Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2019 г. N 09АП-30721/19

г. Москва

28 августа 2019 г.

Дело N А40-195175/17

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.А.Комарова, Ю.Л.Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И.Кикабидзе

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Инвестконсалтинг", ООО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ-МЕНЕДЖМЕНТ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2019 по делу N А40-195175/17, вынесенное судьей Романченко И.В.

о признании требований ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) к должнику АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" обоснованными, включении требований ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) в размере 9 771 119,43 руб. основного долга - во вторую очередь реестра требований кредиторов АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс", включении требований ФНС России (ИФНС России N 25 по г. Москве) в размере 5 663 643,25 руб. основного долга, 9 022 610,07 руб. пени и штрафных санкций в реестр требований кредиторов должника - в третью очередь реестра требований кредиторов АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс", с учетом ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

при участии в судебном заседании:

Лысенко С.В. -лично,паспорт

от ООО "Инвестконсалтинг"-Бояркин А.А. по дов.от 31.12.2018,Челюканов Н.А. по дов.от 03.04.2019

от ООО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ-МЕНЕДЖМЕНТ" -Бояркин А.А. по дов.от 31.12.2018, Челюканов Н.А. по дов.от 03.04.2019

от ИФНС N 25 по г. Москве -Рамазанов Ш.М. по дов.от 02.10.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2017 в отношении АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс" (далее -Должник) возбуждено дело о банкротстве.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2017 в отношении АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лысенко Сергей Валерьянович.

28.12.2017 сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 243.

23.01.2018 ФНС России (ИФНС России N 25 по г. Москве) обратилось с заявлением в суд о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс" задолженности в размере 24.602.226 руб. 59 коп., из них 15.545.341 руб. 17 коп. - основной долг, 7.244.090 руб. 62 коп. - пени, 1.812.794 руб. 80 коп. - штраф.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2018 требование ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) к должнику АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс" признано обоснованным и удовлетворено частично; требования ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) в размере 110.578 руб. 49 коп. недоимки включены во вторую очередь реестра требований кредиторов АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс"; требования ФНС России (ИФНС России N 25 по г. Москве) в размере 34.274 руб. 35 коп. включены в реестр требований кредиторов должника - в третью очередь реестра требований кредиторов АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс", с учетом ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2018 указанное определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2018 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.11.2018 определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Отменяя судебные акты судов нижестоящей инстанции и направляя обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции, суд кассационной инстанции указал, что судами не были приняты во внимание те обстоятельства, что на основании ст. 46 Налогового кодекса Российской Федерации, в отношении должника вынесены решения о взыскании налогов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика N 81718 от 06.12.2016, N 90116 от 18.04.2017, N 104661 от 30.10.2017 на общую сумму 9.611.735 руб. 24 коп. А также, на основании ст. 31, пункта 7 статьи 46 и ч. 1 ст. 47 НК РФ, инспекцией вынесены решения N 27152 от 06.03.2017, N 32629 от 21.11.2017 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика на общую сумму 10.884.120 руб. 29 коп., постановления N 28409 от 06.03.2017, N 33879 от 21.11.2017, которые были направлены в адрес судебных приставов. На основании постановлений о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика службой судебных приставов возбуждено исполнительное производство от 28.11.2017 N 1872036/17/77043-ИП. В связи с вышеизложенным, суд кассационной инстанции указал, что выводы, к которым пришли суды нижестоящих инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствами дела.

При новом рассмотрении обособленного спора, суд первой инстанции учел указания суда кассационной инстанции и определением Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2019 по делу N А40-195175/17 требования ФНС России (ИФНС N25 по г. Москве) к должнику АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" признаны обоснованными, включены требования ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) в размере 9.771.119 руб. 43 коп. основного долга - во вторую очередь реестра требований кредиторов АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс"; требования ФНС России (ИФНС России N 25 по г. Москве) в размере 5.663.643 руб. 25 коп. основного долга, 9.022.610 руб. 07 коп. пени и штрафных санкций включены в реестр требований кредиторов должника - в третью очередь реестра требований кредиторов АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс", с учетом ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Инвестконсалтинг" и ООО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ-МЕНЕДЖМЕНТ" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просили определение отменить и вынести по делу новый судебный акт, которым требования ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве) в размере 110.578 руб. 49 коп. недоимки включить во вторую очередь реестра требований кредиторов АО "Энерджи Консантинг/Корпорейт Ай ТИ Солюшинс", а требования в размере 34.274 руб. 35 коп. включить в реестр требований кредиторов должника - в третью очередь реестра требований кредиторов должника, с учетом ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а в удовлетворении остальной части заявленных требований Инспекции - отказать.

Определением от 29.05.2019 жалоба принята к рассмотрению.

В судебном заседании 19.08.2019 судом в соответствии со ст. 163 АПК РФ судом объявлялся перерыв до 21.08.2019.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители апеллянтов поддержали доводы, заявленные в апелляционной жалобе.

Конкурсный управляющий должника в судебном заседании поддержал позицию апеллянтов.

Представитель ФНС России (ИФНС N 25 по г. Москве), в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, в материалы дела представил письменные объяснения.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

В порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность судебного акта проверяется судом в обжалуемой части.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение подлежит оставлению без изменения, в силу следующего.

На основании статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, поскольку может иметь место злонамеренное соглашение должника и конкретного кредитора с целью причинения вреда имущественным правам иных кредиторов либо с целью введения контролируемого банкротства.

Таким образом, в деле о банкротстве включение задолженности в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами.

При рассмотрении обоснованности требований кредиторов подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, неисполненные должником.

Как следует из материалов дела, АО "Энерджи Консалтинг/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" представлены в налоговый орган следующие декларации (расчеты):

- по НДС за 4 квартал 2015 года, декларация представлена в налоговый орган 25.01.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 3.096.462 руб., со сроком уплаты 25.01.2016, 25.02.2016, 25.03.2016;

- по НДС за 1 квартал 2016 года, декларация представлена в налоговый орган 22.04.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 22.504 руб., со сроком уплаты 25.04.2016, 25.05.2016, 27.06.2016;

- по НДС за 2 квартал 2016 года, декларация представлена в налоговый орган 25.07.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 164.759 руб., со сроком уплаты 25.07.2016, 25.08.2016, 26.09.2016;

- по НДС за 3 квартал 2016 года, декларация представлена в налоговый орган 25.10.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 1.506 руб., со сроком уплаты 25.10.2016, 25.11.2016, 26.12.2016;

- по НДС за 4 квартал 2016 года, декларация представлена в налоговый орган 24.01.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 18.024 руб., со сроком уплаты 25.01.2017, 27.02.2017, 27.03.2017;

- по НДС за 1 квартал 2017 года, декларация представлена в налоговый орган 25.04.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 184.242 руб., со сроком уплаты 25.04.2017, 25.05.2017, 26.06.2017;

- по НДС за 2 квартал 2017 года, декларация представлена в налоговый орган 26.07.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 2.169.301 руб., со сроком уплаты 25.07.2017, 25.08.2017, 25.09.2017.

В силу пункта 1 статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации указанная в декларации сумма налога определяется самим налогоплательщиком и представляет собой его заявление о налоге, подлежащем уплате в бюджет.

На основании п. 1 ст. 81 НК РФ при обнаружении налогоплательщиком в поданной им в налоговый орган налоговой декларации факта не отражения или неполноты отражения сведений, а уплате, налогоплательщик обязан внести необходимые изменения а налоговую декларацию и представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию в установленном порядке.

26.07.2017 должником представлена в налоговый орган уточненная декларация по НДС за 3-й квартал 2014 года с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 2.912.201 руб.

15.08.2017 должником представлены в налоговый орган уточненные декларации по НДС за 4-й квартал 2014 года с суммой налога подлежащего уплате в бюджет в размере 6.453.011 руб. и за 2-ой квартал 2017 года к возмещению 11.060.586 руб.

Материалами дела подтверждается, что Инспекция в соответствии со статьей 69 части первой НК РФ и в связи с наличием у АО "ЭК/Солюшнс" задолженности, выставила требования об уплате налога, пени и штрафов N 332654 от 01.02.2016 со сроком уплаты до 11.02.2016, N 333605 от 01.03.2016 со сроком уплаты до 15.03.2016, N 335295 от 04.04.2016 со сроком уплаты до 14.04.2016, N 339148 от 04.05.2016 со сроком уплаты до 17.05.2016, N 342032 от 05.06.2016 со сроком уплаты до 17.06.2016, N 345033 от 06.07.2016 со сроком уплаты до 18.07.2016, N 348812 от 01.08.2016 со сроком уплаты до 11.08.2016, N 351863 от 06.09.2016 со сроком уплаты до 16.09.2016, N 353430 от 30.09.2016 со сроком уплаты до 12.10.20016, N 355057 от 08.11.2016 со сроком уплаты до 15.12.2016, N 359564 от 09.01.2017 со сроком уплаты до 19.01.2017, N360441 от 06.02.2017 со сроком уплаты до 16.02.2017, N 362340 от 03.03.2017 со сроком уплаты до 16.03.2017, N 381595 от 10.04.2017 со сроком уплаты до 20.04.2017, N 409382 от 01.05.2017 со сроком уплаты до 16.05.2017, N 419810 от 05.06.2017 со сроком уплаты до 16.06.2017, N 425314 от 06.07.2017 со сроком уплаты до 18.07.2017, 4 N 425314 от 06.07.2017 со сроком уплаты до 18.07.2017, N 427500 от 01.08.2017 со сроком уплаты до 11.08.2017, N 434980 от 01.09.2017 со сроком уплаты до 13.09.2017, N 440079 от 01.10.2017 со сроком уплаты до 12.10.2017.

В связи с неисполнением требований в установленный срок, на основании ст. 46 НК РФ, вынесены решения о взыскании налогов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика N 70321 от 05.04.2016, N 71151 от 21.04.2016, N 71690 от 17.05.2016, N 75434 от 01.07.2016, N 76166 от 28.07.2016, N 77444 от 31.08.2016, N 78553 от 26.09.2016, N 79722 от 25.10.2016, N 81368 от 30.11.2016, N 82753 от 26.12.2016, N 83144 от 10.01.2017, N 86237 от 27.02.2017, N 88712 от 24.03.2017, N 90241 от 20.04.2017, N 92554 от 29.05.2017, N 93733 от 16.06.2017, N 97202 от 25.07.2017, N 100908 от 14.09.2017, N 101083 от 19.09.2017, N 104150 от 18.10.2017, N 106250 от 22.11.2017 на общую сумму 16.297.610 руб. 19 коп.

Руководствуясь статьей 31, пунктом 7 статьи 46 и статьей 47 части первой НК РФ, Инспекцией приняты решения N 20754 от 21.06.2016, N 21050 от 07.07.2016, N 22549 от 24.08.2016, N 23812 от 07.10.2016, N 24085 от 24.10.2016, N 24621 от 21.11.2016, N 25425 от 02.12.2016, N 25868 от 12.12.2016, N 26490 от 27.01.2017, N 26909 от 27.12.2017, N 27476 от 13.03.2017, N 28042 от 20.03.2017, N 30074 от 10.05.2017, N 30485 от 06.06.2017, N 31962 от 24.10.2017, N 32629 от 21.11.2017 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика на общую сумму 14.556.043 руб. 80 коп., а также постановления N 22011 от 21.06.2016, N 22307 от 07.07.2016, N 23806 от 24.08.2016, N 25070 от 07.10.2016, N 25342 от 24.10.2016, N 25878 от 21.11.2016, N 26682 от 02.12.2016, N 27125 от 12.12.2016, N 27747 от 27.01.2017, N 28166 от 27.02.2017, N 28733 от 13.03.2017, N 29303 от 20.03.2017, N 31328 от 10.05.2017, N 31738 от 06.06.2017, N 33213 от 24.10.2017, N 33879 от 21.11.2017, которые были направлены в адрес судебных приставов.

В силу положений п. 3 ст. 75 НК РФ пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога.

По результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налоговой декларации (уточненной) по налогу на добавленную стоимость, в которой заявлено право на возмещение НДС в сумме 11.060.586 руб., представленной должником за 2-й квартал 2017 года, налоговым органом 15.08.2017 вынесено решение о возмещении суммы налога.

Сумма к возмещению по налогу на добавленную стоимость в размере - 11.060.586 руб. зачтена налоговым органом на основании ст. ст. 78, 176 НК РФ в связи с образовавшейся задолженностью в результате подачи уточненных деклараций по НДС.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что по состоянию на 24.10.2017 (возбуждено дело о банкротстве), у должника имелась задолженность:

по налогу на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ КБК 18210301000010000110 в сумме 3.854.343 руб. 03 коп., из них 599.205 руб. 66 коп. - налог, 3.255.137 руб. 37 коп. -пени;

по налогу на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ (Н/А) КБК 18210301000010000110 в сумме 312.714 руб. 80 коп., из них 304.289 руб. - налог, 8.425 руб. 80 коп. - пени.

Задолженность должника по страховым взносам образовалась на основании расчетов, представленных в Пенсионный фонд РФ:

- за 1 квартал 2015 года, расчет представлен в пенсионный фонд 20.05.2015 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 4.869.068 руб. 33 коп.;

- за 2 квартал 2015 года, расчет представлен в пенсионный фонд 13.01.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 7.136.759 руб. 79 коп.;

- за 3 квартал 2015 года, расчет представлен в пенсионный фонд 17.11.2015 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 7.804.564 руб. 75 коп.;

- за 4 квартал 2015 года, расчет представлен в пенсионный фонд 29.02.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 7.903.366 руб.12 коп.;

- за 1 квартал 2016 года, расчет представлен в пенсионный фонд 26.05.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 3.397.265 руб.50 коп.;

- за 2 квартал 2016 года, расчет представлен в пенсионный фонд 12.09.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 3.405.722 руб. 40 коп.;

- за 3 квартал 2016 года, расчет представлен в пенсионный фонд 21.11.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 3.486.058 руб. 93 коп.;

- за 4 квартал 2016 года, расчет представлен в пенсионный фонд 17.04.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 3.498.975 руб. 18 коп.;

- за 1 квартал 2017 года, расчет представлен в налоговый орган 28.04.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 25.503 руб. 01 коп.;

- за 2 квартал 2017, расчет представлен в налоговый орган 30.10.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 105.758 руб.49 коп.

В соответствии со ст. 69 части первой НК РФ и в связи с наличием у АО "Энерджи Консалтинг/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" задолженности по страховым взносам, выставлены требования об уплате налога, пени и штрафов N 087S01150142832 от 08.12.2015, N 087S01150266962 от 08.12.2015, N 435327 от 11.09.2017, N 471973 от 15.05.2018.

Задолженность по НДФЛ образовалась у должника на основании представленных налогоплательщиком в налоговый орган расчетов:

- за 3 месяца 2016 года, расчет представлен в налоговый орган 04.05.2016 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 161.422, руб.;

- за 6 месяцев 2017 года, расчет представлен в налоговый орган 31.07.2017 с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 17.292 руб.;

- на основании проведенной в отношении Должника выездной налоговой проверки за период с 01.01.2014 по 30.09.2016, по результатам которой вынесено решение от 03.02.2017 N 12-18/70 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, и установлена неуплата налогов за 2014-2016 г.г. в размере 6.203.097 руб., начислены пени и штраф в сумме 2.929.016 рублей.

Общая сумма доначисленных платежей (налог, пени, штраф) составила 9.132.113 руб.

Материалами дела установлено, что апелляционная жалоба в соответствии с п. 1 ст. 139.1 НК РФ должником на решение от 03.02.2017 N 12-18/70 не подавалось, следовательно, в соответствии с п. 9 ст. 101 НК РФ данное решение вступило в законную силу 03.03.2017.

В соответствии со статьей 69 части первой НК РФ и в связи с наличием задолженности по НДФЛ, Инспекцией выставлены требования об уплате налога, пени и штрафов N 353768 от 03.10.2016 (срок исполнения требования до 13.10.2016), N 38980 от 14.03.2017 (срок исполнения требования до 24.03.2017), N 435464 от 12.09.2017 (срок исполнения требования до 22.09.2017 на общую сумму 9.611.735 руб. 24 коп.

В связи с неисполнением должником требований в установленный срок, на основании ст. 46 НК РФ, вынесены решения о взыскании налогов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика N 81718 от 06.12.2016, N 90116 от 18.04.2017, N 104661 от 30.10.2017 на общую сумму 9.611.735 руб. 24 коп.

Руководствуясь статьей 31, пунктом 7 статьи 46 и статьей 47 части первой НК РФ, инспекцией вынесены решения N 27152 от 06.03.2017, N 32629 от 21.11.2017 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика на общую сумму 10.884.120 руб. 29 коп., а также постановления N 28409 от 06.03.2017, N 33879 от 21.11.2017, которые направлены в адрес судебных приставов.

На основании постановлений о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика службой судебных приставов возбуждено исполнительное производство от 28.11.2017N 1872036/17/77043-ИП.

Суд первой инстанции, признав вышеизложенные обстоятельства установленными, пришел к выводу о наличии правовых оснований для включения требований в реестр требований кредиторов должника в заявленном размере.

Апелляционный суд изучив материалы дела и оценив доводы сторон, приходит к выводу о обоснованности принятого судом первой инстанции определения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате конкретного налога возлагается на налогоплательщика с момента возникновения установленных законодательством о налогах обстоятельств, предусматривающих его уплату.

Статьей 2 Закона о банкротстве установлено, что обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации, в том числе штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды, а также административные штрафы и установленные уголовным законодательством штрафы.

Согласно п. 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.05.2004 N 257 "Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве" Федеральная налоговая служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на представление в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам (в том числе по выплате капитализированных платежей).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

В статье 134 Закон о банкротства установлена очередность удовлетворения требований кредиторов. В частности, во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа.

Согласно пункту 2 статьи 45 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок его взыскание с организаций производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 Кодекса.

Обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства организации (пункт 1 статьи 46 Кодекса).

Решение о взыскании налога, сбора, а также пеней и штрафов за счет денежных средств, находящихся на счетах организации в банках, принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога (пункт 3 статьи 46 Кодекса).

Обращаясь в суд апелляционной инстанции с жалобой, заявители сослались на то, что судом первой инстанции не принято во внимание обстоятельство утраты Инспекцией возможности принудительного взыскания по требованиям от 08.04.2005 N 158, от 28.09.2005 N 452 и от 18.01.2006 N 9 по причине пропуска срока предъявления к судебному приставу исполнителю для принудительного исполнения исполнительного документа.

Однако, как следует из материалов дела, требования от 08.04.2005 N 158, от 28.09.2005 N 452, от 18.01.2006 N 9 не представлялись и не заявлялись Инспекцией в качестве подтверждения требования, и не являлись предметом рассмотрения настоящего спора.

Довод апеллянтов о том, что возможность привлечения должника к налоговой ответственности, а также взыскания недоимки по НДС за 4-й квартал 2014 года утрачена, в связи тем, что Инспекция не обращалась боле чем 1 год после выявления данной недоимки в службу судебных приставов, и пресекательный срок, установленный в п. 3 ст. 46 НК РФ пропущен Инспекцией, апелляционный суд находит несостоятельным, в силу следующего.

В соответствии с п. 3 ст. 46 НК РФ решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога.

Заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Решение о взыскании доводится до сведения налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в течение шести дней после вынесения указанного решения.

В случае невозможности вручения решения о взыскании налогоплательщику (налоговому агенту) под расписку или передачи иным способом, свидетельствующим о дате его получения, решение о взыскании направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней со дня направления заказного письма.

В силу положений п. 1 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки.

Согласно пункту 50 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" в срок, предусмотренный пунктом 1 статьи 70 Кодекса, направляется требование об уплате суммы налога, которая была указана в налоговой декларации (расчете авансового платежа) или налоговом уведомлении, но фактически не перечислена налогоплательщиком в бюджет.

При этом под днем выявления недоимки следует понимать следующий день после наступления срока уплаты налога (авансового платежа), а в случае представления налоговой декларации (расчета авансового платежа) с нарушением установленных сроков - следующий день после ее представления.

Требование об уплате недоимки и пеней налоговый орган направляет налогоплательщику, если он в установленный срок не перечислил налог в бюджет (п. п. 1, 8 ст. 45 НК РФ).

В соответствии со ст. ст. 69,70 НК РФ и в связи с наличием у должника задолженности налоговым органом выставлены следующее требования об уплате налога, пени и штрафов: N 332654 от 01.02.2016 (срок уплаты по требованию 11.02.2016); N 333605 от 01.03.2016 (срок уплаты по требованию 15.03.2016); N 335295 от 04.04.2016 (срок уплаты по требованию 14.04.2016); N 339148 от 04.05.2016 (срок уплаты но требованию 17.05.2016); N 342032 от 05.06.2016 (срок уплаты по требованию 17.06.2016); N 345033 от 06.07.2016 (срок уплаты по требованию 18.07.2016); N 348812 от 01.08.2016 (срок уплаты по требованию 11.08.2016); N 351863 от 06.09.2016 (срок уплаты по требованию 16.09.2016); N 353430 от 30.09.2016 (срок уплаты по требованию 12.10.2016); N 355057 от 08.11.2016 (срок уплаты по требованию 18.1 1.2016); N 356663 от 05.12.2016 (срок уплаты по требованию 15.12.2016); N 359564 от 09.01.2017 (срок уплаты по требованию 19.01.2017); N 360441 от 06.02.2017 (срок уплаты по требованию 16.02.2017); N 362340 от 03.03.2017 (срок уплаты по требованию 16.03.2017); N 381595 от 10.04.2017 (срок уплаты по требованию 20.04.2017); N409382 от 01.05.2017 (срок уплаты по требованию 16.05.2017); N 419810 от 05.06.2017 (срок уплаты по требованию 16.06.2017); N 425314 от 06.07.2017 (срок уплаты по требованию 18.07.2017); N 427500 от 01.08.2017 (срок уплаты по требованию 11.08.2017); N434980 от 01.09.2017 (срок уплаты по требованию 13.09.2017); N 440079 от 01.10.2017 (срок уплаты по требованию 12.10.2017); N 087S01150142832 от 08.12.2015 (срок уплаты по требованию 28.12.2015); N 087S01150266962 от 08.12.2015 (срок уплаты по требованию 28.12.2015); N 435327 от 11.09.2017 (срок уплаты по требованию 21.09.2017); -N471973 от 15.05.2018 (срок уплаты по требованию 25.05.2018); N 353768 от 03.10.2016 (срок исполнения требования до 13.10.2016); N 38980 от 14.03.2017 (срок исполнения требования до 24.03.2017); N 435464 от 12.09.2017 (срок исполнения требования до 22.09.2017).

Материалами дела подтверждается, что перечисленные выше требования, в соответствии с п. 6 статьи 69 НК РФ и Приказом ФНС России от 27.02.2017 N ММВ-7-8/200@, направлены в адрес АО "Эмерджи Консалтинг/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" по телекоммуникационным каналам связи.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока (п.3 ст. 46 НК РФ).

В связи с неисполнением требований в установленный срок, на основании ст. 46 НК РФ, налоговым органом вынесены решения о взыскании налогов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика N 70321 от 05.04.2016, N 71151 от 21.04.2016, N 71690 от 17.05.2016, N 75434 от 01.07.2016, N 76166 от 28.07.2016, N 77444 от 31.08.2016, N 78553 от 26.09.2016, N 79722 от 25.10.2016, N 81368 от 30.11.2016, N 82753 от 26.12.2016, N 83144 от 10.01.2017, N 86237 от 27.02.2017, N 88712 от 24.03.2017, N 90241 от 20.04.2017, N 92554 от 29.05.2017, N 93733 от 16.06.2017, N 97202 от 25.07.2017, N 100908 от 14.09.2017, N 101083 от 19.09.2017, N 104150 от 18.10.2017, N 106250 от 22.11.2017, N 81718 от 06.12.2016, N 90116 от 18.04.2017, N 104661 от 30.10.2017.

Указанные решения вынесены налоговым органом в срок, указанный в п. 3 ст. 46 НК РФ и направлены в электронной форме в банк, в котором открыты счета должника, что подтверждается материалами дела (л.д. 84- 131 том 4).

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 47 НК РФ решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Руководствуясь статьей 31, пунктом 7 статьи 46 и статьей 47 части первой НК РФ, инспекцией вынесены решения N 20754 от 21.06.2016, N 21050 от 07.07.2016, N 22549 от 24.08.2016, N 23812 от 07.10.2016, N 24085 от 24.10.2016, N 24621 от 21.11.2016, N 25425 от 02.12.2016, N 25868 от 12.12.2016, N 26490 от 27.01.2017, N 26909 от 27.12.2017, N 27476 от 13.03.2017, N 28042 от 20.03.2017, N 30074 от 10.05.2017, N 30485 от 06.06.2017, N 31962 от 24.10.2017, N 32629 от 21.11.2017, N 27152 от 06.03.2017, N 32629 от 21.11.2017 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика, а также постановления N 22011 от 21.06.2016, N 22307 от 07.07.2016, N 23806 от 24.08.2016, N 25070 от 07.10.2016, N 25342 от 24.10.2016, N 25878 от 21.11.2016, N 26682 от 02.12.2016, N 27125 от 12.12.2016, N 27747 от 27.01.2017, N 28166 от 27.02.2017, N 28733 от 13.03.2017, N 29303 от 20.03.2017, N 31328 от 10.05.2017, N 31738 от 06.06.2017, N 33213 от 24.10.2017, N 33879 от 21.11.2017, N 28409 от 06.03.2017, N 33879 от 21.11.2017, которые были направлены в адрес судебных приставов.

В соответствии с п. 2 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016 г., заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом признается необоснованным, если на момент обращения в суд утрачена возможность принудительного исполнения требований, указанных в заявлении.

Исчисление сроков принудительного взыскания производится с учетом разъяснений, данных в п. 11 настоящего обзора (п. 2 Обзора).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 11 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 20.12.2016, указано на то, что утрата возможности принудительного исполнения требований по обязательным платежам исключает возможность их удовлетворения в процедуре банкротства, что в соответствии с положениями статей 71, 100 Закона о банкротстве влечет признание данных требований необоснованными.

При этом само по себе нарушение порядка и сроков совершения отдельных процедур в рамках внесудебного взыскания обязательных платежей не влечет за собой утрату возможности их взыскания в судебном порядке (статьи 46, 47 НК РФ).

Так, срок взыскания задолженности в судебном порядке составляет два года со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, если налоговым органом были приняты надлежащие меры по взысканию налога за счет денежных средств налогоплательщика и не приняты меры по принудительному взысканию налога за счет иного имущества налогоплательщика (пункт 1 статьи 47 НК РФ и пункт 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

К числу надлежащих мер по взысканию налога за счет денежных средств налогоплательщика согласно пункту 2 статьи 46 НК РФ относится направление налоговым органом первого поручения на списание и перечисление денежных средств (перевод электронных денежных средств) в пределах двух месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Если и эти меры не были предприняты, взыскание задолженности производится в судебном порядке, срок на обращение в суд составляет шесть месяцев и начинает течь после истечения срока исполнения требования об уплате налога (пункт 3 статьи 46 НК РФ).

Судам необходимо иметь в виду, что несвоевременное совершение налоговым органом действий, предусмотренных пунктами 4, 6 статьи 69, пунктами 1 - 2 статьи 70, статьями 46 - 47 НК РФ, не влечет продления совокупного срока принудительного взыскания задолженности, который исчисляется объективно - в последовательности и продолжительности, установленной названными нормами закона. Однако пропущенный уполномоченным органом по уважительным причинам срок может быть восстановлен судом (пункт 3 статьи 46, пункт 3 статьи 47 НК РФ) с учетом разъяснений, данных в пункте 60 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации".

Аналогичным образом возможность принудительного взыскания обязательных страховых взносов с должников - организаций и индивидуальных предпринимателей - утрачивается по истечении совокупности сроков, установленных статьями 19, 20 и 22 Закона о страховых взносах.

Следует также учитывать, что в силу пункта 2 статьи 63, пункта 1 статьи 81, пункта 1 статьи 94, пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве со дня вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения (финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства) возникшая до возбуждения дела о банкротстве задолженность по обязательным платежам не может быть взыскана в принудительном порядке, в том числе в установленном НК РФ и Законом о страховых взносах. Поэтому вопрос об утрате возможности принудительного исполнения требований по соответствующим обязательным платежам в связи с истечением срока для взыскания задолженности выясняется судом по состоянию на день введения в отношении должника первой процедуры банкротства.

Пропущенный уполномоченным органом по уважительным причинам срок может быть восстановлен судом (п. 3 ст. 46, п. 3 ст. 47 НК РФ) с учетом разъяснений, данных в п. 60 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" (п. 11 Обзора).

Согласно п. 2 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику (ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков) в течение 20 дней, с даты вступления в силу соответствующего решения.

В силу п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога должно быть исполнено в течение восьми дней, с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании.

Согласно п. 7 ст. 46 НК РФ при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя либо его электронных денежных средств или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя либо информации о реквизитах его корпоративного электронного средства платежа, используемого для переводов электронных денежных средств, налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в соответствии со ст. 47 настоящего Кодекса.

Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве" с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с п. 1 ст. 47 НК РФ решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит.

В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога.

Заявление может быть подано в суд в течение двух лет со дня истечения срока исполнения, требования об уплате налога. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В случае пропуска срока предъявления к исполнению исполнительного документа по главному требованию срок исковой давности по дополнительным требованиям считается истекшим (п. 2 ст. 207 ГК РФ).

Таким образом, с учетом приведенных положений Закона, поскольку должником представлены в налоговый орган уточненные декларации по НДС за 4-й квартал 2014 года с суммой налога подлежащего уплате в бюджет в размере 6.453.011 руб. только 15.08.2017, а Инспекция обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением 23.01.2018, в связи с неисполнением Должником данного требования в добровольном порядке, следовательно, срок исковой давности, установленный п. 1 ст. 47 НК РФ, налоговым органом не пропущен.

Довод заявителей жалобы о том, что Инспекцией не учтена сумма излишне уплаченного налога в размере 11.060.586 руб. в качестве зачета, апелляционным судом отклоняется, поскольку должником 26.07.2017 представлена в налоговый орган уточненная декларация по НДС за 3-й квартал 2014 года с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 2.912.201 руб., и 15.08.2017 представлены уточненные декларации по НДС за 4-й квартал 2014 года с суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 6.453.011 руб. и за 2 квартал 2017 года к возмещению 11.060.586 руб. При этом, по результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налоговой декларации (уточненной) по НДС, в которой заявлено право на возмещение НДС в сумме 11.060.586 руб.., представленной должником за 2 квартал 2017 года 15.08.2017, Инспекций вынесено решение о возмещении суммы налога на основании ст. ст. 78, 176 НК РФ ввиду образовавшейся задолженности в результате подачи уточненных деклараций по НДС.

Довод апеллянтов о необоснованном начислении Инспекцией пени и штрафа за неуплату налогов за период с 2014 год по 2016 год в размере 6.203.097 руб. и 2.929.016 руб. ввиду того, что на момент проведения проверки срок привлечения лица по основному требованию (недоплата налогов) пропущен, и данные требования являются акцессорными, апелляционным судом признается ошибочным, в силу следующего.

На основании решения от 30.09.2016 N 12-16/70 заместителя начальника ИФНС России N 25 по г. Москве в отношении АО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Корпорэйт Ай Ти Солюшнс" проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2014 по 30.09.2016, по результатам которой оформлен акт налоговой проверки от 19.12.2016 N 12-17/70 и принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 03.02.2017 N 12-18/70, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ, в виде уплаты штрафа в размере 1.802.444 руб., и должнику начислены пени в размере 1.126.572 руб., а также предложено уплатить недоимку по налогам в размере 6.203.097 руб.

Решение от 03.02.2017 N 12-18/70 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с п. 9 ст. 101 НК РФ вступило в законную силу 03.03.2017.

Учитывая, что сведения о доходах работников сдаются один раз в год, выявление недоимки по НДФЛ у налоговых агентов переносится на более поздний срок по сравнению с другими налогами и осуществляется в рамках последующего, а не текущего контроля.

Согласно подп. 1 п. 3 ст. 24 ПК РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно рассчитывать, и перечислять налоги в бюджет из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам.

По общему правилу налоговые агенты обязаны удержать НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате и перечислить ее в бюджет не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках (п. п. 4, 6 ст. 226 НК РФ).

За неисполнение этих обязанностей законодательством предусмотрена ответственность (п. 5 ст. 24 НК РФ).

Так, за перечисление удержанного налога позже установленного срока начисляются пени за каждый календарный день просрочки (ст. 75 НК РФ)

Принимая во внимание, что в налоговый орган в порядке п. 4 ст. 138 НК РФ, подп. 2 п. 1 ст. 29, ст. 34, 35 АПК РФ а также в Арбитражный суд г. Москвы с соответствующим заявлением в порядке ст. 198 АПК РФ должник не обращался, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными требования налогового органа в части штрафных санкций в связи с ненадлежащим исполнением должником требований налогового законодательства.

С учетом правовой позиции, изложенной в п. 8 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016), согласно которой требование уполномоченного органа в отношении налога на доходы физических лиц (основной долг), удержанного при выплате доходов до возбуждения дела о банкротстве, но не перечисленного в бюджет, включается в ту очередь расчетов с кредиторами, к которой относится доход гражданина, подвергнутый налогообложению, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности включения требований налогового органа в реестр требований кредиторов согласно установленной Законом о банкротстве очередности.

Таким образом, судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, с учетом указаний суда кассационной инстанции, которые не могут служить основанием для отмены или изменения определения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы рассматриваться в качестве безусловного основания для отмены оспариваемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.04.2019 по делу N А40-195175/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Инвестконсалтинг", ООО "ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ-МЕНЕДЖМЕНТ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.А.Комаров Ю.Л.Головачева