверждением неучтенного потребления только при соблюдении императивных требований к его содержанию.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что в результате осмотра прибора учета выявлен факт неучтенного потребления электрической энергии. Установлено нарушение целостности лески опломбирования пломбы ЭСО N 10290140 шкафа ячейки вводного рубильника и трансформатора тока, в связи с чем, имеется возможность свободного доступа к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета. Акт о безучетном потреблении составлен в присутствии представителя потребителя - главного энергетика ТСЖ "Вега" Брудера М.Р.

Как следует из материалов дела, трансформаторная подстанция ТП-1763п принадлежит товариществу, в управлении которого находится многоквартирный дом по ул. Филатова, 19/2.

В ходе рассмотрения настоящего дела установлено, что объекты электросетевого хозяйства ТП-1763п опосредованно присоединен многоквартирный дом, расположенный по адресу: ул. Филатова, 19/1. Потребление электроэнергии по данному многоквартирному дому рассчитывается в рамках договора энергоснабжения от 01.10.2014 N 90762, заключенного между компанией и ООО УК "Комфорт-Сервис" по приборам учета, установленным в ВРУ 1-2 подъезда 22-этажного дома согласно актам N 1, 2 от 11.04.2014 "Обследования и пломбировки узлов учета ВРУ-0,4 кВ N 1". Абонент ООО УК "Комфорт-Сервис" рассчитывается за потребленную электроэнергию по своему расчетному счетчику, установленному на границе балансовой принадлежности между товариществом и ООО УК "Комфорт-Сервис". Объем электроэнергии, потребленной ООО УК "Комфорт-Сервис", вычитается из общего расчетного объема товарищества по ТП-1763 п.

В соответствии с актами балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, оформленными в отношении многоквартирного дома, границами эксплуатационной ответственности являются контактные (болтовые) соединения кабельных линий 0,4 кВ в РУ-0,4 кВ ТП-1763п в месте их присоединения к выводным контактам плавких вставок. Из материалов дела следует, что ответственность за состояние контактного соединения на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности несет товарищество.

В материалы дела представлено решение Прикубанского районного суда г. Краснодара от 05.09.2014, которым признаны незаконными действия (бездействия) ТСЖ "Вега" по неподключению22-этажного 2-секционного жилого дома по ул. Филатова, 19 в Прикубанском округе г. Краснодара по постоянной схеме к ТП N 1763п (2БКТП-1000/10/0,4 кВ), неподписанию акта разграничения балансовой принадлежности.

Суд обязал ТСЖ "Вега" в течение 3-х дней со дня вступления в законную силу решения суда подключить 22-этажный 2-секционный жилой дом по ул. им. Филатова, 19 в Прикубанском округе г. Краснодара по постоянной схеме к ТП N 1763п (2БКТП-1000/10/0,4 кВ) и подписать все необходимые документы, в том числе, акт разграничения балансовой принадлежности.

В отзыве на исковое заявление ответчик ссылается на то, что 29.07.2015 замки на трансформаторной подстанции взломаны в связи с несанкционированным проникновением на подстанцию группы лиц с участием представителей ООО "Управляющая компания "Комфорт-Сервис", ООО М.Т. "ВПИК" и АО "НЭСК", которые под напряжением самовольно произвели подключение напряжения на кабели дома по адресу: г. Краснодар, ул. Филатова, 19, при этом повредив целостность лески опломбирования пломбы ЭСО N 10290140 шкафа ячейки вводного рубильника, где расположены трансформаторы тока, находящиеся до расчетного прибора учета.

Для фиксации факта несанкционированного подключения дома по ул. Филатова, 19 и повреждении пломб, товарищество 29.07.2015 уведомило гарантирующего поставщика. Указанное обстоятельство сторонами не оспаривается.

По факту несанкционированных действий ТСЖ "Вега" 30.07.2015 подано в прокуратуру Прикубанского административного округа г. Краснодара заявление о возбуждении уголовного дела (т. 1 л.д. 67-68).

Представителями АО "НЭСК-Электросети" 31.07.2015 в результате осмотра прибора учета Меркурий 230 ART-03 N 12495974 выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии по адресу: г. Краснодар, ул. Филатова, 19/2.

На основании установленного неучтенного потребления электроэнергии составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 31.07.2015 N 02081, которым зафиксировано нарушение целостности лески опломбирования пломбы ЭСО N 10290140, шкафа ячейки вводного рубильника трансформаторов тока.

Согласно названному акту нарушения зафиксированы в присутствии представителя потребителя Брудерера М.В. При этом, согласно объяснениям представителя потребителя, содержащимся в акте, пломба сорвана в результате несанкционированного проникновения на трансформаторную подстанцию сотрудников ООО "Управляющая компания "Комфорт-Сервис".

В данном случае, факт вмешательства потребителя в работу прибора учета не подтвержден, искажения данных об объеме потребления электрической энергии не обнаружено.

Указанное в акте о безучетном потреблении нарушение свидетельствует о возможном доступе к шкафу ячейки вводного рубильника трансформаторов тока, но не к прибору учета электрической энергии. При этом информации об отсутствии или нарушении пломб на трансформаторах тока, приборе учета данный акт не содержит.

Нарушение целостности лески опломбирования пломбы ЭСО N 10290140 шкафа ячейки вводного рубильника трансформаторов тока не свидетельствует о вмешательстве потребителя в работу прибора учета, которое привело к искажению учета электрической энергии.

Прибор учета в спорный период опломбирован и работал в штатном режиме. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

При этом, пломбировка шкафа ячейки вводного рубильника действующим законодательством не установлена.

Само по себе нарушение пломбы ячейки вводного рубильника и трансформаторов тока не влияет на достоверность учетных показаний опломбированного прибора учета электроэнергии.

С учетом изложенного, акт от 31.07.2015 N 02081 не может быть признан надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления товариществом электроэнергии.

Довод заявителя о том, что расчет количества безучетно потребленной энергии произведен в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, отклоняется апелляционным судом.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как видно из материалов дела, объем потребления электрической энергии за период с 20.10.2014 по 31.07.2015 определен энергоснабжающей организацией расчетным способом в соответствии с приложением N 3 к постановлению Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

При этом, в рассматриваемом случае, ТСЖ "Вега" является исполнителем коммунальных услуг и приобретает электрическую энергию у АО "НЭСК" для предоставления коммунальной услуги собственникам многоквартирного дома по адресу: г. Краснодар, ул. Филатова, 19/2.

В соответствии с пунктом 184 Основных положений N 442 определение объемов покупки электрической энергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг в лице управляющей организации или товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, в том числе на вводе в многоквартирный дом, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124.

Согласно подпункту "в" пункта 21 Правил N 124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по формуле, учитывающей показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо при отсутствии индивидуальных приборов учета - нормативы потребления услуги.

Таким образом, расчет объема потребленной электроэнергии должен производиться с учетом подпункта "в" пункта 21 названных выше Правил.

На основании представленных ТСЖ "Вега" в материалы дела сведений о показаниях поквартирных (жилых/нежилых помещений) приборов учета электрической энергии за период с октября 2014 года по июль 2015 года, третьим лицом произведен альтернативный расчет объема потребленной ответчиком за указанный период электроэнергии в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил N 124.

В соответствии с данным расчетом указанный объем составил 571810 кВтч.

Из представленных товариществом в материалы дела актов об отпуске электроэнергии следует, что в спорный период истцом товариществу предъявлен к оплате объем электроэнергии, равный 587516 кВтч, и оплаченный ответчиком в полном объеме.

С учетом того, что согласно расчету третьего лица, объем электроэнергии, потребленный в спорный период, исчисленный в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил N 124, составляет 571810 кВтч, при этом, объем электроэнергии, ранее предъявленный гарантирующим поставщиком потребителю к оплате составляет 587516 кВтч, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что задолженность взысканию не подлежит.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.05.2019 по делу N А32-5317/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Шапкин П.В.