|
07 октября 2020 г.
|
Дело N А40-205252/17
|
Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2020 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 07 октября 2020 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи А.Н. Григорьева,
судей И.М. Клеандрова, В.С. Гарипова
при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Зиновьева Р.С. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года по делу N А40-205252/17, принятое судьей А.Н. Васильевой, по заявлению конкурсного управляющего должника - Востриковой Н.А. о привлечении к субсидиарной ответственности Егорова Владислава Васильевича, Зиновьева Романа Сергеевича по обязательствам должника по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ВЕГАТ ПЛЮС"
при участии в судебном заседании:
от Зиновьева Р.С. - Язинская Е.Н. дов от 22.06.2020 Зиновьев Р.С. паспорт
к/у ЗАО "ВЕГАТ ПЛЮС" - Вострикова Н.А. решение АСгМ от 26.07.19
Иные лица не явились, извещены.
УСТАНОВИЛ:
Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2019 ЗАО "ВЕГАТ ПЛЮС" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсный управляющим утверждена Вострикова Надежда Александровна.
Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 10.08.2019 N 142.
04.03.2020 (согласно штампу канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника - Востриковой Надежды Александровны о привлечении к субсидиарной ответственности Егорова Владислава Васильевича, Зиновьева Романа Сергеевича по обязательствам ЗАО "ВЕГАТ ПЛЮС".
Определением Арбитражного суда города Москвы от 07 июля 2020 года признано доказанным наличие оснований для привлечения Зиновьева Романа Сергеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника закрытого акционерного общества "Вегат Плюс" (ОГРН 1027739540872, ИНН 7721005216, юридический адрес: 109472, Москва, проспект Волгоградский, д. 183/36).
Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Зиновьев Р.С. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.
В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда Зиновьев Р.С. и его представитель поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.
Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
В пункте 27 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует арбитражному суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.
При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства арбитражный суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.
Возражений относительно проверки только части судебного акта в отношении Зиновьева Р.С. от сторон не поступило.
Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы не подлежащим отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением о привлечении Егорова Владислава Васильевича, Зиновьева Романа Сергеевича к субсидиарной ответственности по основаниям ст. ст. 61.11, 61.12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве).
ЗАО "Вегат Плюс" зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером (ОГРН) 1027739540872, присвоен ИНН 7721005216.
Согласно выписке из ЕГРЮЛ и уставным документам руководителем должника с 05 марта 2009 г. по 07 июня 2017 г. (запись в ЕГРЮЛ 16.07.2017 г.) являлся Зиновьев Роман Сергеевич.
Согласно выписке из ЕГРЮЛ и уставным документам руководителем должника с 07 июня 2017 г. (запись в ЕГРЮЛ 16.07.2017 г.) по 25 июля 2019 г. (запись в ЕГРЮЛ 22.08.2019 г.) являлся Егоров Владислав Васильевич.
Основным видом деятельности должника является торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах (код по ОКВЭД 47.11).
В соответствии с частью 3 статьи 4 Федерального закона от 29 июля 2017 года N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).
Учитывая, что заявление конкурсного управляющего подано в суд 04.03.2020, оно рассматривается по правилам Закона о банкротстве в редакции ФЗ от 29 июля 2017 года N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях".
При наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника (пункт 5 статьи 129 Закона о банкротстве).
Согласно п. 1 ст. 61.16 Закона о банкротстве заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, подлежат рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
В соответствии со статьей 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности обладает, в числе прочих, арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.
Основанием для привлечения Зиновьева Р.С. по подпункту 3 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве является решение ИФНС России N 21 по г. Москве N 1282 от 18.05.2018 г. о привлечении должника к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Требование ФНС России включено в реестр требований кредиторов должника 30 мая 2019 г. в размере в размере 138.723.737 рублей 00 копеек основного долга, а также в размере 55.418.613 рублей 00 копеек пени, 19.319.041 рубля 00 копеек штрафа - в третью очередь отдельно с очередностью 4 удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов, что превышает 50% общего размера требований кредиторов третей очереди (346 692 411,03 руб.).
Согласно отчету конкурсного управляющего о своей деятельности по состоянию на 28.02.2020 г. сформирован реестр требований кредиторов на общую сумму на общую сумму 352 378 847 руб. 69 коп., требования первой очереди отсутствуют, требования второй очереди отсутствуют, в третью очередь включено - 271 376 087,41 тыс. руб. основной долг и требования по возмещению убытков, санкций - 81002760 руб. 28 коп.
В результате проведенной конкурсным управляющим инвентаризации должника выявлено имущество в виде 28 единиц товарно-материальных ценностей и 2 единиц транспортных средств. Согласно отчету об оценке общая стоимость имущества составила 1 040 134 руб. 78 коп., требования кредиторов не погашались.
Поскольку денежных средств для погашения текущих обязательств должника и требований, включенных в реестр требований кредиторов, недостаточно, конкурсный управляющий обратился в суд с настоящим заявлением.
По итогам проведения выездной налоговой проверки Общества за период с 01.01.2013 по 31.12.2015 налоговым органом составлен Акт от 27.11.2017 N 852 и принято Решение от 18.05.2018 N 1282 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".
Согласно решению N 1282 Заявитель привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ) в виде штрафа в размере 19 319 041 руб., Обществу доначислены суммы налога на прибыль организаций (далее - налог на прибыль) в размере 65 497 913 руб., налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 73 225 824 руб., начислены пени по налогу на прибыль и НДС в размере 55 418 613 руб. Доначисление Обществу обжалуемым решением налогов, пени, штрафов связано с установлением Заинтересованным лицом факта получения необоснованной налоговой выгоды по взаимоотношениям с ООО "ПродСнаб" Управление Федеральной налоговой службы по г.Москве Решением от 15.08.2018 N 21-19/177386@ оставило жалобу без удовлетворения, а обжалуемое решение без изменения.
В проверяемый налоговым органом период (с 01.01.2013 по 31.12.2015) руководство обществом осуществлял Зиновьев Р.С.
Материалами проверки подтверждено, что именно им осуществлялся контроль за деятельностью организации.
Зиновьев Р.С. в ходе осуществления руководства финансово-хозяйственной деятельностью предприятия допустил действия, которые привели к возникновению и неуплате налоговой задолженности, а также к привлечению общества к налоговой ответственности и, как следствие, к ухудшению финансового состояния должника.
В рамках выездной налоговой проверки Инспекцией сделан вывод о неправомерном применении Налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС и уменьшении полученных доходов на сумму произведенных расходов в рамках договора комиссии от 01.04.2009 N 4-ПС-32, заключенного с ООО "ПродСнаб" ИНН 0816006617 (далее - спорный контрагент), а также дополнительных соглашений к нему.
Бывший директор общества ЗАО "Вегат Плюс" совершил недобросовестные действия, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды и уклонение от налогообложения путем совершения операций с организациями, не осуществлявшими реальную финансово-хозяйственную деятельность, и создания фиктивного документооборота.
Данное основание для привлечения Зиновьева Р.С. к субсидиарной ответственности подпадает под регулирование абзаца пятого пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 23.06.2016 N 222-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные Российской Федерации", согласно пункту 9 статьи 13 которого его положения применяются к поданным после 1 сентября 2016 года заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности или заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности в виде возмещения убытков.
Согласно абзацу пятому пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц в случае, если требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают на дату закрытия реестра требований кредиторов пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов(абзац введен Федеральным законом от 23.06.2016 N 222-ФЗ).
Положения абзаца пятого настоящего пункта применяются в отношении лица, являвшегося единоличным исполнительным органом должника в период совершения должником или его единоличным исполнительным органом соответствующего правонарушения.
Вместе с тем недобросовестные действия контролирующего общество лица, а также признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества общества имеют объективный характер и применительно к задолженности по обязательным платежам определяются по состоянию на момент наступления сроков их уплаты за соответствующие периоды финансово-хозяйственной деятельности общества, которые установлены законом, а не на момент выявления недоимки налоговым органом по результатам проведенных в отношении общества мероприятий налогового контроля либо оформления результатов таких мероприятий.
Таким образом, действия Зиновьева Р.С, совершенные им в период исполнения обязанностей директора общества, но установленные в ходе выездной налоговой проверки, должны быть оценены судом на предмет наличия основания для привлечения его в субсидиарной ответственности по пункту 4 (абзац пятый) статьи 10 Закона о банкротстве.
В рассматриваемом случае, поскольку вменяемое Зиновьеву Р.С. н
