Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2019 г. N 09АП-42661/19

г. Москва

6 сентября 2019 г.

Дело N А40-205252/17

Резолютивная часть постановления объявлена 03.09.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.09.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С. Сафроновой

судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шармазанян Н.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Мировой30"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.06.2019 по делу N А40-205252/17, вынесенное судьей А.Н. Васильевой,

об отказе ООО "Мировой-30" во включении требований в реестр требований кредитора должника в размере 29.180.744 рублей 86 копеек основного долга

в деле о банкротстве ЗАО "Вегат Плюс"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Мировой30": Неживкова С.Б. дов. от 15.03.2019,

от УФНС России по г. Москве: Марухина О.А. дов. от 04.10.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2017 в отношении должника ЗАО "Вегат Плюс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Вострикова Н.А.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2018 включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ЗАО "Вегат Плюс" требование общества с ограниченной ответственностью "Мировой-30" в размере 29.180.744 рублей 86 копеек основного долга.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018 определение Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2018 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.10.2018 отменено определение Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2018, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Определением суда от 28.06.2019 отказано ООО "Мировой-30" во включении требований в реестр требований кредитора должника в размере 29.180.744 рублей 86 копеек основного долга.

ООО "Мировой30" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, заявление удовлетворить.

Уполномоченный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО "Мировой30" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель уполномоченного органа возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Из материалов дела следует, что задолженность ЗАО "Вегат Плюс" перед ООО "Мировой-30" размере образовалась в результате неисполнения должником обязательств по договору комиссии от 15.06.2016 N 4-ВП-101, в соответствии с условиями которого должник принял на себя обязательства по реализации продукции и товаров кредитора от своего именно, но за счет ООО "Мировой-30".

Договором установлено, что минимальная цена и конкретный размер вознаграждения устанавливаются в дополнительных соглашениях. 15.06.2016 между должником и кредитором было заключено дополнительное соглашение N б/н от 15.06.2016 к договору комиссии N 4-ВП-101 от 15.06.2016, в котором стороны договорились, что с 15.06.2016 вознаграждение ЗАО "Вегат Плюс" будет составлять 5% от стоимости товара реализованного через магазины, принадлежащие ЗАО "Вегат Плюс" (включая все налоги).

01.03.2017 между должником и кредитором было заключено дополнительное соглашение N б/н от 01.03.2017 к договору комиссии, в соответствии с которым 01.03.2017 вознаграждение ЗАО "Вегат Плюс" будет составлять 6% от стоимости товара реализованного через магазины, принадлежащие ЗАО "Вегат Плюс" (включая все налоги).

01.10.2017 между должником и кредитором было заключено дополнительное соглашение N б/н от 01.10.2017 к договору комиссии, в соответствии с которым с 01.10.2017 вознаграждение ЗАО "Вегат Плюс" будет составлять 5% от стоимости товара реализованного через магазины, принадлежащие ЗАО "Вегат Плюс" (включая налоги).

Как указывалось ранее постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.10.2018 отменено определение суда от 13.04.2018 и постановление апелляционного суда от 26.07.2018, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В своем постановлении суда кассационной инстанции постановил при новом рассмотрении суду исследовать первичные документы, подтверждающие образовавшуюся задолженность, в том числе документы, подтверждающие передачу товара на реализацию, его хранение, перевозку, документы бухгалтерского и налогового учета, а также мо дать оценку доводам уполномоченного органа об аффилированности должника и кредитора.

В ходе пересмотра обособленного спора судом первой инстанции было верно установлено, что кредитор и должник являются аффилированными лицами.

Из материалов дела следует, что согласно выписке из ЕГРЮЛ и расчету по страховым взносам Захаров В.И. являлся генеральным директором кредитора, а также работником должника, что подтвердил представитель должника в судебном заседании. Указанное обстоятельство свидетельствует о том, что генеральный директор кредитора является подчиненным лицом по отношению к должнику в связи с чем, должник имел возможность определять действия кредитора и являлся заинтересованным по отношению к нему лицом.

Согласно выпискам из ЕГРЮЛ учредителем кредитора является потребительское общество "За здоровое питание", председателем правления которого является директор должника Егоров В.В.

Кроме того, материалами выездной налоговой проверки установлено наличие сети розничных магазинов, осуществляющих свою деятельность под торговым знаком АБК. Согласно сайту в сети интернет в сеть магазинов входит магазин по адресу -г.Москва, ул.Б.Переяславская, д.П, стр.1, комн.6 из выписки ЕГРЮЛ следует, что адрес магазина должника и кредитора совпадают.

Экономическую целесообразность заключения договора комиссии кредитор объясняет убыточным состоянием должника, который не мог самостоятельно закупать товар, поэтому брал товар на комиссию у других компаний.

ООО "Мировой-30" создано 24.03.2016 накануне заключения договора комиссии, не участвовало в процессе закупки товара, его транспортировке, реализации товара, а в процессе оплаты лишь использовался расчетный счет кредитора в качестве транзитного для оплаты товара реальным поставщикам. ЗАО "Вегат Плюс" проводил рекламные акции, закупку, транспортировку, выкладку товара и его реализацию самостоятельно. Среднесписочная численность сотрудников ООО "Мировой-30" согласно представленным организациям сведениям составляет в 2016 г.-1 чел., в 2017 г. - 1 чел. В то время как среднесписочная численность сотрудников ЗАО "Вегат плюс" за 2016 г. согласно представленным должником сведениям составляла 465 чел., в 2017 г. - 211 чел.

Из банковской выписки по счету ООО "Мировой-30" следует, что расчеты с поставщиками и по транспортным расходам осуществлялись за счет денежных средств перечисленных от ЗАО "Вегат плюс" в пределах одного операционного дня. Перечислений от иных сделок в пользу ООО "Мировой-30" выписка по банковскому счету не содержит.

Из представленных товарных накладных на общую сумму 2 539 399,56 руб. следует, что товар кредитор фактически не передавал, а он отгружался напрямую от поставщиков ЗАО "Вегат плюс".

Кроме того, ООО "Мировой-30" не подтвердило факт приобретения и оплаты им товара на сумму заявленного требования

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о мнимом характере заключенного договора комиссии от 15.06.2016 N 4-ВП-101 и обоснованно отказал в удовлетворении требований ООО "Мировой-30" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Вегат плюс".

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.06.2019 по делу N А40-205252/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Мировой30" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин А.С. Маслов