Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2019 г. N 09АП-46003/19

г. Москва

04 октября 2019 г.

Дело N А40-168593/16

Резолютивная часть постановления объявлена "16" сентября 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "04" октября 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Секар", Марисова В.Э., Султанова К.В., Дубской (Демб) А.Л. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2019 г. по делу N А40-168593/16 вынесенное судьей А.А. Архиповым, о привлечении к субсидиарной ответственности ООО "Альфатрастрастгрупп", Дубскую (Демб) А.Л., Марисова В.Э., Султанова К.В. по обязательствам ООО СК "АльянсСтройМонтаж".

при участии в судебном заседании:

от Демб А.Л. - Демб П.Э. по дов. от 20.10.2017

от ООО "Секар" - Бутяга М.А. по дов. от 13.09.2019

Марисов В.Э. - паспорт, лично

от компании "Лиедел Инвестментс Лимитед" - Картошкин С.В. по дов. от 08.05.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением от 20.06.2019 г. Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявление Компании с ограниченной ответственностью "Лиедел инвестментс Лимитед" о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц и привлек к субсидиарной ответственности ООО "Альфатрастгрупп", Дубскую (Демб) А.Л., Марисова В.Э., Султанова К.В. по обязательствам ООО Строительная компания "АльянсСтройМонтаж". Взыскал солидарно с ООО "Альфатрастгрупп", Дубской (Демб) А.Л., Марисова В.Э., Султанова К.В. в пользу Компании с ограниченной ответственностью "Лиедел инвестментс Лимитед" денежные средства в размере 74 784 647,15 руб. в порядке субсидиарной ответственности.

ООО "Секар", Марисова В.Э., Султанова К.В., Дубской (Демб) А.Л. не согласились с определением суда первой инстанции и подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить и принять новый судебный акт по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представители ООО "Секар", Марисова В.Э., Султанова К.В., Дубской (Демб) А.Л. поддержали доводы апелляционных жалоб. Представитель Компании с ограниченной ответственностью "Лиедел инвестментс Лимитед" полагает определение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции представителем Демб А.Л. заявлено ходатайство о проведении строительной экспертизы. Указанное ходатайство отклонено, поскольку суд апелляционной инстанции полагает рассмотреть настоящий обособленный спор по представленным в материалы дела доказательствам.

Рассмотрев дело в отсутствие иных лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителей участников процесса, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 24.02.2014 между КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" (далее также - Компания Лиедел, кредитор, заказчик) и ООО СК "АльянсСтройМонтаж" (должник, подрядчик) заключены договоры строительного подряда N 44.4/1 С (т. 4 л.д. 135-147), N 45.4/1 С (т. 5 л.д. 1-13), N 43.7/6В (т. 5 л.д. 14-25), N 44.7/6В (т. 5 л.д. 26-37), согласно которым подрядчик обязался выполнить комплекс общестроительных и отделочных работ в нежилых помещениях Многофункционального комплекса "Меркурий Сити". Заказчик во исполнение условий договоров перечислил авансовые платежи на общую сумму 45 945 736 руб. 19 коп. В связи с просрочкой выполнения должником работ по договорам, 26.12.2014 кредитор направил письменное уведомление об одностороннем внесудебном отказе от исполнения договоров с 12.01.2015, полученное подрядчиком 30.12.2014. Письмом от 20.01.2015 N 1 должник направил в адрес кредитора акт сверки взаимных расчетов, в котором признал задолженность по состоянию на 31.12.2014 в размере 45 696 184 руб. 97 коп. ООО СК "АльянсСтройМонтаж" было создано 28.12.2011, единственным участником общества являлся Марисов В.Э. Генеральным директором должника с 28.12.2011 по 20.10.2016 являлся Султанов К. В. ООО "Альфатрастгрупп" принято в состав участников ООО СК "АльянсСтройМонтаж" решением N 2 единственного участника Марисова В.Э. 20.12.2014 года, внесло свой вклад в уставный капитал общества 19.01.2015 года, что послужило основанием для принятия решения N 3 единственного участника Марисова В.Э. от 20.01.2015 года об утверждении итогов внесения новыми участниками (ООО "Альфатрастгрупп" и Дубской (Демб) Анной Леонидовной) вкладов в уставный капитал и последующего внесения изменений сведений об участниках общества в ЕГРЮЛ. Впоследствии, 11.03.2015 общим собранием участников должника (согласно протоколу N 1/2015 Общего собрания участников должника от 11.03.2015 на указанную дату участниками являлись Марисов Валерий Эдуардович (доля 87,5%), ООО "Альфатрастгрупп" (доля 6,25%), Дубская Анна Леонидовна (доля 6,25%) принято решение N 1/2015 о реорганизации ООО СК "АльянсСтройМонтаж" путем выделения нового общества - ООО "Стройсити" (т. 1 л.д. 6-8). Руководителю реорганизуемого общества - Султанову К.В. предписано, не позднее 20.05.2015 подготовить к утверждению передаточный акт и передать ООО "Стройсити" всю производственно-хозяйственную деятельность, связанную с исполнением работ, заказов и расчетов на объекте КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" во вновь созданное общество.

Согласно передаточного акта от 16.07.2015 о передаче прав и обязанностей, активов и обязательств от строительной компании (т. 1 л.д. 9-11) новому обществу передано активы на сумму 57 365 707 руб. 78 коп. (ценные бумаги (векселя) - 37 600 000 руб., ТМЦ - 1 248 162 руб. 88 коп., дебиторская задолженность различных компаний - 16 517 544 руб. 90 коп.), а также кредиторская задолженность в общей сумме 56 948 343 руб. 81 коп., в т.ч. перед КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" по спорным договорам строительного подряда на полную сумму полученных авансов. К передаточному акту прилагался бухгалтерский баланс должника по состоянию на 01.01.2015 года, который был представлен должником в налоговый орган. Участниками нового общества стали ООО "Альфатрастгрупп" (доля 50 %), Дубская Анна Леонидовна (доля 50 %). На основании принятого решения, 28.09.2015 в ЕГРЮЛ внесена запись о реорганизации, регистрации нового общества - ООО "Стройсити". Между тем, уже 03.11.2015 на основании принятого участниками решения, в ЕГРЮЛ внесена запись о начале ликвидации ООО "Стройсити" (ИНН 9717002304, ОГРН 1157746888870).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2017 по делу N А40-25066/2016ООО "Стройсити" (ИНН 9717002304, ОГРН 1157746888870) признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства. В отношении ООО СК "АльянсСтройМонтаж" также принято решение о ликвидации, о чем 22.07.2016 в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись. 29.04.2015 КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ООО СК "АльянсСтройМонтаж" задолженности по договорам строительного подряда (определением суда от 08.06.2015 возбуждено производство по делу N А40-81748/2015).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.02.2017, оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2017 и Арбитражного суда Московского округа от 09.11.2017 по делу N А40-81748/2015, с ООО СК "АльянсСтройМонтаж" и ООО "Стройсити" в пользу КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" солидарно взыскана задолженность по договорам строительного подряда в размере 45 945 736 руб. 19 коп. (выплаченных, но неотработанных авансовых платежей), неустойки в сумме 28 838 910 руб. 96 коп. (расходы, связанные с выплатой покупателям неустойки.).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.07.2017 по настоящему делу требования КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО СК "АльянсСтройМонтаж" в сумме 45 945 736 руб. 19 коп. (основной долг) и 28 838 910 руб. 96 коп. (убытки). 24.08.2017 г. КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении Марисова В.Э., Султанова К.В., Демб (Дубской) А.Л., Демб П.Э., ООО "Альфатрастгрупп" к субсидиарной ответственности (том 1 л.д. 2-5) с учетом уточнения заявления от 23.10.2017 г. (том 1 л.д. 147-154).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.02.2018 г. отказано в удовлетворении заявления КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении контролирующих лиц: Султанова К.В., Марисова В.Э., Демб (Дубской) А.Л., Демб П.Э., ООО "Альфатрастгрупп" к субсидиарной ответственности. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2018 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2018 г. оставлено без изменения. Постановлением Арбитражного Суда Московского округа от 20.09.2018 г. по делу N А40-168593/2016 Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.02.2018 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2018 г. по делу N А40-168593/2016 в части отказа в удовлетворении заявления КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении к субсидиарной ответственности Марисова В.Э., Султанова К.В., Демб (Дубской) А.Л., ООО "Альфатрастгрупп" по обязательствам должника отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы. Определением Верховного Суда Российской Федерации от 09.01.2019 г. N 305-ЭС18-4878 (2) Верховный Суд Российской Федерации отказал Марисову В.Э. и Султанову К. В. в передаче дела для рассмотрения в Судебную коллегию по экономическим спорам.

При новом рассмотрении спора Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2019 по делу N А40-168593/16-36-261 суд удовлетворил заявление КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед", привлек к субсидиарной ответственности контролирующих ООО СК "АльянсСтройМонтаж" лиц -Марисова В.Э., Султанова К.В., ООО "Альфатрастгрупп", Дубскую (Демб) А.Л., взыскал солидарно с контролирующих лиц в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО СК "АльянсСтройМонтаж" денежные средства в размере в размере 74 784 647,15 руб. Демб А.Л., Марисовым В.Э., Султановым К.В. и ООО "Секар" поданы апелляционные жалобы на вышеуказанное определение. По мнению суда апелляционной инстанции, доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Довод заявителей апелляционных жалоб о том, что поскольку производство по делу о признании должника банкротом прекращено в связи с недостаточностью средств на финансирование процедуры банкротства рассмотрение судом заявления кредитора о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, также должно быть прекращено, отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. В соответствии с подп. 1 п. 12 ст. 61.11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), контролирующее должника лицо несет субсидиарную ответственность по правилам настоящей статьи также в случае, если невозможность погашения требований кредиторов наступила вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако производство по делу о банкротстве прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом возвращено.

Как следует из п. 1 ст. 61.19 Закона о банкротстве, если после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве лицу, которое имеет право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 3 ст. 61.14 настоящего Федерального закона и требования которого не были удовлетворены в полном объеме, станет известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной ст. 61.11 настоящего Федерального закона, оно вправе обратиться в арбитражный суд с иском вне рамок дела о банкротстве.

В данном случае из материалов дела видно, что с заявлением о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности конкурсный кредитор КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" обратился 24.08.2017 г. (том 1 л.д. 2-5), с учетом имевшего место уточнения заявления от 23.10.2017 г. (том 1 л.д. 147-154).

Таким образом, заявление КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности было принято судом к производству и рассматривалось судами ДО прекращения производства по делу о банкротстве должника в связи с отсутствием средств на финансирование процедуры банкротства. Определение Арбитражного суда г. Москвы о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вынесено после отмены Арбитражным судом Московского округа вынесенных по спору судебных постановлений и направления дела на новое рассмотрение. Следовательно, вопреки доводам заявителей апелляционных жалоб рассмотрение судом первой инстанции заявления КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является обоснованным.

Данная правовая позиция подтверждается сложившейся судебной практикой, в частности: постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.07.2019 N Ф05-10164/2019 по делу N А40-228594/2017, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22.07.2019 N Ф05-14427/2018 по делу N А40-109326/2014, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22.05.2019 по делу N А40-24390/2018.

Суд апелляционной инстанции исходит из того, что о наличии оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" стало известно до прекращения производства по делу о банкротстве должника, что прямо следует из заявления КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности от 24.08.2017 г. (том 1 л.д. 2-5). Таким образом, прекращение судом производства по заявлению КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности не только нарушит право заявителя на рассмотрение дела в разумные сроки, на что правильно указал суд первой инстанции, но и, по сути, лишит заявителя права на обращение с иском вне рамок дела о банкротстве в порядке ст. 61.19 Закона о банкротстве.

Довод ООО "Секар" о незаконности определения суда первой инстанции в связи с тем, что суд не предоставил возможности присоединиться к заявлению КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" отклоняется, поскольку заявление КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" подано 24.08.2017 г. и рассматривалось на протяжении почти двух лет и ООО "Секар" было осведомлено о наличии данного спора, поскольку ООО "Секар" является участником дела о банкротстве ООО СК "АльянсСтройМонтаж". В этой связи отклоняется довод о ненадлежащем извещении ООО "Секар" о времени и месте судебного заседания, поскольку названное общество должно самостоятельно отслеживать движение дела.

Является обоснованным вывод суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является обоснованным ввиду следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. Пунктом 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве установлено, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

В соответствии с пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлении от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", которой пунктом 22 установлено: при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителя (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть 2 пункт 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Для привлечения органов управления юридического лица к субсидиарной ответственности необходим следующий юридический состав: вина (противоправность действий/бездействий); действия/бездействие, которые довели (способствовали) доведению до банкротства; причинно-следственная связь между действиями (бездействием), виной и наступившими негативными последствиями, выражающимися в неспособности должника удовлетворить требования кредиторов.

В пункте 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Кроме того, согласно пункту 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника. Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Как следует из материалов дела, ООО СК "АльянсСтройМонтаж" было создано 28.12.2011, единственным участником общества являлся Марисов В.Э. Генеральным директором должника с 28.12.2011 по 20.10.2016 являлся Султанов К.В. ООО "Альфатрастгрупп" принято в состав участников ООО СК "АльянсСтройМонтаж" 20.12.2014. ООО "Альфатрастгрупп" внесло свой вклад в уставный капитал общества 19.01.2015, что послужило основанием для принятия решения N 3 единственного участника Марисова В.Э. от 20.01.2015 об утверждении итогов внесения новыми участниками (ООО "Альфатрастгрупп" и Дубской (Демб) Анной Леонидовной) вкладов в уставный капитал и последующего внесения изменений сведений об участниках общества в ЕГРЮЛ. 11.03.2015 общим собранием участников должника принято решение N 1/2015 о реорганизации ООО СК "АльянсСтройМонтаж" путем выделения нового общества - ООО "Стройсити" (т. 1 л.д. 6-8).

На основании принятого решения, 28.09.2015 в ЕГРЮЛ внесена запись о реорганизации, регистрации нового общества - ООО "Стройсити". Участниками нового общества стали ООО "Альфатрастгрупп" (доля 50%), Дубская Анна Леонидовна (доля 50 %). Между тем, уже 03.11.2015 на основании принятого участниками решения, в ЕГРЮЛ внесена запись о начале ликвидации ООО "Стройсити" (ИНН 9717002304, ОГРН 1157746888870). В настоящее время, решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2017 по делу N А40-25066/2016 ООО "Стройсити" (ИНН 9717002304, ОГРН 1157746888870) признано несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства.

В отношении ООО СК "АльянсСтройМонтаж" также было принято решение о ликвидации, о чем 22.07.2016 в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись. При этом на государственную регистрацию реорганизации должником в налоговый орган был представлен бухгалтерский баланс за 2014 г., как последняя отчетная дата перед началом реорганизации. В целях установления влияния решения о реорганизации на банкротство должника было проведено исследование финансовых показателей должника за 2014 и за 2015 гг. на предмет определения платежеспособности должника и целесообразности принятия решения о реорганизации, о чем в материалах дела имеется заключение АНО Центр Технических исследований и консалтинга "СудЭкспертГрупп" от 12.07.2017 (том 1 л.д. 20-43). Данное заключение было оценено судом в рамках дела N А40-81748/2015 и признано надлежащим доказательством. Обоснованность выводов данного заключения также подтверждена в отзыве уполномоченного органа (том 3 л.д. 1-4).

Согласно заключению (стр. 12) анализ бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах должника за 2015 г. (в котором состоялась реорганизация) в сравнении с аналогичными документами за 2014 г. показывает, что финансовые показатели после реорганизации должника значительно ухудшились: выручка сократилась на 13 907 тыс. руб.; себестоимость возросла на 1 962 тыс. руб.; валовая прибыль снизилась и привела к убытку в размере 4 033 тыс. руб. За 2014 г. организация получила прибыль от продаж в размере 919 тыс. руб., что составляет 1,1% от выручки, однако в 2015 г. этот показатель убыточен и составил 11 552 тыс. руб.; устойчивость предприятия минимальна; коэффициент текущей ликвидности меньше 1, что означает, что фирма является неплатежеспособной, находящиеся в ее распоряжении средства недостаточны для покрытия текущих обязательств.

Таким образом, на фоне недостаточности денежных средств у должника (появления первых признаков неплатежеспособности) действия контролирующих лиц по реорганизации общества усугубили и без того плохое финансовое состояние должника, что по сути привело к его банкротству. При наличии нестабильного финансового состояния в 2015 году контролирующими лицами была проведена реорганизация должника, в результате которой, как было установлено судами по делу N А40-81748/2015, имело место недобросовестное распределение активов должника; кроме того, в 2015 г. контролирующими лицами систематически совершались и одобрялись признанные недействительными сделки по выводу денежных средств со счетов должника. Доказательств, свидетельствующих о добросовестности и разумности названных действий, в материалы дела не представлено.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что судебные акты по делу N А40-81748/2015 подтверждают совершение контролирующими лицами неправомерных действий и недобросовестное распределение активов при реорганизации во вред кредиторам.

В рамках дела N А40-81748/2015 судами с учетом результатов проведенной судебной экспертизы (заключение от 17.10.2016 N 388-Б), установлен факт невыполнения ООО СК "АльянсСтройМонтаж" работ по договорам подряда, заключенным с КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед", поскольку ООО СК "АльянсСтройМонтаж" не выполнило работы в полном объеме, а те незначительные работы, которые были выполнены, выполнены некачественно, что исключает возможность их приемки. Вывод о невыполнении ООО СК "АльянсСтройМонтаж" работ по спорным договорам строительного подряда подтверждается и доказательствами, представленными и подписанными непосредственно самим ответчиком, в т.ч. подписанным актом сверки.

Как установлено в решении Арбитражного суда г. Москвы от 03.02.2017 по делу N А40-81748/2015, согласно заключению судебной экспертизы от 17.10.2016 N388-Б все работы, выполненные ООО "АльянсСтройМонтаж" выполнены с ненадлежащим качеством, не обеспечивают безопасности надежности и пригодности для эксплуатации результатов работ. Стоимость строительных работ, выполненных ООО "АльянсСтройМонтаж" по всем договорам подряда, заключенным с КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед", составляет 0 рублей. Следовательно, должник и его контролирующие лица, получившие от КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" по договорам подряда авансовые платежи на сумму 45 945 734,19 руб., заведомо не собирались исполнять свои обязательства по договорам перед кредитором, равно как и возвращать ему неотработанные авансы, тем самым присвоив их.

Кроме того, в рамках дела N А40-81748/2015 суды установили несправедливое (недобросовестное) распределение активов при реорганизации должника. В рамках данного дела был проведен финансово-бухгалтерский анализ передаточного акта и подготовлено заключение о несправедливости распределения активов и обязательств в ходе реорганизации ООО "АльянсСтройМонтаж" путем выделения из него ООО "СтройСити", подготовленное ООО "Центр технических исследований и консалтинга "СудЭксперГрупп" от 02.08.2016. Данное заключение является документальным доказательством того, что ответчики подлежат привлечению к солидарной ответственности, так как данным заключением установлено, что при реорганизации ООО "АльянсСтройМонтаж" активы и обязательства были распределены недобросовестно, ООО "СтройСити" были переданы обязательства на сумму более чем в 4 раза превышающую стоимость переданных активов". Данное заключение было признано относимым и допустимым доказательством.

По смыслу нормы статьи 60 ГК РФ бремя доказывания справедливого распределения при реорганизации юридического лица активов и обязательств лежит на реорганизуемом лице и его правопреемниках. Кредитор не обязан доказывать нарушение этого принципа, так как не обладает для этого достаточными доказательствами и реальной возможностью их получения. При наличии у кредитора сомнений в составе, стоимости и ликвидности активов, переданных правопреемнику, на реорганизуемое юридическое лицо и его правопреемников возлагается обязанность доказывания того, что переданные правопреемникам активы являются ликвидными и способны обеспечить исполнение правопреемником переданных ему обязательств.

В результате судом была солидарно взыскана с ООО СК "АльянсСтройМонтаж" и ООО "Стройсити" задолженность по договорам подряда, заключенным с КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед", на основании ст. 60 ГК РФ. Взыскивая долг солидарно с должника и ООО "Стройсити", суды в рамках дела N А40-81748/2015 констатировали нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого должника между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов должника и отвечающее признакам злоупотребления правом (ст. 12 ГК РФ).

Таким образом, при наличии признаков неплатежеспособности контролирующими лицами принимается решение о реорганизации должника, при этом неисполненные впоследствии ООО "Стройсити" обязательства по договорам подряда послужили основанием для солидарного взыскания задолженности и с должника.

Доводы заявителей апелляционных жалоб (Демб А.Л., Марисова В.Э., Султанова К.В.) о том, что должник выполнил работы по договорам подряда, а выводы судов по делу N А40-81748/2015 не подлежат учету при рассмотрении данного дела, отклоняется по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 16 АПК РФ ("Обязательность судебных актов") вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Судебные акты по делу N А40-81748/2015, в которых установлены факты неисполнения должником в полном объеме договоров подряда, равно как и факт привлечения его к солидарной ответственности в связи с нарушением принципа добросовестного распределения активов при реорганизации, вступили в законную силу, следовательно, в силу ст. 16 АПК РФ обладают свойством общеобязательности.

Таким образом, совершение контролирующими должника лицами неправомерных действий, направленных на причинение вреда кредиторам должника, подтверждается установленными по делу N А40-81748/2015 фактами. Учитывая изложенное, а также то, что факт неисполнения должником работ по договорам подряда установлен в рамках дела N А40-81748/2015 на основании результатов судебной экспертизы, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ответчиков о выполнении должником работ и отказал в назначении судебной экспертизы, поскольку ответчики преследуют цель осуществить переоценку обстоятельств, установленных в рамках дела N А40-81748/2015, и по сути пересмотреть вынесенные по делу N А40-81748/2015 судебные акты в неустановленном законом порядке, что является недопустимым.

Суд апелляционной инстанции также учитывает данные представленной должником в налоговый орган бухгалтерской отчетности, которая подтверждает банкротство должника в результате действий контролирующих лиц.

Существенное ухудшение финансового состояния должника в 2015 г. (по сравнению с 2014 г.) и появление признаков банкротства в результате упомянутых действий контролирующих лиц подтверждаются бухгалтерской отчетностью, представленной должником в налоговый орган. Согласно бухгалтерскому балансу должника, представленному в налоговый орган, у должника:

- за 2013 г. имелся убыток в размере 243 000 руб.;

- за 2014 г. - убыток в размере 530 000 руб.;

- за 2015 г. - убыток в размере 12 141 000 руб.

В соответствии с отзывом уполномоченного органа (том 3 л.д. 1-4), согласно данным бухгалтерской отчетности, которая формировалась должником и представлялась в налоговый орган, за 2014 год - финансовое положение должника характеризуется как плохое, не обеспечено оборотными активами, чистые активы меньше уставного капитала, выручка значительно сократилась; по итогам 2015 г. получен значительный убыток, финансовое состояние должника существенно ухудшилось.

Доводы ответчиков со ссылкой на данные восстановленной бухгалтерской отчетности за 2015 г. об отсутствии у должника признаков объективного банкротства вплоть до окончания его деятельности также подлежат отклонению, поскольку противоречит факту нахождения должника в процедуре банкротства и тому, что должник не способен удовлетворить требования кредиторов.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 под объективным банкротством понимается неплатежеспособность, неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов.

Данные восстановленной бухгалтерской отчетности не только не соотносятся с выводами судов по делу N А40-81748/2015, но и не позволяют ответить на вопрос, по каким причинам якобы при положительной величине стоимости чистых активов, имеющей при этом в 2014 г. тенденцию к росту, должник признан банкротом и им не могут быть удовлетворены требования кредиторов на сумму более 83 млн. руб. Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно сослался на данные бухгалтерской отчетности, которую сам должник представлял в налоговый орган.

Суд апелляционной инстанции исходит из того, что контролирующими лицами должника совершались сделки, признанные судом недействительными на основании ст. 61.2 Закона о банкротстве.

В п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве закреплена презумпция, согласно которой предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, в частности, если причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ, изложенных в пункте 23 Постановления от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам.

Если к ответственности привлекается лицо, являющееся номинальным либо фактическим руководителем, иным контролирующим лицом, по указанию которого совершена сделка, или контролирующим выгодоприобретателем по сделке, для применения презумпции заявителю достаточно доказать, что сделкой причинен существенный вред кредиторам. Одобрение подобной сделки коллегиальным органом (в частности, наблюдательным советом или общим собранием участников (акционеров) не освобождает контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.

Кроме того, согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника.

В данном случае ухудшение финансовых показателей должника в 2015 г., по сравнению с 2014 г., является также следствием совершения в 2015 - 2016 гг. контролирующими лицами Марисовым В.Э. и Султановым К.В. сделок по выводу денежных средств со счета должника.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2018 г. по делу N А40-168593/2016, оставленным без изменений постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2018 г. и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 01.04.2019, сделки по перечислению со счета должника на счета Марисова В.Э., Султанова К.В., Гулигас В.П. денежных средств в размере 8 521 426, 64 руб. были признаны недействительными на основании ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Как установлено Определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2018 г. по делу N А40-168593/2016, за период 2015-2016 гг. со счета должника на счета ответчиков были перечислены следующие денежные средства: на имя Марисова В.Э. на общую сумму 3 878 080 руб. 11 коп.; на имя Султанова К.В. на общую сумму 444 550 руб. Вместе с тем, систематичность вышеуказанных сделок, а также совершение аналогичных сделок непосредственно в пользу контролирующих должника лиц, свидетельствуют о том, что сделки по перечислению денежных средств на счет Гулигас В.П. на общую сумму 4 289 796 руб. 53 коп. не могли осуществляться без одобрения и осведомленности контролирующих должника лиц. При этом судом указано, что данные лица не могли не знать о наличии у должника на момент совершения оспариваемых платежей неисполненных обязательств, поскольку имелись судебные акты о взыскании с должника задолженности как в пользу КОО "Лиедел Инвестменстс Лимитед", так и в пользу иных кредиторов (решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2015 по делу N А40-25315/2015, решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.06.2015 по делу N А40-67896/2015, решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2016 по делу N А40-159713/2015).

В данном случае при наличии неисполненных обязательств перед кредиторами, перечисление должником денежных средств в пользу контролирующих должника лиц свидетельствует о совершении таких сделок с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, а также об осведомленности таких лиц о противоправной цели. При этом, вред имущественным правам кредиторов носит явный характер, так как осуществления оспариваемых платежей привело к уменьшению активов должника, и как следствие к необоснованному уменьшению конкурсной массы, за счет которой подлежат удовлетворению требования кредиторов.

Как отмечается в Определении Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2018 г. по делу N А40-168593/2016, указанные сделки по перечислению денежных средств со счета должника на счета контролирующих должника лиц Марисова В.Э., Султанова К.В. являются юридически значимым действием, направленным на вывод активов из хозяйственного оборота организации.

Таким образом, учитывая разъяснения п. 17, 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53, совершение контролирующими должника лицами сделок, признанных судом недействительными на основании ст. 61.2 Закона о банкротстве, также прямо свидетельствует о наличии оснований для привлечения вышеуказанных контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что вывод суда о том, что избранная контролирующими должника лицами модель ведения бизнеса не отвечает принципам добросовестности, является обоснованным.

Суд первой инстанции указал, что ссылка ответчиков на то, что избранная участниками должника модель ведения бизнеса была направлена на выполнение ООО СК "АльянсСтройМонтаж" своих обязательств по гособоронзаказам, поскольку расторжение договоров и судебные споры с КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" явились неблагоприятным фактором для исполнения указанных обязательств, противоречит материалам дела, поскольку данные действия не привели к погашению иной кредиторской задолженности и стабилизации финансового положения должника, т.к. дело о банкротстве возбуждено по заявлению кредитора ООО "Секар" с суммой требований более 8 млн. руб. и не исключило солидарную обязанность по погашению задолженности перед КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед".

В данном случае суд первой инстанции обоснованно применил в отношении ответчиков положения статьи 10 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

В данном случае факт недобросовестного поведения ответчиков при реорганизации установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.02.2017 по делу N А40-81748/2015. Метод ведения бизнеса, на которое ссылаются ответчики: выделение обязательств по государственным контрактам и оставление их за должником, и передача долга перед кредитором в рамках реорганизации на вновь созданное (выделенное из должника) общество, в отношении которого почти сразу принимается решение о ликвидации - нельзя признать отвечающим принципу добросовестности.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции обоснованно привлек Демб (Дубской) А.Л. к субсидиарной ответственности. Передавая дело на новое рассмотрение, Арбитражный суд Московского округа указал, что выводы судов о том, что ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л., обладая долей участия равной 6,25% уставного капитала должника (каждый), фактически не влияли на его деятельность и не извлекали выгоду, не обоснован, поскольку на общем собрании участников 11.03.2015, указанные участники голосовали единогласно - "за" выделение нового общества, при этом стали участниками нового общества (ООО "Стройсити") с долями 50 % каждый, и, впоследствии, не выполнив переданные по передаточному акту новому Обществу обязательства, приняли решение о ликвидации. При этом, Законом о банкротстве не установлена возможность освобождения от субсидиарной ответственности, исключительно, исходя из размера доли в уставном капитале должника.

Как следует из решения от 11.03.2015 N 1/2015 о реорганизации должника, которое привело должника и выделившееся из него лицо в состояние банкротства, Марисов В.Э., ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л. голосовали за принятие указанного решения единогласно. Решением общего собрания тех же учредителей должника от 16.07.2015 N 3/2015 утвержден Передаточный акт.

Поскольку к моменту принятия решения в деятельности должника образовался существенный относительно масштабов деятельности общества пассив в виде задолженности перед кредитором в размере 45 945 736,19 руб. (подтвержден актом сверки на 31.12.2014) и перед ООО "СпектрСервис" в размере 35 000 000 руб. (взыскано решением арбитражного суда г. Москвы от 08.06.2015 по делу N А40-67896/2015), то Передаточным актом указанные обязательства переданы в выделившееся ООО "Стройсити". При этом как указано в решении суда по делу N А40-81748/2015, установлено, что при реорганизации ООО "АльянсСтройМонтаж" активы и обязательства были распределены недобросовестно, ООО "Стройсити" были переданы обязательства на сумму более чем в 4 раза превышающую стоимость переданных активов. Таким образом, принимая единогласно решение о передаче обязательств на сумму более 80 млн. руб. в ООО "Стройсити", участники должника Марисов В.Э., ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л. заведомо не обеспечили переданные обязательства соответствующими активами.

Как следует из п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим лицом. Эта презумпция применяется в случаях, когда лицом извлечена выгода, существенная в масштабах деятельности должника. Например, в случае получения существенного актива от должника по сделке, совершенной на заведомо невыгодных для должника условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (например, "фирмой-однодневкой"); или в случае извлечения преимуществ при использовании распространенной на практике схемы организации бизнеса, при которой активы аккумулируются на одних компаниях, а пассивы (долговая нагрузка) - на других. При этом как указал ВС РФ в п. 7 Постановления от 21.12.2017 N 53, приведенный перечень случаев не является исчерпывающим.

С учетом изложенного, Марисов В.Э., ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л., принимая решение о реорганизации должника путем выделения из него нового общества и аккумулируя на нем ничем не обеспеченные пассивы, получили существенную выгоду в виде незаконного освобождения должника от исполнения своих обязательств перед КОО "Лиедел Инвестментс Лимитед" и иными кредиторами, указанными в передаточном акте, и увеличения прибыли должника, а соответственно, и его учредителей. При этом ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская (Демб) А.Л., став участниками нового общества (ООО "Стройсити") с долями 50 % каждый, впоследствии, не выполнив переданные по передаточному акту новому обществу обязательства, почти сразу (спустя совсем незначительное время) приняли решение о ликвидации ООО "Стройсити", о чем в ЕГРЮЛ была внесена запись. Затем решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.05.2016 указанное общество признано несостоятельным (банкротом).

Согласно п. 2 ст. 53.1 ГК РФ на членов коллегиальных органов управления юридического лица возлагается обязанность возмещать убытки, которые были причинены обществу по их вине. Исключение составляют члены коллегиальных органов, проголосовавшие против решения, которое повлекло причинение убытков, или не принимавшие участия в голосовании. Если убытки обществу причинили совместно лицо, уполномоченное выступать от имени юридического лица, члены его коллегиальных органов и лица, определяющие действия юридического лица, убытки возмещаются такими лицами солидарно (п. 4 ст. 53.1 ГК РФ).

В данном случае ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л. проголосовали за реорганизацию и утверждение Передаточного акта, а также извлекли преимущество из созданной ими схемы организации бизнеса, выделив ООО "Стройсити" и передав ему основную долговую нагрузку, а затем приняв решение о ликвидации данного общества в целях незаконного освобождения от исполнения обязательств перед кредитором. Таким образом, ООО "Альфатрастгрупп" и Дубская А.Л., наряду с Марисовым В.Э. и Султановым К.В., являлись контролирующими лицами и подлежат привлечению к субсидиарной ответственности.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2019 г. по делу N А40-168593/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Секар", Марисова В.Э., Султанова К.В., Дубской (Демб) А.Л.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н. Григорьев В.С. Гарипов