Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2019 г. N 13АП-12036/19

г. Санкт-Петербург

26 августа 2019 г.

Дело N А56-94386/2018/тр

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 августа 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.Ю.Тойвонена, И.В.Юркова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Л.Прониным,

при участии:

от конкурсного управляющего АО Банк "Советский" Желтовой Н.А. по доверенности от 30.02.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-12036/2019) конкурсного управляющего АО "Банк Советский" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.03.2019 по делу N А56-94386/2018/тр.16 (судья Лобов Д.В.), принятое

по заявлению ООО "Макдоналдс" о включении в реестр требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества Банк "Советский",

установил:

26.12.2018 ООО "Макдоналдс" направило в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования о включении в реестр требований кредиторов АО "Банк "Советский" (далее- Банк)

Определением арбитражного суда первой инстанции от 19.03.2019 признаны обоснованными и включены в 3-ю очередь реестра требований кредиторов Банка требования ООО "Макдоналдс" в размере 10140000 руб., из которых 1500000 руб. - основной долг, 8640000 руб. - неустойка, с учётом и удовлетворением неустойки в порядке п.З ст. 137 Закона о банкротстве.

Конкурсным управляющим должником подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, в удовлетворении возражений отказать, так как объективно срок исковой давности должен исчисляться с 31.12.2014 - когда обязанность по п.4.1 предварительного договора не была исполнена Банком, исполнение не было истребовано арендатором ни к указанному сроку, ни в последующий 3-х летний период. Первая претензия поступила в процедуре банкротства Банка 26.10.2018. Расторжение договора вызвано открытием конкурсного производства, а для реализации предварительного договора никаких действий ООО "Макдоналдс" не предпринималось, в связи с чем на отношения сторон распространяется п.6 ст.429 ГК РФ.

ООО "Макдоналдс" в отзыве привело возражения относительно апелляционной жалобы, считая срок по истребованию обеспечительного платежа в размере 1500000 руб. не пропущенным, т.к. договор расторгнут конкурсным управляющим в одностороннем порядке 18.09.2018, и действуют условия п. 7.3 предварительного договора. Неустойка начислена за период с 03.07.2015 по 03.07.2018 в размере 8640000 руб., исходя из п.7.3 предварительного договора. Указал на длящийся характер нарушения, что позволяет требовать неустойку за 3 года до отзыва лицензии у Банка. Просил определение оставить без изменения.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке в отсутствие кредитора, согласно ч.З ст. 156 АПК РФ.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами обособленного спора, 25.11.2013 ЗАО "Банк "Советский" и ООО "Макдоналдс" заключили предварительный договор N 88-198/13 аренды нежилых помещений ориентировочной площадью 462 кв.м., расположенных на 1 и 2 этажах здания, общей площадью 3638,70 кв.м. по адресу: г. Сочи Краснодарского края, п. Дагомыс, ул. Батумское шоссе, д. 30А, лит.А, А1 (кадастровый N 23:49:0136009:4715), по которому собирались заключить 30-летний арендный договор (п. п. 1.1.; 1.4.).

В соответствии с п.3.4. договора в качестве обеспечения арендатором своих обязательств ООО "Макдоналдс" перечислил арендодателю - Банку 1500000 руб. как обеспечительный платёж, который согласно п.3.4. договора является "иным" способом обеспечения исполнения обязательств согласно ст.329 ГК РФ.

В случае досрочного расторжения/прекращения предварительного договора во вине/инициативе арендодателя обеспечительный платёж, согласно п.3.7. договора, подлежит возврату арендатору в течение 15 рабочих дней с даты досрочного расторжения/прекращения предварительного договора.

18.09.2018 конкурсный управляющий должником в связи с отзывом с 03.07.2018 лицензии у Банка и на основании п.4 ст. 189.78 и п.2 ст. 189.90 Закона о банкротстве заявил об отказе от исполнения предварительного договора. В материалах обособленного спора не раскрыт оборот уведомления конкурсного управляющего, но ни Банк, ни ООО "Макдоналдс" не отрицали факт расторжения договора по инициативе арендодателя.

ООО "Макдоналдс" 26.10.2018 было предъявлено требование о включении в реестр требований кредиторов Банка задолженности и неустойки в сумме 12356000 руб. по предварительному договору аренды нежилых помещений N 88-198/13 от 25.11.2013, на которое последовал отказ, датированный 27.11.2018.

В установленном порядке ООО "Макдоналдс" поданы возражения на отказ конкурсного управляющего в части 1500000 руб. обеспечительного платежа, относящегося к основному долгу, и 8640000 руб. неустойки, начисленной с 03.07.2015 по 03.07.2018.

Оценив доводы и возражения сторон, суд первой инстанции признал возражения бывшего контрагента Банка обоснованными и отнес к 3-ей реестровой очереди удовлетворения в полном объеме, с распространением на неустойку порядка учёта и удовлетворения по п.З ст. 137 Закона о банкротстве.

Исследовав собранные по обособленному спору доказательства в совокупности и взаимосвязи по правилам ст.71 АПК РФ, апелляционный суд полагает удовлетворение возражений ООО "Макдоналдс" обоснованным в части 1500000 руб. обеспечительного платежа, отклоняя доводы подателя апелляционной жалобы о пропуске срока исковой давности.

Согласно п.1 ст. 196 ГК РФ на спорные обязательства распространяется общий 3-х летний срок исковой давности.

В соответствии с абз.1 п.2 ст.200 ГК РФ по обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Совокупность юридических фактов, обусловившая обязанность Банка вернуть обеспечительный платёж, возникла согласно п.3.7. предварительного договора после истечения 15-ти рабочих дней с даты расторжения договора, которая в уведомлении конкурсного управляющего N 01-09-04/7345/КУ от 18.09.2018 связывается с моментом получения ООО "Макдоналдс" письма об отказе от исполнения договора, что в любом случае относится к периоду не ранее середины октября 2018 года. Соответственно, на момент подачи конкурсному управляющему требования ООО "Макдоналдс" 26.10.2018 срок исковой давности не истёк, и с учётом процедуры банкротства, открытой в отношении Банка, денежное обязательство, связанное с возвратом обеспечительного платежа при объективном наступлении обстоятельств, согласованных сторонами, не относящихся к форс-мажорным по определению п. З ст. 401 ГК РФ, подлежат включению в 3-ю очередь как основной долг.

Вместе с тем нашла объективное подтверждение правовая оценка обстоятельств, на которую в обосновании отказа от 27.11.2018 сослался конкурсный управляющий в отношении неустойки.

Согласно претензии, адресованной руководителю временной администрации Банка и датированной 05.07.2018, в ней ООО "Макдоналдс" потребовало исполнения имевших срок "до 31.12.2014" обязательств по п. 4.1 и п. 4.11 предварительного договора, а затем в возражении на отказ конкурсного управляющего (притом, что уведомление от 18.09.2018 не содержало ссылки на претензию, конкурсному управляющему не адресованную) сослалось на нарушение обязательств Банком, дающее основание в соответствии с п. п.7.3. и 7.5. начислить неустойку и рассчитал её сначала в сумме 10248000 руб., а затем уменьшил до 8640000 руб., сократив период с 03.07.2015 по 03.07.2018.

В соответствии с п.7.3 договора в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения арендодателем какого-либо из своих обязательств, в том числе просрочки выполнения арендодателем какого-либо из своих обязательств, предусмотренных разделом 4 "Обязанности арендодателя" настоящего предварительного договора, арендодатель уплачивает арендатору неустойку в размере 8000 руб. за каждый день просрочки исполнения любого из обязательств арендодателя по настоящему договору.

В соответствии с п.7.5 договора в случае неисполнения или уклоненения аредодателя от исполнения принятых им на себя обязательств по предварительному договору, а таеже обязательств по заключению долгосрочного договора и/или краткосрочного договора аренды помещений, подлежащего заключению сторонами в соответствии с положениями, закрепленными предварительным договором, по основаниям, не предусмотернным в предварительном договоре, арендодатель обязан оплатить аредатору неустойку в размере 8000 руб. за каждый день неисполнения или уклонения, при этом оплата осуществляется на основании письменной претензии и соответствующих платежных документов аредатора.

В соответствии с разделом 4 предварительного договора, датированного 25.11.2013, обязанности арендодателя Банка имели срок исполнения "не позднее 31.12.2014 года", в том числе по п.п. 4.1. и 4.11, как указало ООО "Макдоналдс".

Нарушение прав арендатора наступило не позднее согласованного сторонами срока, при этом в последующий, исчисляемый с 01.01.2015 трехлетний период интереса к истребованию неустойки или получению исполнения ООО "Макдоналдс" проявлено не было.

С учётом фактических обстоятельств, заявления требования Банку не ранее 26.10.2018, в соответствии с п. 2 ст. 199 ГК РФ возражения кредитора на отказ конкурсного управляющего в части неустойки подлежали отклонению.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 п. 1 и п. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 19.03.2019 отменить в части признания обоснованным и включения в реестр требований кредиторов АО "Банк "Советский" требования ООО "Макдоналдс" в размере 8640000 руб.

Принять новый судебный акт: в удовлетворении возражений кредитора в указанной части отказать.

В остальной части обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Ю. Тойвонен И.В. Юрков