Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2019 г. N 15АП-16026/19

город Ростов-на-Дону

08 октября 2019 г.

дело N А32-44543/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 октября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.,

судей Емельянова Д.В., Сулименко Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зуевой А.О.

при участии:

от Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Краснодару: представитель Полянская Д.В. по доверенности от 27.03.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гурман Краснодар" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.07.2019 по делу N А32-44543/2017 об отказе в признании недействительным решения о привлечении к налоговой ответственности по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гурман Краснодар" к Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Краснодару,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Гурман-Краснодар" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Краснодару (далее - заинтересованное лицо) о признании недействительным решения ИФНС России N 1 по г. Краснодару от 02.08.2017 N 14-25/04/85 о привлечении ООО "Гурман Краснодар" к налоговой ответственности.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.07.2019 по делу N А32-44543/2017 ходатайство заявителя об отложении судебного заседания оставлено без удовлетворения. Ходатайство заявителя о признании доказательств недопустимыми и исключении их из числа доказательств по делу оставлено без удовлетворения. В удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.07.2019 по делу N А32-44543/2017, общество с ограниченной ответственностью "Гурман Краснодар" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не применены положения п. 3 ст. 69, п. 3 ст. 64, ст. 68, п. 7 ст. 70 АПК РФ, ч. 4 ст. 101 НК РФ, ст. 88 ГК. Податель жалобы указывает, что вывод суда первой инстанции о допустимости протоколов опросов, составленных сотрудниками МВД, не соответствует обстоятельствам дела. Апеллянт не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что общество в проверяемый период не осуществляло самостоятельную деятельность. В обоснование своей позиции общество указывает, что в проверяемый период самостоятельная деятельность общества была выражена через наличие собственных трудовых ресурсов, необходимых для беспрерывного осуществления финансово-хозяйственной деятельности юридического лица, наличие собственных обособленных точек получения дохода от оказания услуг предприятий быстрого обслуживания, самостоятельное заключение и исполнение договоров с поставщиками и подрядчиками, наличие своего круга потребителей и т.д. Податель жалобы указывает, что создание организацией вспомогательных отделов нормами действующего законодательства не запрещено. Судом первой инстанции не учтено наличие особенностей в деятельности организаций по использованию бренда KFC. Апеллянт указывает, что наличие вспомогательного отдела не является показателем согласованности действий во всех руководимых Поповой С.М. обществ с целью соответствия установленным НК РФ критериев применения специальных налоговых режимов в виде УСН и ЕНВД.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по г. Краснодару просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От ООО "Гурман-Кубань" поступило ходатайство об отложении судебного заседания, мотивированное тем, что на судебные акты в отношении других организаций группы компаний поданы кассационные жалобы, а выводы суда кассационной инстанции и Верховного Суда РФ с учетом связанности дел, будут иметь значения для настоящего спора, налогоплательщиком не получен отзыв инспекции, представитель не может участвовать в процессе.

В силу части 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Арбитражный суд также может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления конкретных дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий (часть 5 указанной статьи).

Из указанной процессуальной нормы следует, что отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда.

Судебная коллегия не находит оснований для отложения судебного заседания, поскольку в материалах дела имеется достаточный объем доказательств, а нахождение в производстве судов вышестоящих инстанции жалоб на судебные акты по аналогичным спорам не является безусловным основанием для отложения.

Отзыв налогового органа не приобщен судом к материалам дела по ходатайству последнего. Налоговый орган поддержал доводы отзывов, представленных в первую инстанцию.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Краснодарского края от 25.07.2019 по делу N А32-44543/2017 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Гурман Краснодар" зарегистрировано в качестве юридического лица, ОГРН/ИНН 1132308014508/2308204554, юридический адрес: Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19.

Как следует из материалов дела, ИФНС России N 1 по городу Краснодару в период с 20.06.2016 по 14.04.2017 проведена выездная налоговая проверка по всем налогам за период с 01.01.2015 по 31.12.2015.

По результатам рассмотрения акта, материалов проверки и возражений общества Инспекцией 02.08.2017 принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым ООО "Гурман Краснодар" предложено:

уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в общей сумме 6 004 567,00 рублей;

уплатить штрафные санкции, предусмотренные пунктом 1 статьи 119, пунктом 3 статьи 122, пунктом 1 статьи 126, статьей 123 Кодекса в общей сумме 2 378 121,00 рубль;

уплатить пени в общей сумме 1 414 192,00 рубля; Итого предъявлено к уплате: 9 796 880,00 рублей.

Не согласившись с указанным решением, общество обратилось в вышестоящий налоговый орган с апелляционной жалобой.

Решением УФНС России по Краснодарскому краю от 13.11.2017 N 22-12-1868 Решение ИФНС России N 1 по городу Краснодару от 02.08.2017 N 14-25/04/85 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения отменено в части подпункта 9 пункта 3.1 резолютивной части в сумме штрафа по статье 123 НК РФ в размере 187 058,50 рублей; в остальной части данное решение утверждено.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением.

При принятии решения суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 29 АПК РФ, арбитражные суды рассматривают в дела об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действия (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному правому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действии (бездействия), а также устанавливает нарушают ли оспариваемый акт, решение и действие (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

Статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) определено, что рассмотрение акта проверки и других материалов налоговой проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленных проверяемым лицом письменных возражений по указанному акту, завершается вынесением решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности.

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может служить основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К таким существенным условиям относятся обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Таким образом, участие лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, в рассмотрении имеющихся у налогового органа материалов, должно быть обеспечено на всех стадиях осуществления налогового контроля.

Из материалов дела следует и обществом не оспаривается, что налоговой инспекцией обеспечено присутствие представителя общества на всех стадиях рассмотрения материалов налоговой проверки.

Поскольку общество реализовало право на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки, каких-либо возражений относительно содержания указанных документов не заявляло, суд апелляционной инстанции считает процедуру рассмотрения материалов выездной налоговой проверки соблюденной.

В соответствии со статьей 57 Конституции РФ, статьями 3, 23 НК РФ налогоплательщики обязаны платить законно установленные налоги.

Исходя из положений пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" специальные налоговые режимы (в виде упрощенной системы налогообложения (далее - УСН) и единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД)) являются мерами реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации.

В целях применения вышеуказанного закона к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся, в том числе, хозяйственные общества, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год не превышает следующие предельные значения: от ста одного до двухсот пятидесяти человек для средних предприятий; до ста человек для малых предприятий (среди малых предприятий выделяются микропредприятия -до пятнадцати человек).

Согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ применение специального режима налогообложения в виде УСН организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость). Организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением ряда определенных случаев).

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ (в редакции, действующей в 2015 году) если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Кодекса, превысили 60 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

В этом случае пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ предусмотрено, что суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций, а вышеуказанная величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение УСН, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 Кодекса (индексация на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год).

Таким образом, в 2015 году с учетом установленного коэффициента-дефлятора в размере 1,147 максимально возможный к получению доход налогоплательщика за отчетный (налоговый) период в целях применения УСН не должен превышать 68,82 млн. рублей (письмо Минфина России от 04.12.2015 N 03-11-06/2/71021).

Пунктом 3 статьи 346.12 НК РФ предусмотрен перечень ограничений, не позволяющих налогоплательщикам применять УСН. В том числе, на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса не вправе применять УСН организации, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Согласно пункту 4 статьи 346.12 НК РФ организации, перешедшие в соответствии с главой 26.3 Кодекса на уплату ЕНВД по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности, вправе применять УСН в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности. При этом ограничения по численности работников, установленные главой 26.2 Кодекса, по отношению к таким организациям определяются исходя из всех осуществляемых ими видов деятельности.

Пунктом 2.3 статьи 346.26 НК РФ определено, что если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек, он считается утратившим право на применение системы налогообложения в виде ЕНВД, и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований. При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций.

В силу подпункта 8 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 НК РФ уплата организациями ЕНВД предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД, за исключением объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость). Организации, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД, не признаются налогоплательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД).

Для исчисления суммы ЕНВД за налоговый период - квартал (статья 346.30 Кодекса) в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, указанные в пункте 3 статьи 246.29 Кодекса. В том числе для оказания услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, предусмотрена базовая доходность - 1 000,00 рубля в месяц с каждого квадратного метра площади зала обслуживания посетителей.

Как следует из материалов налоговой проверки, ООО "Гурман Краснодар" вместе с иными организациями (ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Сочи", ООО "Гурман А", ООО "Гурман Кубань", ООО "ГК Гурман") входит в группу компаний "Гурман KFC", основным видом деятельности которых является "деятельность ресторанов и кафе" (код ОКВЭД 55.30); данные организации имеют в проверяемом периоде (2015 году) 18 пунктов общественного питания, работающих под брендом "KFC".

В 2015 году в рамках УСН организациями из Группы компаний "Гурман KFC" облагались доходы от реализации отработанного растительного жира в адрес ООО "ТрейдКом+" ИНН 7725754390, а также поступления от возвратов картонных коробок от покупателя ООО "ПепсиКо Холдинге" ИНН 7705034202.

Наряду с УСН все организации Группы компаний "Гурман KFC", применяли специальный налоговый режим в виде ЕНВД по основному виду деятельности - оказанию услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, площадью, не превышающий 150 кв.м.

По результатам рассматриваемой налоговой проверки Инспекции, а также иных налоговых органов Краснодарского края установлено, что ряд организаций, в число которых входит ООО "Гурман Краснодар", представляют собой единую организованную коммерческую структуру, осуществляющую деятельность в сфере общественного питания и управляемую одним физическим лицом - учредителем Поповой Светланой Михайловной, ИНН 232505384244 (далее - Группа компаний "Гурман KFC").

Попова С.М. также являлась руководителем всех организаций Группы компаний "Гурман KFC". Однако в период проведения выездной налоговой проверки в отношении ООО "Гурман-Сочи" произошла смена руководителя общества: 14.10.2016 директором назначена Булаева Татьяна Ришатовна, зарегистрированная по адресу: Челябинская область, г. Карабаш, ул. Дзержинского, 94.

Действиями руководителя группы компаний "Гурман KFC", направленными на получение необоснованной налоговой выгоды, в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству, создана схема ухода от налогообложения путем разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки от осуществляемой деятельности на подконтрольных взаимозависимых лиц.

Проверкой установлено, что мировой бренд KFC (Kentucky Fried Chicken - "Жареный цыпленок из Кентукки" (англ.) принадлежит американской корпорации "Yum! Brands", работающей в сфере общественного питания. Международная сеть ресторанов общественного питания KFC специализируется на блюдах из курицы.

Согласно данным сайта www.kfc.ru с июня 2005 года "Yum! Brands" открыло в России сеть из 300 ресторанов. В 2011 году "Yum! Brands" зарегистрировало в России подразделение "Yum! Restaurants International Russia&CIS" (OOO "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" ИНН 7722561551).

В соответствии с Национальным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 50762-2007 "Услуги общественного питания. Классификация предприятий общественного питания" пункты общественного питания, соответствующие стандартам бренда KFC, классифицируются в Российской Федерации как предприятия быстрого обслуживания (далее - ПБО).

В рамках международных договоров коммерческой концессии (франчайзинга), заключенных между организациями Группы компаний "Гурман KFC" и ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" (правообладатель), являясь правообладателем товарного знака KFC, предоставило комплекс исключительных прав на уникальную и ценную систему приготовления, маркетинга и продаж продуктов питания определенного качества под товарным знаком KFC и заключило международные договоры коммерческой концессии (франчайзинга), в том числе договоры со следующими организациями (далее - пользователями):

ООО "Гурман" - 6 июля 2011 г.;

ООО "Гурман 1" - 16 марта 2012 г.;

ООО " ГК Гурман" - 6 июля 2011 г.;

ООО "Гурман KFC" - 15 июня 2012 г.;

ООО "Гурман KFC ЮФО" - 21 мая 2012 г.;

ООО "Гурман С" - 15 января 2015 г.;

ООО "Гурман Краснодар" - 1 апрель 2014 года.

ООО "Гурман Кубань" - 25 июля 2014 г.;

ООО "Гурман А" - 29 ноября 2013 г.;

ООО "ГК Гурман" (Новороссийск) - 27 сентября 2012 г.

ООО "Гурман-Сочи" - 06 июля 2011 г.

Согласно подпункту 3.1 пункта 3 типового международного договора коммерческой концессии (франчайзинга) (далее - договор франчайзинга) пользователь обязан соблюдать все стандарты и руководства, являющиеся частью договора франчайзинга.

Согласно подпункту 10.1 пункта 10 договора франчайзинга пользователь обязан вести бухгалтерский учет, используя методы, процедуры, документы и оборудование, утвержденные правообладателем и соответствующие руководствам, являющиеся неотъемлемой частью Договора франчайзинга.

Согласно пункту 20 договора франчайзинга пользователь назначает основного оператора, лицом, ответственным за руководство бизнесом и осуществление контактов с правообладателем от имени пользователя. Основной оператор всех организаций, входящих в группу компаний "Гурман KFC" - Попова Светлана Михайловна (которая является единым учредителем и руководителем всех проверяемых налогоплательщиков). Пользователь не вправе заменять Основного оператора без предварительного уведомления правообладателя (п. 20 договора франчайзинга).

Согласно приложению д к договору франчайзинга пользователь и правообладатель могут оформлять согласованные договоры франчайзинга по утвержденной форме в отношении различных предприятий быстрого обслуживания в разное время. Каждый договор франчайзинга нумеруется как приложение Д-1, приложение Д-2 и т. д. После оформления каждого договора франчайзинга, он действует отдельно и независимо, в отношении каждого кафе (ресторана).

Следовательно, при открытии нового ресторана (ПБО) у пользователя есть право заключить договор франчайзинга в виде приложения к уже подписанному ранее договору. То есть, в договоре франчайзинга не содержится ограничений относительно количества регистрируемых обособленных подразделений (ПБО) у одного юридического лица, с которым заключен данный договор.

Кроме того, из приложения А к договору франчайзинга следует, что под доходами пользователя в целях исчисления периодических платежей за пользование брендом (6%) и отчислений на рекламу (5%) следует понимать всю валовую выручку, полученную пользователем в качестве платы за утвержденные продукты и все прочие товары и услуги, продаваемые или оказываемые в ресторанах, или при ведении бизнеса, и все вознаграждения за оказанные услуги, но исключая налог с продаж, НДС или иные аналогичные налоговые отчисления, установленные законом и фактически начисленные пользователем к уплате любому государственному учреждению - т.е. условия Договора франчайзинга подразумевают возможность уплаты пользователем НДС при применении им общего режима налогообложения, следовательно, выбор режима налогообложения в пользу специальных налоговых режимов, таких как упрощенная система налогообложения и единый налог на вмененный доход, был сделан Поповой С. М. самостоятельно, в целях минимизации налоговой нагрузки.

Следует также отметить, что в проверяемом периоде в целях исчисления платежей за пользование брендом и отчислений на рекламу, подлежащих уплате по договору франчайзинга, организации группы компаний "Гурман KFC" уменьшали свою валовую выручку (базу) на сумму НДС, рассчитанного исходя из ставки 18%.

Таким образом, проверкой установлено, что положения типовых Договоров франчайзинга не содержат запретов для Пользователей по количеству отрываемых им ресторанов (ПБО) сети KFC и на применяемые им налоговые режимы.

В состав Группы компаний "Гурман KFC" входят 11 юридических лиц с основным видом деятельности "деятельность ресторанов и кафе" (код ОКВЭД 55.30), имеющих в проверяемом периоде (2015 году) 18 пунктов общественного питания, работающих под брендом "KFC":

ООО "Гурман" ИНН 2308112399 (зарегистрировано 18.11.2005, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19), имеющее ПБО в г. Краснодаре - в ТРЦ "Семь звезд" (площадью зала 50 кв. м), в ТРЦ "Галерея" (площадью зала 50 кв. м), в БЦ "Кавказ" (площадью зала 149 кв. м), а также в ауле Новая Адыгея - в ТЦ "Мега Адыгея-Кубань" (площадью зала 50 кв. м);

ООО "Гурман 1" ИНН 2308163499 (зарегистрировано 23.12.2009, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19), имеющее ПБО в г. Краснодаре в ТЦ "Красная Площадь") (площадью зала 50 кв. м);

ООО "ГК Гурман" ИНН 2308174010 (зарегистрировано 16.12.2010, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19, 124), имеющее 2 ПБО в г. Краснодаре в ТРК "Галактика" (площадью зала 119 кв. м), а также на ул. Ставропольская, 95 (площадью зала 149 кв. м);

ООО "Гурман KFC" ИНН 2308188221 (зарегистрировано 25.04.2012, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19, 124), имеющее 1 ПБО в г. Краснодаре на ул. им. 40-летия Победы, 20/1 (площадью зала 146 кв. м);

ООО "Гурман KFC ЮФО" ИНН 2308188239 (зарегистрировано 25.04.2012, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19, 124), имеющее 1 ПБО в г. Краснодаре в ТРЦ "OZ Молл" (площадью зала 122 кв. м);

ООО "Гурман С" ИНН 2308197716 (зарегистрировано 15.03.2013, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19, 124), имеющее 2 ПБО в г. Краснодаре в ТЦ "Красная Площадь") (площадью зала 87 кв. м), а также на ул. 1 Мая 168 (площадью зала 80 кв. м);

ООО "Гурман Краснодар" ИНН 2308204554 (зарегистрировано 07.11.2013, адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19); имеющее 1 ПБО в г. Краснодаре на ул. Красная, 67 (площадью зала 87 кв. м);

ООО "Гурман Кубань" ИНН 2308210332 (зарегистрировано 21.05.2014; адрес регистрации: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана 19, 124) имеющее 2 ПБО в г. Краснодаре: в ТЦ "Лотос" (площадью зала 60 кв. м), а также на проспекте Чекистов, 17 (площадью зала 85 кв. м);

ООО "Гурман-Сочи" ИНН 2319047864 (зарегистрировано 27.04.2010; адрес регистрации: 354000, г. Сочи, ул. Транспортная, 28), имеющее 2 ПБО в г. Сочи в ТЦ "Олимп" (площадью зала 145 кв. м), в ТРЦ "МореМолл" (площадью зала 146 кв. м);

ООО "ГК Гурман" ИНН 2315163179 (зарегистрировано 20.10.2010; адрес регистрации: 353900, г. Новороссийск ул. Кутузовская 10), имеющее ПБО в г. Анапе в ТРЦ "Красная Площадь" (площадью зала 148 кв. м);

ООО "Гурман А" ИНН 2372007120 (зарегистрировано 22.10.2013; адрес регистрации: 352910, г. Армавир, ул. Воровского, 69), имеющее 1 ПБО в г. Армавире в ТРЦ "Красная Площадь" (площадью зала 50 кв. м).

Все вышеуказанные организации учреждены Поповой С.М., что свидетельствует о взаимозависимости организаций, соответствующей определению, изложенному в подпункте 8 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ.

Вышеуказанные обстоятельства не оспариваются обществом и подтверждены показаниями Поповой С.М., фактически осуществляющей руководство и координацию деятельности всех вышеперечисленных организаций.

На основании пункта 2 статьи 346.12 НК РФ при регистрации всех организаций в налоговые органы представлены уведомления о переходе на УСН с даты постановки на налоговый учет (объект налогообложения - "доходы").

В 2015 году в рамках УСН организациями из Группы компаний "Гурман KFC" облагались доходы от реализации отработанного растительного жира в адрес ООО "ТрейдКом+", а также поступления от возвратов картонных коробок от покупателя ООО "ПепсиКо Холдингс".

Наряду с УСН все вышеперечисленные организации применяли специальный налоговый режим в виде ЕНВД по основному виду деятельности - оказанию услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, площадью, не превышающий 150 кв. м.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом сделан вывод о том, что ООО "Гурман Краснодар" является участником схемы дробления бизнеса посредством создания группы компаний "Гурман KFC" с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации налоговых обязательств учрежденных юридических лиц путем неправомерного применения специальных налоговых режимов и уклонения от уплаты налогов по общей системе налогообложения.

На основании налоговых деклараций, представленных в налоговые органы за 1-4 кварталы 2015 года, организациями из Группы компаний "Гурман KFC" исчислен и уплачен в бюджет ЕНВД в общей сумме 2 019 021,00 рублей. Учитывая совокупный доход от продажи товаров (работ, услуг) в сумме 1 711 113 000 рублей, средняя налоговая нагрузка у каждой организации в 2015 году составила 0,13 %, что в 69 раз ниже среднеотраслевого уровня налоговой нагрузки в Российской Федерации по виду деятельности "Гостиницы и рестораны" составляющего 9 %.

При этом, наличие единого учредителя и руководителя в лице Поповой С.М., при осуществлении всеми хозяйствующими субъектами аналогичного вида деятельности, предполагает единый подход к решению вопросов, касающихся хозяйственной, кадровой и финансово-экономической политики организаций группы компаний "Гурман КРС", что свидетельствует о подконтрольности и взаимозависимости ее участников.

Так, из показаний учредителя Поповой С.М. (протокол допроса от 15.12.2016 N 1051), следует, что "экономически целесообразно работать без НДС, применяя ЕНВД и УСН. Как следствие, мы вынуждены соблюдать ограничение численности работников организации до 100 человек".

Следовательно, в рассматриваемом случае соблюдение условий применения специальных режимов не связано с реальными характеристиками предпринимательской деятельности, при которых законодателем представлено право минимизировать налогообложение в сравнении с общей системой.

Фактическая деятельность Группы компаний "Гурман KFC", не подпадая под критерии, установленные для применения ЕНВД и УСН, формально разделялась для создания видимости условий бизнеса, для которого законодателем предусмотрена государственная поддержка в виде оптимизации налоговых обязательств в целях его развития.

В ходе проверки установлено, что адресом регистрации всех организаций в г. Краснодаре, согласно учредительным документам, является: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19 (в отдельных случаях в адресе указан номер помещения - 124).

В целях установления факта нахождения юридических лиц по адресу, указанному в учредительных документах, сотрудниками ИФНС России N 1 по г. Краснодару 20.06.2016 осуществлен выезд по адресу г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19, - по результатам которого установлено, что фактически по указанному адресу располагается жилой девятиэтажный дом.

Из пояснений администратора ТСЖ "Золотая рыбка" Гайдаш А.А. установлено, что нежилое помещение (офис) N 124 в доме N 19 по ул. Федора Лузана принадлежит Поповой Светлане Михайловне. По состоянию на 20.06.2016 дверь офиса N 124 была закрыта, на его стеклянной двери размещено объявление о продаже и сдаче в аренду с номером телефона 8-989-280-45-09. Наружные вывески, позволяющие идентифицировать принадлежность офиса к деятельности группы компаний "Гурман KFC", отсутствуют. Признаков ведения финансово-хозяйственной деятельности организаций группы компаний "Гурман KFC" по адресу г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19 (г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19, оф. 124) не установлено. По результатам осмотра составлены акты б/н от 20.06.2016 (8 шт.).

Налоговыми органами установлено, что фактическим адресом ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", "Гурман KFC ЮФО", "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар" и ООО "Гурман Кубань" является г. Краснодар, ул. 40-лет Победы, 20/1, 3 этаж, оф. 310, что соответствует данным, указанным в фирменных бланках писем организаций Группы компаний "Гурман KFC".

Согласно договору аренды нежилого помещения от 01.05.2012 б/н ИП Александров В.В. ИНН 230807424122 предоставил во временное пользование ООО "Гурман" 11 нежилых помещений N 306 - 316 общей площадью 395 м2, находящиеся на 3-м этаже здания, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, дом N 20/1-20/2, для размещения офиса сроком до 31.12.2016.

В период с 21 по 24 июня 2016 г. на основании п. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.1995 N 114-ФЗ сотрудниками Управления ЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю Бойченко В.В., Евтушенко М.И., Шульга М.В., Поплавским О.А. с участием сотрудников налоговых органов Краснодарского края, в присутствии понятых и финансового директора ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1" Радзевило В.Э., проведено гласное оперативно-розыскное мероприятие - обследование помещений по адресу места фактического нахождения организаций группы компаний "Гурман KFC" - г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1, 3 этаж. По результатам обследования составлены протоколы изъятия б/н от 21.06.2016, 22.06.2016, 23.06.2016 и 24.06.2016, согласно которым, правоохранительными органами были изъяты бухгалтерские и кадровые документы организаций (согласно перечню), получены (сняты) оттиски обнаруженных печатей и штампов, а также получена копия базы данных 1С бухгалтерия и 1С "Зарплата и управление" организаций группы компаний "Гурман KFC" на съемном диске "Transcend", принадлежащем ОВД. В ходе обследования и изъятия производилась видеосъемка - видеозапись мероприятий на карте памяти "SanDisk" приобщена к материалам ОРМ. Также в офисных помещениях на 3 этаже здания по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1 сотрудниками правоохранительных органов опрошено 10 граждан, присутствующих на месте обследования, о чем составлены протоколы опроса (см. п. 2.1.5 раздела 2.1 описательной части Акта ВНП от 14.06.2017 и оспариваемого Решения от 02.08.2017).

Кроме того, 21 июня 2016 г. сотрудниками УЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю проведены обследования помещений и изъятие документов в местах осуществления деятельности ресторанов (ПБО) сети "KFC" в г. Краснодаре. По результатам обследования составлен 1 акт обследования и 13 протоколов изъятия документов от 21.06.2016 б/н - изъяты журналы кассира-операциониста. Также по месту нахождения обследованных ПБО сотрудниками правоохранительных органов опрошены 46 граждан, присутствующих, о чем составлены протоколы опроса (см. п. 2.1.5 раздела 2.1 описательной части Акта ВНП от 14.06.2017 и оспариваемого Решения от 02.08.2017).

Также по месту нахождения обследованных ПБО сотрудниками правоохранительных органов опрошены 46 граждан, присутствующих, о чем составлены протоколы опроса.

В ходе обследования установлено, что по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1,-располагается пятиэтажное офисное здание, на третьем этаже которого располагаются офисные помещения ООО "Гурман", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман С", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман Ю^ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман А", относящихся к деятельности сети ресторанов под баннером "KFC". Офисные помещения состоят из 17 кабинетов, таких, как: кабинет N 301 с табличкой на дверях "Бухгалтерия", кабинет N 303 с табличкой на дверях "Отдел маркетинга и рекламы", кабинет б/н с табличкой на дверях "Отдел персонала", кабинет N 306 с табличкой на дверях "Технический отдел", кабинет N 309 с табличкой на дверях "Юридический отдел", кабинет N 311 с табличкой на дверях "Уваров Сергей Михайлович Исполнительный директор", кабинет б/н с табличкой на дверях "Приемная", кабинет N 310 с табличкой на дверях "Попова Светлана Михайловна Генеральный директор", кабинет N 315 с табличкой на дверях "Лукина И.Л. Директор по развитию и логистике, Калашников Владимир Георгиевич Директор по строительству", кабинет N 308 с табличкой на дверях "Суриков Василий Викторович Руководитель IT службы", кабинет N 312 и кабинет N 314 с табличкой на дверях "Конференц-зал", кабинет б/н с табличкой на дверях "архив", кабинет б/н с табличкой на дверях "бухгалтерия", через который имеется доступ к кабинету б/н с табличкой на дверях "Управляющий операционной деятельностью Матевосян Эдгар Рубикович", а также к кабинету б/н и без таблички, в котором располагается серверная, и к кабинету с табличкой на дверях "Радзевило Виолетта Эдуардовна".

Таким образом, руководство и обеспечение деятельности ряда компаний из Группы компаний "Гурман KFC" осуществляется единым центром, имеющим разделения по направлению работы (директор, бухгалтерия и др.), а не по деятельности каждой организации в отдельности.

В результате осмотра кабинета б/н с табличкой на дверях "бухгалтерия", в котором обнаружены, в том числе, печати организаций: ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман Сити", ООО "Гурман Краснодар", "Гурман К", ООО "Чикен", ООО "Гурман Юг", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман Темрюк",ООО "Гурман", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурмэ", ООО "Гурман А", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман Югра", ООО "Гурман-Сочи". С перечисленных печатей сделаны оттиски печати, каждая на одном листе с пояснительной запиской.

На рабочем месте бухгалтера по банковским операциям (Шалимовой Ю.В.) обнаружены электронные носители ключевой информации для системы банк-клиент в количестве 16 штук с надписями: "1. Гурман Новороссийск, 2. Гурман Краснодар, 3. Гурман с Москва, 4. Гурман ЮГРА, 5. Гурман С, 6. Гурман KFC, 7. ЮФО, 8. Гурман, 9. Гурман С Москва, 10. Гурман А, 11. Гурман 1, 12. Гурман К, 13. Гурман Сочи, 14. ГК Гурман, 15. Гурман Юг, 16. Гурман Чикен".

Также выявлено, что программное обеспечение 1С "Бухгалтерия" и 1С "Зарплата и управление" установлено на персональном компьютере финансового контролера ООО "Гурман KFC ЮФО" Беляшовой О.А. в отношении деятельности ряда организаций: ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман А", ООО "Гурман К", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман С", ООО "Гурман С Москва", ООО "Гурман Сити", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман Темрюк", ООО "Гурман-Юг", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурмэ", ООО "Гурман Север", ООО "Гурман Чикен", ООО "Гурман Югра", ООО "ГК Гурман".

На персональном компьютере бухгалтера по работе с поставщиками и кассовыми операциями ООО "Гурман KFC ЮФО" Федоренко А.Ю. распечатаны регистры бухгалтерского учета в отношении деятельности: ООО "Гурман Краснодар", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман А", ООО "Гурман С",ООО "Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман ГК" (Новороссийск).

На основании изъятых документов и полученных в рамках осмотра сведений установлено, что одним и тем же лицом (бухгалтером по банковским операциям Шалимовой Ю.В.) от имени разных организаций Группы компаний "Гурман KFC" осуществлялась переписка с поставщиками (например, ООО "Метро Кэш Энд Кэрри" (ИНН 7704218694)).

В ходе обследования также были обнаружены бухгалтерские, кадровые и другие документы, связанные с деятельностью Группы компаний "Гурман KFC" в 2015 году (ООО "Гурман",ООО "Гурман 1",ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман А", ООО "ГК Гурман").

В частности, в офисе обнаружены папки с личными делами работников, оформленных в штате различных организаций из Группы компаний "Гурман KFC", сшивы кассовых документов и электронные ключи ряда организаций, а также строительно-разрешительная документация (проекты, отчеты, приказы, акты и т.д.), связанная со строительством ресторанов сети KFC в г. Краснодаре, г. Крымске, г. Армавире, г. Сочи и др.

Главным бухгалтером Группы компаний "Гурман KFC" Алврцян О.В. для ведения бухгалтерского учета в электронном виде используется программное обеспечение 1С для каждого юридического лица Группы компаний "Гурман KFC". Указанным лицом составляется сводное штатное расписание в разрезе каждой организации из Группы компаний "Гурман KFC", названных "подразделениями" ("Гурман", "Гурман 1", "ГК Гурман", "Гурман KFC", "Гурман KFC ЮФО", "Гурман Краснодар", "Гурман Кубань", "ГК Гурман Новороссийск", "Гурман А", "Гурман Сочи", ООО "Гурман", ООО "Гурман"), а также структурных единиц ("АУП", "Мега", "Кавказ", "СБС", "Галерея", "Красная Площадь", "40 лет Победы", "Галактика", "Ставропольская", "Оз", "Красная", "Лотос", "Море Молл", "Олимп", "Анапа", "Красная Площадь Арм.", "Отделы стажеров").

Таким образом, оформление документации от имени всех перечисленных организаций, а также принятие решений и обеспечение текущей деятельности в целом осуществлялось единым органом - в одних помещениях одними и теми же лицами.

В ходе проверки установлено, что на основании п. 7 международных договоров коммерческой концессии (франчайзинга) все работники ПБО организаций группы компаний "Гурман KFC" (а не только работники вспомогательных отделов) периодически проходят курсы и тренинги, организованные кадровой службой (в 2015 г. - Асташовой Т.О.), а также дистанционное тестирование - на сайте "Learning Zone" (Ym! Brands, Inc).

Вспомогательные отделы являлись не временным местом обучения (стажировки) граждан, а местом их постоянной работы. Проведенный в ходе выездной налоговой проверки анализ кадровой документации показал, что за исключением места работы условия трудовых договоров работников, оформленных во "вспомогательные отделы", ничем не отличаются от условий трудовых договоров работников, принятых на аналогичные должности в собственные рестораны (ПБО) организаций-работодателей (включая срочность договора и период испытательного срока). Должностные инструкции работников ПБО в организациях группы компаний "Гурман KFC" не предполагают различий в правах и обязанностях работников, трудящихся в ПБО официального работодателя, и работников вспомогательных отделов (должностные инструкции не содержат упоминаний о "вспомогательных отделах"). Проверкой установлено, что граждане принимались во "вспомогательные отделы" на неопределенный срок и после истечения двухмесячного испытательного срока продолжали работать во "вспомогательных отделах".

В течение проверяемого периода во вспомогательных отделах организаций группы компаний "Гурман KFC" работало 300 человек, из которых 185 человек продолжили трудовую деятельность в этих подразделениях и в 2016 году (по данным базы 1С "Зарплата и управление персоналом"). По состоянию на 31.12.2015 из указанных 300 человек 63 человека имели стаж работы во вспомогательных отделах от 1 -го года до 2-х лет, 23 человека имели стаж от 2-х до 3-х лет и 12 человек - более 3-х лет:

О единой организации деятельности Группы компаний "Гурман KFC" свидетельствует также наличие общих характерных признаков, выявленных при осмотрах действующих ПБО: единые стиль оформления залов, стендов, форменной одежды работников, меню, цены, распорядок работы, порядок обслуживания посетителей).

Факт осуществления деятельности Группы компаний "Гурман KFC", характеризуемой как слаженная работа единой сети общественного питания с общей системой управления, ценообразования, трудового распорядка, кадрового и бухгалтерского учета, логистики, контроля и иных факторов обеспечения, подтверждается совокупностью показаний свидетелей.

Так, например, допрошенные сотрудниками УЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю и налоговых органов Краснодарского края работники, а также бывшие сотрудники организаций из Группы компаний "Гурман KFC" в отношении организации работы, в том числе, пояснили следующее:

трудоустройство граждан в ПБО происходит путем проведения собеседования и дальнейшего оформления в кадровой службе центрального офиса, находящегося по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1, 3 этаж, где в дальнейшем хранятся трудовые книжки работников ПБО;

работникам ПБО выдается форменная одежда от одного поставщика;

периодически работники ПБО проходят курсы и тренинги в центральном офисе, а также дистанционно - на сайте "LearningZone" (Y m! Brands, Inc);

бухгалтерия ПБО ведется централизовано в Центральном офисе, в том числе, начисление заработной платы работникам ПБО;

на регулярной основе работники Центрального офиса осуществляют контроль за деятельностью ПБО;

ежедневно вся поступающая в ПБО документация передается в Центральный офис;

кадровой службой сети руководит Асташова Т.О.; за логистику (закупку товаров) отвечает Яценко Е.В.; руководство бухгалтерией Центрального офиса осуществляется главным бухгалтером Алврцян О.В.;

планы продаж поступают из Центрального офиса и доводится до работников руководством ПБО;

во всех ПБО действует единая ценовая политика. Цены на продукцию ПБО устанавливаются Центральным офисом на основании данных, поступающих от Ym! (ООО "Ям! Ресторанс Интернейшнл Раша Си Ай Эс");

обслуживание офисной и контрольно-кассовой техники осуществляется сотрудниками технического отдела (Суриковым В.В. и Каразеевым А.В.). Из свидетельских показаний Назаренко В.С. (зам. директора ПБО на ул. Дзержинского, 100, г. Краснодар ООО "Гурман С"), зафиксированных в протоколе опроса б/н от 21.06.2016, следует, что ответственным за обслуживание ККТ и офисной техники в ПБО ООО "Гурман С" является Суриков Василий;

периодически Центральным офисом организуются корпоративные мероприятия (празднование Нового года и т.п.), на которые приглашаются директора ПБО;

инкассация выручки ПБО ежедневно осуществляется инкассаторскими подразделениями "Россинкас" и банков (в ПБО ООО "Гурман KFC" выручка по будним дням сдается бухгалтеру Центрального офиса Массалитовой И.В.) и др.

Из свидетельских показаний Белка А.В. (директор ПБО на ул. 40 лет Победы, 20/1, г. Краснодар ООО "Гурман KFC") следует, что в будние дни выручку ПБО забирает бухгалтер-кассир ООО "Гурман KFC" Массалитова И.В. (протокол опроса б/н от 21.06.2016).

Кроме того, сама бухгалтер-кассир ООО "Гурман Краснодар" Массалитова И.В. пояснила, что в ее должностные обязанности входит прием денежной наличности от группы компаний "Гурман KFC". Денежная наличность, оставшаяся от ООО "Гурман KFC", оформляется в отдельных базах 1С, а также отвозится ею в ПАО КБ "Открытие" и ложится на расчетный счет ООО "Гурман KFC" (протокол опроса б/н от 23.06.2016).

Вышеизложенные показания свидетелей по существу не оспариваются заявителем и безусловно свидетельствуют о создании схемы ведения бизнеса одной организации, формально разделенной на отдельные подразделения, юридически зарегистрированные как самостоятельные организации.

В ходе проведения проверки инспекцией установлено, что регистрация каждой новой организации осуществлялась при приближении количества работников к 100 единицам. Так, например, ООО "Гурман" по итогам 2009 года имело в штате 95 сотрудников, в связи с чем, 23.12.2009 зарегистрировано ООО "Гурман 1". На основании полученной налоговыми органами информации (изъятые документы и информация) установлены также случаи неоформления в штате Группы компаний "Гурман KFC" по причинам "нет мест", "нет места в штате", "нет места по базе" (с последующим заключением договоров гражданско-правового характера).

При этом совокупная численность работников Группы компаний "Гурман KFC" по итогам 2015 года приблизилась к отметке в 800 человек и составила 783 сотрудника, что многократно превышает показатель, установленный для применения специальных налоговых режимов (100 человек).

Из справок о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ за 2015 год, а также показаний свидетелей, значительное количество сотрудников получали доходы у двух и более организаций, входящих в состав Группы компаний "Гурман KFC". Например, Попова С.М., Радзевило В.Э., Алврцян О.В., Асташова Т.О., Гуревич О.В., замещающие должности, связанные с административной работой.

Согласно штатному расписанию ООО "Гурман Краснодар" на 2015 год, утвержденному приказом генерального директора N 1-п от 31.12.2014 г., с изменениями, внесенными приказом N 1-п от 18.05.2015, организация имеет следующие структурные подразделения:

а) "Администрация" - штат 13,5 единиц, в том числе:

генеральный директор - 0,5 ед. (по совместительству);

зам. генерального директора по персоналу и корпоративному развитию - 1 ед.;

директор по развитию и логистике - 1 ед.;

директор по строительству - 1 ед.;

технический директор - 1 ед.;

управляющий операционной деятельностью региона - 1

территориальный управляющий - 4 ед.;

юрисконсульт - 1 ед.;

специалист по охране труда и технике безопасности - 1 ед.;

специалист - 1 ед.;

делопроизводитель - 1 ед.;

б) "Бухгалтерия" - штат 3 единицы, в том числе:

бухгалтер-калькулятор - 1 ед.;

бухгалтер-кассир - 1 ед.;

экономист - 1 ед.;

в) "Отдел безопасности" - штат 2 единицы, в том числе:

руководитель отдела безопасности - 1 ед.;

специалист по внутренней безопасности - 1 ед.;

г) "IT отдел" - штат 1,5 единицы, в том числе:

ведущий IT специалист - 0,5 ед. (по совместительству);

программист - 1 ед.;

д) "Отдел закупок и логистики" - штат 5 единиц, в том числе:

специалист по логистике и закупкам - 1 ед.;

специалист по логистике и развитию - 1 ед.;

водитель-экспедитор - 1 ед.;

водитель - 2 ед.;

е) "Отдел маркетинга и рекламы" - штат 3 единицы, в том числе:

руководитель отдела маркетинга и рекламы - 1 ед.;

специалист по рекламе и дизайну - 1 ед.;

бренд-менеджер - 1 ед.;

ж) "Отдел персонала" - штат 2 единицы, в том числе:

руководитель отдела персонала- 1 ед.;

HR-бизнес партнер - 1 ед.;

з) "Технический отдел" - штат 5 единиц:

инженер по эксплуатации - 1 ед.;

техник по эксплуатации - 4 ед.;

и) "Отдел строительства" - штат 1 единица:

руководитель проекта - 1 ед.;

к) "Вспомогательный отдел" - штат 1 единица:

директор - 1 ед.;

л) "ПБО "Красная" - штат 57 единиц:

директор - 1 ед.;

заместитель директора - 4 ед.;

менеджер смены - 6 ед.;

специалист - 6 ед.;

член команды - 29 ед.;

член команды - зал - 3 ед.;

член команды - тренер - 7 ед.;

член команды - грузчик - 1 ед.

Итого штатная численность ООО "Гурман Краснодар" в 2015 году составила 94 единицы, из них: работники ПБО, включая руководство - 57,5 единиц (61 %); прочий административно-управленческий персонал (АУП) и инженерно-технические работники (ИТР) - 36,5 единиц (39 %).

Таким образом, именно в ООО "Гурман Краснодар" сконцентрирована основная масса АУП и ИТР группы компаний "Гурман KFC" - в других организациях группы данная категория работников не превышает 7 % от штатной численности.

Кроме того, при выемке изъятых архивных копий баз 1С Бухгалтерия было установлено, что Алврцян О.В. является полноправным пользователем программы "1С Бухгалтерия" во всех без исключения организациях группы компаний "Гурман KFC" (включая ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Сочи").

Из анализа штатных расписаний, кадровой документации, приказов об учетной политике и свидетельских показаний, занесенных в протоколы опроса от 23-24 июня 2016 г. следует, что бухгалтерская служба центрального офиса группы компаний "Гурман KFC" в 2015 году состояла из 10 человек, в должностные обязанности которых входила организация и централизованное ведение бухгалтерского учета всей группы компаний, в том числе:

главный бухгалтер Алврцян Ольга Владимировна (оформлена в ООО "Гурман", а также по совместительству на 0,5 ставки в ООО "Гурман 1", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман KFC" и ООО "ГК Гурман");

заместитель главного бухгалтера Егизарян Кристина Вагановна (оформлена в ООО "Гурман");

заместитель главного бухгалтера Гришко (до 18.06.205 - Савушкина) Инна Евгеньевна (оформлена в ООО "ГК Гурман");

бухгалтер-калькулятор Каркмазова Иветта Эдуардовна (оформлена в ООО "Гурман 1");

бухгалтер-калькулятор Чигрина Анастисия Игоревна (оформлена в ООО "Гурман Краснодар");

бухгалтер по банковским операциям Шалимова Юлия Васильевна (оформлена в ООО "Гурман KFC");

бухгалтер-кассир Массалитова Ирина Валерьевна (оформлена в ООО "Гурман Краснодар");

бухгалтер по работе с поставщиками и кассовыми операциями Федоренко (до 15.10.2015 -Колодяжная) Анна Юрьевна (оформлена в ООО "Гурман KFC ЮФО");

экономист Астафьева Оксана Анатольевна (оформлена в ООО "Гурман Краснодар");

финансовый контролер Беляшова Олесия Анатольевна (оформлена в ООО "Гурман KFC ЮФО").

Несмотря на то, что работники бухгалтерии центрального офиса группы компаний "Гурман KFC" оформлены в разных организациях, фактически они составляют единый слаженный коллектив (отдел), а сфера исполнения их должностных обязанностей распространяется на все организации группы компаний.

В действительности осуществлялось такое взаимодействие организаций из Группы компаний "Гурман KFC", при котором имело место оформление сотрудников в штате одной организации, в то время как фактически этими лицами осуществлялась работа в отношении иных организаций из той же группы.

Так, из свидетельских показаний Колосовой Е.М. (и.о. директора ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар, ООО "Гурман Краснодар") (протокол от 21.06.2016), а также Котлиевской Я.С. (зам. директора ПБО на ул. Крылатая, 2, г. Краснодар, ООО "Гурман KFC ЮФО") следует, что план продаж для указанных ПБО составляет Радзевило В.Э..

Однако Радзевило В.Э. не является работником ООО "Гурман Краснодар" и ООО "Гурман KFC ЮФО", при этом замещает должность финансового директора в ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1";

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Корнейчук О.В. (директор ПБО на ул. Ставропольская, 110/1, г. Краснодар, ООО "Гурман Кубань") следует, что в случае возникновения проблем с поступлением продукции от поставщиков ПБО ООО "Гурман Кубань" она звонит начальнику логистического отдела Яценко Е.В., а заявки на ремонт и на поставку офисной техники обслуживает IT-специалист компании Суриков В.В. При этом, ни Яценко Е.В., ни Суриков В.В. не являются работниками ООО "Гурман Кубань", но оформлены на должности руководителя отдела закупки и логистики и руководителя IT-отдела в ООО "Гурман Краснодар" соответственно;

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Белка А.В. (директор ПБО на ул. 40 лет Победы, 20/1, г. Краснодар, ООО "Гурман KFC") следует, что ККТ и офисную технику ПБО обслуживает администратор Каразеев А.В.; по вопросам транспортировки товаров свидетель обращается в отдел логистики Центрального офиса; в будние дни выручку ПБО забирает бухгалтер Массалитова И.В.. Вместе с тем, специалист IT-отдела Каразеев А.В., бухгалтер-кассир Массалитова И.В. и руководитель отдела закупки и логистики Яценко Е.В. оформлены в ООО "Гурман Краснодар", а не в ООО "Гурман KFC";

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Лукьяновой Т.И. (директор ПБО на ул. Ставропольская, 95, г. Краснодар ООО "ГК Гурман") следует, что расчет заработной платы для работников ПБО осуществляется бухгалтером Чигриной А.И. Однако бухгалтер-калькулятор Чигрина А.И. оформлена не в ООО "ГК Гурман", а в ООО "Гурман Краснодар";

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Тальв В.Е. (менеджер смены ПБО на ул. Ставропольская, 95, г. Краснодар ООО "ГК Гурман") следует, что при трудоустройстве в ООО "ГК Гурман" собеседование с нею проводила Горбунова О.В. При этом специалист отдела персонала Горбунова О.В. оформлена не в ООО "ГК Гурман", а в ООО "Гурман Краснодар";

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Хижняковой Н.М. (территориальный управляющий ООО "Гурман Краснодар") следует, что: в должностные обязанности территориального управляющего ООО "Гурман Краснодар" входит контроль и обучение персонала ресторанов KFC группы Гурман по адресам: 1 -го мая, 168, ул. 40 лет Победы, 20/1, ул. Крылатая, 2, ТЦ "СБС", ул. Ставропольская, 110/1, Проспект Чекистов, 17; план продаж для ПБО составляет финансовый директор сети KFC в г. Краснодаре Радзевило В.Э. Однако ни одно из контролируемых свидетелем ПБО не состоит на балансе ООО "Гурман Краснодар", поскольку числятся за ООО "Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С" и ООО "Гурман Кубань". В свою очередь, Радзевило В.Э. является финансовым директором только в ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1";

Из свидетельских показаний (протокол от 21.06.2016) Сериковой И.В. (территориальный управляющий ООО "Гурман Краснодар") следует, что свидетель является работником ООО "Гурман" (вместо фактического ООО "Гурман Краснодар"), но в ее должностные обязанности входит управление 6-ю ресторанами: KFC "Кавказ", KFC "Галерея", KFC "Красная, 67", KFC "Мега-Адыгея", KFC "Моремол-Сочи", KFC "Ставропольская"; обработку данных о поступлении товаров в ПБО осуществляет бухгалтер Егизарян Кристина по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1; план продаж для всех ресторанов составляет финансовый директор ООО "Гурман" Радзевило В.Э. Вместе с тем, 5 из 6 контролируемых свидетелем ПБО числятся за ООО "Гурман", ООО "ГУ Гурман" и ООО "Гурман-Сочи", а не за ООО "Гурман"; заместитель главного бухгалтера Егизарян К.В. оформлена в ООО "Гурман", а Радзевило В.Э. является финансовым директором только в ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1";

Из свидетельских показаний (протокол от 20.08.2016) Васильченко А.А. (член команды ПБО на пр-те Чекистов, 17, г. Краснодар ООО "Гурман Кубань") следует, что в феврале 2015 года ее направили на работу в ПБО KFC "Красная площадь". Необходимость подработки аргументировали тем, что нужно оказать помощь в связи с большим количеством посетителей (из протокола опроса б/н от 20.08.2016), однако ПБО KFC "Красная площадь" (на ул. Дзержинского, 100) не принадлежит ООО "Гурман Кубань", а состоит на балансе у ООО "Гурман 1".

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что одни и те же работники, номинально оформленные лишь в одной-двух организациях, фактически выполняли общие функции по всем организациям в качестве Центрального офиса.

При этом заместитель главного бухгалтера ООО "Гурман" Егизарян К.В. (протокол от 23.06.2016) пояснила, что осуществляет контроль за деятельностью всех ресторанов KFC на территории Краснодарского края в части ведения технологических карт, учета остатков продукции, списание продукции, контроль выручки.

Из показаний бухгалтера-кассира ООО "Гурман Краснодар" Массалитовой И.В. (протокол от 23.06.2016) следует, что в ее обязанности входит прием денежной наличности от Группы компаний "Гурман KFC"; выдача и прием наличных денежных средств от сотрудников ресторанов, формирование приходных и расходных кассовых ордеров; оформление денежной наличности, оставшейся в кассах ряда предприятий в отдельных базах 1С с последующим перечислением на расчетный счет ООО "Гурман KFC".

Из показаний управляющего операционной деятельностью региона ООО "Гурман Краснодар" Матевосян Э.Р. (протокол от 24.06.2016) следует, что в его обязанности входит обучение стандартам работы, контроль за исполнением, развитие кадрового резерва, сертификация персонала. При этом свидетель уточнил, что в подчинении его отдела находится порядка 800 человек, работающих во всех ресторанах группы компаний "Гурман" и что он ежемесячно посещает каждый ресторан, входящий в Группу компаний "Гурман", с целью контроля.

Руководитель отдела закупок и логистики ООО "Гурман Краснодар" Яценко Е.В. (протокол от 24.06.2016) пояснил, что в случае возникновения затруднений в поставке товара от поставщика на любой из ресторанов Группы компаний "Гурман KFC", он подключается к решению возникшей проблемы. При нехватке товара в ресторанах, свидетель организует внутреннее перемещение остатков продукции, поскольку сеть ресторанов KFC на территории Краснодарского края представляет собой единую коммерческую структуру".

Данными показаниями дополнительно подтверждается то обстоятельство, что Группа компаний "Гурман KFC" представляет собой единую взаимосвязанную коммерческую структуру.

В рамках предпроверочного анализа и в период выездной налоговой проверки ИФНС России N 1 по г. Краснодару на основании ст. 93.1 Налогового кодекса РФ истребовала в кредитных организациях - Краснодарском филиале банка "Финансовая корпорация "Открытие", ПАО "Крайинвестбанк", ЗАО "ЮниКредитБанк", в которых организациями группы компаний "Гурман KFC" открыты расчетные счета, сведения, касающиеся договорных взаимоотношений с организациями группы компаний "Гурман KFC".

Согласно представленной банками информации (письма КФБ "ФК "Открытие" N 21ФМ/84990, N 21ФМ/84994, N 21ФМ/84985, N 21ФМ/85022, N 21ФМ/85033, N 21ФМ/85056 от 05.05.2016, N 21ФМ/146174 от 14.08.2016; письма ПАО "Крайинвестбанк" N 047- от 18.03.2016, N 047-219, N 047-220 от 06.05.2016) все организации, входящие в группу компаний "Гурман KFC", в проверяемом периоде осуществляли доступ к операционной системе "Банк-клиент" с одного статического IP-адреса 195.239.4.214 (MAC адрес: 50-Е5-49-АЕ-48-88).

Следовательно, для доступа к системе "Клиент-банк" организации группы компаний "Гурман KFC", при осуществлении расчетов, управлении банковскими операциями использовали (и используют) одно и то же стационарное техническое устройство (компьютер).

Таким образом, исходя из результатов обследования и осмотров, проведенных в офисе группы компаний "Гурман KFC" 22 июня 2016 г. и 12 декабря 2016 г., следует вывод о том, что все организации, входящие в Группу компаний "Гурман KFC", в проверяемом периоде осуществляли доступ к операционной системе "Банк-клиент" с одного статического IP-адреса 195.239.4.214, при этом данный компьютер установлен в кабинете N 316 (бухгалтерия) на 3-м этаже дома N 20/1 по ул. 40 лет Победы в г. Краснодаре - на рабочем месте Шалимовой Юлии Васильевны, оформленной в должности бухгалтера по банковским операциям в ООО "Гурман KFC".

На формальность распределения персонала прямо указывают также следующие установленные в ходе проверки обстоятельства.

Так, правом первой подписи в банковских документах ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1" наряду с генеральным директором Поповой С.М. в проверяемом периоде был наделен Уваров С.М. (супруг Поповой С.М.). При этом Уваров С.М. является исполнительным директором ООО "Гурман А" (трудовой договор N 11 от 02.09.2014), а также трудоустроен по совместительству в ООО "ГК Гурман" (приказ N 63/2 от 04.09.2014) и не является работником ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1";

На основании приказов от ООО "Гурман Краснодар" б/н от 30.06.2015 и 11.09.2015 обязанности генерального директора ООО "Гурман Краснодар" на период отпуска Поповой С.М. (с 03.07.2015 по 05.09.2015 и с 14.09.2015 по 24.09.2015) временно возлагаются на финансового директора Радзевило В.Э., которая занимает должность финансового директора только в ООО "Гурман" и в ООО "Гурман 1" (по совместительству) и не является работником иных организаций.

Кроме того, ведение кадровой политики внутри Группы компаний "Гурман KFC" в разрезе каждой отдельной организации не отвечает критерию целесообразности и самостоятельности.

При проверке кадровой документации инспекцией установлены множественные эпизоды (110 случаев), свидетельствующие о несоответствии приказов о приеме работников на работу поданным заявлениям этих граждан о приеме на работу.

Так, заявление Четверик А.В. от 02.10.2015 адресовано генеральному директору ООО "Гурман 1", а приказ (распоряжение) о приеме Четверик А.В. на работу от 06.10.2015 N 89 составлен по ООО "Гурман С"; заявление гр. Матяш Е.А. от 10.12.2014 адресовано генеральному директору ООО "Гурман Kраснодар", а приказ (распоряжение) о приеме Матяш Е.А. на работу от 11.12.2014 N 57 составлен по ООО "Гурман Кубань"; заявление гр. Горича А.А. от 10.09.2014 адресовано генеральному директору ООО "Гурман", а приказ (распоряжение) о приеме Горича А.А. на работу от 10.09.2014 N 77 составлен по ООО "Гурман KFC" и др.

Более того, в структуре 5 из 11 организаций, проверенных налоговыми органами Краснодарского края, создавались структурные подразделения- "вспомогательные отделы", работники которых фактически осуществляли трудовую деятельность в ПБО, принадлежащих другим организациям из Группы компаний "Гурман KFC". При этом отдельные организации, в ПБО которых работают сотрудники привлеченных вспомогательных отделов, имеют в структуре собственные вспомогательные отделы, работники которых также трудятся в ПБО третьих лиц из Группы компаний "Гурман KFC". Так:

в ПБО РЦ "Семь Звезд", принадлежащем ООО "Гурман" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. Уральская, 104, помимо 17 рабочих мест для работников ООО "Гурман", предусмотрено наличие 18 рабочих мест для работников ООО "Гурман 1" и 13 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО РЦ "Семь Звезд" в 2015 составила 48 ед.);

в ПБО БЦ "Кавказ", принадлежащем ООО "Гурман" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. Коммунаров, 268, помимо 14 рабочих мест для работников ООО "Гурман", предусмотрено наличие 19 рабочих мест для работников ООО "Гурман 1" и 7 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО БЦ "Кавказ" в 2015 году составила 40 ед.);

в ПБО "Галерея Краснодар", принадлежащем ООО "Гурман" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. им. Володи Головатого, 313, помимо 34 рабочих мест для работников ООО "Гурман", предусмотрено наличие 18 рабочих мест для работников ООО "Гурман 1" и 12 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "Галерея Краснодар" в 2015 году составила 64 ед.);

в ПБО "МЕГА Адыгея-Кубань", принадлежащем ООО "Гурман" и расположенном по адресу Республика Адыгея, а. Новая Адыгея, Тургеневское ш., 27, помимо 31 рабочего места для работников ООО "Гурман", предусмотрено наличие 29 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC ЮФО" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "МЕГА Адыгея-Кубань" в 2015 году составила 60 ед.);

в ПБО "МЦ Красная Площадь", принадлежащем ООО "Гурман 1" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. Дзержинского, 100, помимо 35 рабочих мест для работников ООО "Гурман 1", предусмотрено наличие 38 рабочих мест для работников ООО "Гурман С", 17 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC" и 6 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC ЮФО" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "МЦ Красная Площадь" в 2015 году составила 96 ед.);

в ПБО "KFC Галактика", принадлежащем ООО "ГК Гурман" и расположенном по адресу г. Краснодар, 1-й проезд им.Стасова, 178, помимо 43 рабочих мест для работников ООО "ГК Гурман", предусмотрено наличие 4 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC ЮФО" и 1 рабочего места для работника ООО "Гурман С" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "KFC Галактика" в 2015 году составила 48 ед.);

в ПБО "Ставропольская", принадлежащем ООО "ГК Гурман" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. Ставропольская, 95, помимо 52 рабочих мест для работников ООО "ГК Гурман", предусмотрено наличие 8 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC ЮФО" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "Ставропольская" в 2015 году составила 60 ед.);

в ПБО "KFC 40 Лет Победы", принадлежащем ООО "Гурман KFC" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. им. 40-летия Победы, 20/1, помимо 46 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC", предусмотрено наличие 23 рабочих мест для работников ООО "Гурман Кубань" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "KFC 40 Лет Победы" в 2015 году составила 67 ед.);

в ПБО "KFC OZ", принадлежащем ООО "Гурман KFC ЮФО" и расположенном по адресу г. Краснодар, ул. ул. Крылатая, 2, помимо 47 рабочих мест для работников ООО "Гурман KFC ЮФО", предусмотрено наличие 10 рабочих мест для работников ООО "Гурман С" (таким образом, фактическая штатная численность работников ПБО "KFC OZ" в 2015 году составила 57 ед.).

В трудовых договорах работников вспомогательных отделов в качестве постоянного места работы указано место фактического нахождения ресторана, принадлежащего другой организации. Так, например:

в пункте 1.3 трудового договора N 82 от 05.11.2013 между ООО "Гурман 1" и Семеновской Натальей Сергеевной, 09.02.1995 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 2 БЦ "Кавказ" (табельный N 478), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Коммунаров, 268 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 31 от 23.06.2015 между ООО "Гурман 1" и Кабининым Александром Викторовичем, 19.06.1994 г.р., принятым на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 1 / РЦ "Семь Звезд" (табельный N 646), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Уральская, 104 (т.е. т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 104 от 08.12.2014 между ООО "Гурман 1" и Скобелевым Виктором Васильевичем, 10.10.1951 г.р., принятым на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 4 / "Галерея Краснодар" (табельный N 609), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Головатого, д. 313 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 6 от 30.01.2015 между ООО "Гурман KFC ЮФО" и Пересадиной Ольгой Львовной, 23.06.1973 г.р., принятой на должность заместителя директора Вспомогательного отдела Мега/ ПБО KFC 3/Мега Адыгея-Кубань (табельный N 343), указано основное место работы: р. Адыгея, а. Новая Адыгея, ул. Тургевского шоссе, 27 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 19 от 27.04.2015 между ООО "Гурман KFC ЮФО" и Скрябиной Натальей Викторовной, 06.09.1962 г.р., принятой на должность члена команды-зал Вспомогательного отдела ПБО Ставропольская (табельный N 357), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Ставропольская, д. 95 (т.е. в ПБО у ООО "ГК Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 17/1 от 02.08.2012 между ООО "Гурман KFC ЮФО" и Симоновой Оксаной Владимировной, 02.01.1979 г.р., принятой на должность специалиста Вспомогательного отдела ПБО KFC / МЦ "Красная Площадь" (табельный N 27), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Дзержинского, 100 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман 1");

в пункте 1.3 трудового договора N 79 от 30.11.2015 между ООО "Гурман KFC ЮФО" и Луганской Екатериной Николаевной, 27.06.1997 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела KFC Галактика (табельный N 417), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Стасова, д. 178 (т.е. в ПБО у ООО "ГК Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 79 от 30.11.2015 между ООО "Гурман С" и Науменко Александрой Александровной, 23.06.1995 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC / МЦ "Красная Площадь" (табельный N 114), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Дзержинского, 100 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман 1");

в пункте 1.3 трудового договора N 33 от 03.05.2015 между ООО "Гурман Кубань" и Русановой Дарьей Вдадимировной, 25.09.1994 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC "40 лет Победы" (табельный N 120), указано основное место работы: ул. им. 40-летия Победы, д. 20/1 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман KFC");

в пункте 1.3 трудового договора N 46 от 11.08.2015 между ООО "Гурман KFC" и Вакуленко Иваном Владимировичем, 15.02.1993 г.р., принятым на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC / МЦ "Красная Площадь" (табельный N 375), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Дзержинского, 100 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман 1");

в пункте 1.3 трудового договора N 36 от 19.05.2014 между ООО "Гурман KFC" и Воробьевой Анной Игоревной, 08.08.1993 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 4 / "Галерея Краснодар" (табельный N 269), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Головатого, д. 313 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 94 от 28.12.2015 между ООО "Гурман KFC" и Тимошенко Анастасией Олеговной, 26.01.1996 г.р., принятой на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 1 / РЦ "Семь Звезд" (табельный N 423), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Уральская, 104 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман");

в пункте 1.3 трудового договора N 29 от 29.06.2015 между ООО "Гурман KFC" и Гайдашевским Виталием Сергеевичем, 07.01.1990 г.р., принятым на должность члена команды Вспомогательного отдела ПБО KFC 2 БЦ "Кавказ" (табельный N 359), указано основное место работы: г. Краснодар, ул. Коммунаров, 268 (т.е. в ПБО у ООО "Гурман").

При этом в трудовых договорах работников вспомогательных отделов в качестве постоянного места работы указано место фактического нахождения ресторана, принадлежащего другой организации.

Кроме того, структурные подразделения- "вспомогательные отделы" фактически не являлись временными, поскольку документально подтверждено, что сотрудники работали в указанных подразделениях более 3 лет.

Так, стаж работы 98 сотрудников из 300 человек составляет от 1 года до 3 лет (и более) при установленном испытательном сроке 2 месяца (например, Симонова О.В. Голев И.А. и др.).

Такой способ кадровой расстановки рабочих мест помогал группе компаний "Гурман KFC" регулировать штатную численность работников в пределах ограничения среднесписочной численности организаций - плательщиков единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, предусмотренного п. 2.3 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ (до 100 человек).

Также имели место факты служебных командировок ряда сотрудников одних организаций в ПБО других организаций с целями "планового осмотра ресторана", "передачи ресторана", "проверки ресторана", что дополнительно указывает на общую структуру организации и наличии единого контроля за деятельностью территориально удаленных организаций ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман Сочи", ООО "ГК Гурман" и др.) со стороны работников так называемого центрального офиса, которые также оформлены в разных организациях (ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман" и ООО "Гурман 1"), но курируют деятельность всех ресторанов.

Генеральный директор Группы компаний "Гурман KFC" Попова С.М., главный бухгалтер Алврцян О.В. и финансовый директор Радзевило В.Э. соответствующие пояснения представить не смогли (протоколы допроса от 14.12.2016 N 1050, от 15.12.2016 N 1051, от 21.12.2016 N 1055, от 22.12.2016 N 1056 и 1057).

При этом показания лиц, непосредственно осуществлявших руководство организациями, неоспоримо свидетельствуют о сознательном уклонении от налогообложения путем искусственного создания условий соблюдения ограничений, установленных для применения специальных налоговых режимов.

Так, из показаний генерального директора Группы компаний "Гурман KFC" Поповой С.М., главного бухгалтера Алврцян О.В. и финансового директора Радзевило В.Э. установлено следующее:

целью создания новых организаций группы компаний "Гурман KFC" послужило желание применять специальные налоговые режимы;

учет кассовых операций, учет банковских операций, расчеты по оплате труда в организациях группы компаний "Гурман KFC" осуществляют бухгалтерские работники, (при этом свидетели затруднились назвать их фамилии);

на основании устной договоренности с ООО "Гурман" другие организации - участники группы компаний "Гурман KFC" безвозмездно используют для осуществления деятельности и хранения документов офисные помещения центрального офиса.

В ходе проверки ИФНС N 1 по г. Краснодару в соответствии со ст. 93.1 НК РФ у ИП Александрова В.В. истребованы документы, связанные с деятельностью ООО "Гурман", в том числе договор аренды нежилых помещений и акты приема-передачи оказанных услуг (требование N 17-29/14-28/51922 от 23.08.2016; ответ N 1 от 07.09.2016).

На основании договора аренды нежилого помещения от 01.05.2012 б/н ИП Александров В.В. предоставил во временное пользование ООО "Гурман" (ИНН 2308112399) 11 нежилых помещений N 306 - 316 общей площадью 395 м2, находящиеся на 3-м этаже здания, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, дом N 20/1-20/2, для размещения офиса, сроком до 31.12.2016. По условиям раздела 5 договора от 01.05.2012 б/н сумма арендной платы составляет 700 руб. в месяц с 1 м2, при этом арендодатель вправе ежегодно увеличивать размер платы на 10 %. В указанную сумму не входят эксплуатационные и коммунальные услуги, которые оплачиваются арендатором отдельно.

Фактически размер арендной платы в проверяемом периоде составил 443432 руб./мес. (с 01.01.2015 по 31.08.2015), 357700 руб./мес. (с 01.09.2015 по 31.12.2015) - итого 4978256 руб. за год. Кроме того, ООО "Гурман" ежемесячно возмещает ИП Александрову В.В. затраты по потребленной электроэнергии; общая стоимость возмещения составила 263044 руб. Таким образом, расходы ООО "Гурман" по аренде офисных помещений, расположенных в здании г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, дом N 20/1 (20/2), за 2015 год составили 5 241 300 руб. без НДС (по данным актов ИП Александрова В.В. N 53 и 54 от 30.01.2015, N 130 и 132 от 28.02.2015, N 214 и 215 от 31.03.2015, N 287 и 289 от 30.04.2015, N 356 и 357 от 31.05.2015, N 430 и 431 от 30.06.2015, N 499 и 500 от 31.07.2015, N 598 и 599 от 31.08.2015, N 606 и 607 от 30.09.2015, N 720 и 722 от 31.10.2015, N 801 и 821 от 30.11.2015, 896 и 898 от 31.12.2015).

Согласно выписке по операциям на расчетном счете ООО "Гурман" N 40702810503400000466 в Краснодарском филиале ПАО банка "ФК Открытие" N 20383 от 27.01.2016, представленной по запросу ИФНС России N 1 по г.Краснодару от 26.01.2016 N 5206, ООО "Гурман" в течение 2015 года перечислило на расчетный счет ИП Александрова А.А. N 40802810226020000783 в филиале "Ростовский АО "Альфа-Банк" 5182554 руб., в т.ч. 5 146 554 руб. - в счет договора аренды от 01.05.2012 б/н. и 36000 руб. - за аренду рекламных площадей (платежные поручения ООО "Гурман" N 63 от 15.01.2015, N 188 и 197 от 26.01.2015, N 319 от 05.02.2015, N 504 и 505 от 24.02.2015, N 2627 от 10.03.2015, N 2802 и 2803 от 24.03.2015, N 3188 от 17.04.2015, N 3279 от 21.04.2015, N 3585 от 18.05.2015, N 3719 и 3720 от 25.05.2015, N 3981 от 17.06.2015, N 4106 от 25.06.2015, N 4405 от 17.07.2015, N 4548 от 24.07.2015, N 4641 от 03.08.2015, N 4649 от 04.08.2015, N 4817 от 24.08.2015, N 4988 от 09.09.2015, N 5167 от 24.09.2015, N 5321 от 09.10.2015, N 5496 от 23.10.2015, N 5666 и 5667 от 10.11.2015, N 5852 и 5853 от 24.11.2015, N 6020 от 09.12.2015, N 6240 от 24.12.2015).

Таким образом, в 2015 году расходы по аренде офисных помещений, расположенных на 3 этаже здания по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, дом N 20/1-20/2, осуществляло ООО "Гурман". В бухгалтерском учете прочих участников группы компаний "Гурман KFC", в том числе ООО "Гурман Кубань" отсутствуют записи о финансово-хозяйственных операциях с ИП Александровым В.В. (с арендодателем) и не выявлено случаев возмещения расходов ООО "Гурман" по аренде вышеуказанных офисных помещений.

В ходе камерального контроля и предпроверочного анализа в отношении организаций, входящих в группу компаний "Гурман KFC", на основании ст. 86 Налогового кодекса РФ Инспекцией ФНС России N 1 по г. Краснодару запрошены выписки по операциям на счетах в банках:

а) в Краснодарском филиале банка "Финансовая корпорация "Открытие" по счетам:

ООО "Гурман" (запрос N 5206 от 26.01.2016, ответ N 20383 от 27.01.2016);

ООО "Гурман 1" (запрос N 18485 от 15.02.2016, ответ N 20979 от 16.02.2016);

ООО "ГК Гурман" (запрос N 9846 от 27.01.2016, ответ N 20465 от 28.01.2016);

ООО "Гурман KFC" (запрос N 11201 от 28.01.2016, ответ N 20497 от 29.01.2016;

ООО "Гурман KFC ЮФО" (запрос N 11203 от 28.01.16, ответ N 20522 от 29.01.16);

ООО "Гурман С" (запрос N 12229 от 28.01.2016, ответ N 20500 от 29.01.2016);

ООО "Гурман Краснодар" (запрос N 13177 от 28.01.16, ответ N 20538 от 29.01.16);

ООО "Гурман Кубань" (запрос N 14105 от 29.01.16, ответ N 20554 от 01.02.2016);

ООО "Гурман-Сочи" (запрос N 3567 от 02.02.16. ответ N 20669 от 03.02.16.). б) в ПАО "Крайинвестбанк", г. Краснодар по счетам:

ООО "Гурман" (запрос N 5204 от 26.01.2016, ответ N 6555 от 27.01.2016);

ООО "Гурман 1" (запрос N 9058 от 27.01.2016, ответ N 7148 от 28.01.2016);

ООО "ГК Гурман" (запрос N 9844 от 27.01.2016, ответ N 7184 от 28.01.2016);

ООО "Гурман KFC" (запрос N 11200 от 28.01.2016, ответ N 7975 от 29.01.2016);

ООО "Гурман KFC ЮФО" (запрос N 11202 от 28.01.16, ответ N 7974 от 29.01.16);

ООО "Гурман С" (запрос N 12228 от 28.01.2016, ответ N 8010 от 29.01.2016);

ООО "Гурман Краснодар" (запрос N 13176 от 28.01.16, ответ N 8478 от 01.02.2016);

ООО "Гурман Кубань" (запрос N 14105 от 29.01.16, ответ N 20554 от 01.02.2016).

ООО "Гурман-Сочи" (запрос N 3566 от 02.02.16. ответ N 9591 от 03.02.16.).

Согласно банковским выпискам между организациями группы "Гурман KFC" в течение всего 2015 года осуществлялись финансовые взаимоотношения, при этом, в поле "назначение платежа" платежных поручений участников группы указаны лишь четыре типа основания:

предоставление беспроцентного займа...;

возврат беспроцентного займа...;

оплата за полуфабрикаты...;

возврат оплаты за полуфабрикаты...

На основании представленных выписок банков инспекцией установлено, что ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман-Сочи" в проверяемом периоде регулярно оказывали друг другу финансовую помощь в виде предоставления беспроцентных денежных займов.

При этом выдача беспроцентных займов осуществлялась не только с назначением платежа "предоставление беспроцентного займа" и последующими поступлениями за "возврат беспроцентного займа", но и с несоответствующим действительности назначением платежа "оплата за полуфабрикаты" с последующими поступлениями за "возврат оплаты за полуфабрикаты", о чем свидетельствует отсутствие в бухгалтерском учете организаций за 2015 год данных о движении (покупке, продаже) полуфабрикатов между участниками группы.

Опрошенные в порядке ст. 90 Налогового кодекса РФ генеральный директор группы компаний "Гурман KFC" Попова С.М., главный бухгалтер Алврцян О.В. и финансовый директор Радзевило В.Э. пояснили, что между организациями группы компаний "Гурман KFC" никакой реализации полуфабрикатов не было, имелись лишь договоры денежного займа (протоколы допроса N 17-12/198 и 14-12/201 от 12.12.2016, N 1050 от 14.12.2016, N 1051 от 15.12.2016, N 1055 от 21.12.2016, N 1056 и 1057 от 22.12.2016).

Следовательно, в действительности, денежные средства перечислялись по необходимости в разные организации для финансирования текущей деятельности, без деловой цели по получению экономической выгоды со стороны организации-займодавца.

В соответствии с договорами коммерческой концессии (франчайзинга), заключенными организациями группы компаний "Гурман KFC" с ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" является уплата первоначального платежа правообладателю при открытии нового ресторана (приложение Д к договору франчайзинга). Анализ выписок по операциям на расчетных счетах проверяемых организаций в части уплаты первоначальных взносов показал следующее:

ООО "Гурман 1": платеж произведен 17.04.2012 г. в размере 1 597 890 руб. - оплачен из средств, поступивших от ООО "Гурман" 16.04.2012 г. в размере 1 962 000 руб., с назначением платежа "За полуфабрикаты";

ООО "Гурман KFC": платеж произведен 18.10.2012 года в размере 1 704 334 руб. - этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 18.10.2014 года в размере 1 182 000 руб., с назначением платежа "За полуфабрикаты по договору б/н 27.09.2012" и в размере 596 000 руб., с назначение платежа "Дог. Займа N 146 от 18.10.2012";

ООО "Гурман KFC ЮФО": платеж произведен 13.08.12 г. в размере 1 765 295,91 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 13.08.2012 г. с назначением платежа "За полуфабрикаты по дог. б/н от 13.08.2012";

ООО "ГК Гурман": платеж произведен 12.12.2011 г. в размере 1 694 944, 98 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 12.12.2011 г. с назначением платежа "договор займа N 67 от 02.12.2011", платеж произведен 12.04.2012 г. в размере 1 600 139 руб. этот платеж был оплачен из средств, предоставленных, в качестве беспроцентного займа Поповой С. М. (договор займа 3 от 11.04.2012 г. размер предоставленного займа 1 600 000);

ООО "Гурман С": платеж произведен 19.01.2015 года в размере 3 772 206,07 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 19.01.2015 года с назначением платежа "Предоставление беспроцентного займа по дог. N 6 от 19.01.2015", платеж произведен 03.11.2015 года в размере 3 673 818,89 руб. этот платеж был оплачен из средств, предоставленных, в качестве беспроцентного займа Поповой С. М. (договор займа 3 от 13.05.2015 г. размер предоставленного займа 2 400 000)

ООО "Гурман Краснодар": платеж произведен 29.04.2014 г. в размере 2 060 675,21 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 29.04.2014 г. с назначением платежа "Предоставление беспроцентного займа по дог. N 24 от 25.04.2014";

ООО "Гурман А": платеж произведен 05.12.2013 г. п/п N 34 в размере 1 871 284, 36 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" в период с 04.12.2013 по 05.12.2012 года с назначением платежа "предоставление беспроцентного займа по дог. N 6 от 04.12.13 г. сумма договора 500 000 руб. НДС не облагается", "предоставление беспроцентного займа по дог. N 7 от 05.12.13 г. сумма договора 1 500 000 руб. НДС не облагается");

ООО "Гурман Кубань": платеж произведен 28.10.2014 г. в размере 2 068 721,72 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили от ООО "Гурман" 28.10.2014 года с назначением платежа "Предоставление беспроцентного займа по дог. N 17 от 28.10.2014", при открытии второго подразделения платеж произведен 29.12.2014 в размере 3 116 527,59 руб. этот платеж был оплачен из средств, которые поступили 29.12.2014: от ООО "Гурман Краснодар" в сумме 325 000 руб. (Предоставление беспроцентного займа по дог N 2 от 29.12.2014), от ООО "Гурман KFC ЮФО" в сумме 610 000 руб. (Предоставление беспроцентного займа по дог N 2 от 29.12.2014), от ООО "Гурман А" в сумме 647 000 руб. (Предоставление беспроцентного займа по дог 5 от 29.12.2014) и от ООО "ГК Гурман" - 818 000 руб. (Предоставление беспроцентного займа по дог N 6 от 29.12.2014);

ООО "Гурман-Сочи": при открытии второго подразделения платеж произведен 05.03.2013 г. в размере 1667327,18 руб. Этот платеж был оплачен из средств, которые поступили 05.03.2013 года от ООО "Гурман" ИНН 2308112399 в сумме 1220000 руб., 25000,0 руб. и 330000,0 руб. с назначением платежа "За полуфабрикаты...", а также из средств, поступивших 05.03.2013 г. от ООО "Гурман KFC" в сумме 24000,0 руб., ООО "Гурман KFC ЮФО" в сумме 64000,0 руб. тоже с назначением платежа "За полуфабрикаты.";

Следовательно, вновь открывавшиеся юридические лица были не способны самостоятельно рассчитаться по обязательствам с ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" по первоначальному взносу при заключении договора коммерческой концессии (франчайзинга) и привлекали для этого заемные денежные средства, имеющиеся на расчетных счетах других организаций группы компаний "Гурман KFC", что дополнительно свидетельствует о несамостоятельности каждой отдельно взятой организации и финансовой зависимости от деятельности прочих участников Группы компаний "Гурман KFC".

Отсутствие возможности функционирования каждой организации Группы компаний "Гурман KFC" обособленно от прочих, подтверждается и тем обстоятельством, что основные средства, необходимые для обеспечения текущей деятельности ПБО, принадлежащие одним организациям (например, ООО "Гурман", ООО "ГК Гурман") фактически эксплуатировались другими (например, ООО "Гурман KFC ЮФО" и ООО "Гурман Кубань"), то есть, последние не имели собственного оборудования, без которого невозможна работа ресторана (шкафы, мойки, поддоны, столы, кассовые терминалы тепловые шкафы, машины для мягкого мороженого, шкафы холодильные, станции панировочные и др.), однако в результате эксплуатации основных средств извлекали прибыль от основной деятельности, в то время как расходы на приобретение и содержание такого имущество всецело возлагалось на собственника, что противоречит принципу экономической целесообразности ведения хозяйственной деятельности.

Вышеуказанные обстоятельства установлены путем анализа изъятых документов (инвентарные карточки, договоры купли-продажи, страхования и др.), в части учета основных средств с учетом их территориального размещения, а также идентификации лиц, выступавших покупателями по договорам с продавцами (ООО "ВИСТЕКС", ООО "АкваМир-М", ООО "Юлмарт РСК", ООО "Хорошая Тара", ООО "РесСерВис" и др.).

При этом документы, обосновывающие передачу имущества, обществом не представлены.

Аналогично обстоятельствам эксплуатации основных средств, выявлены факты использования разными организациями из Группы компаний "Гурман KFC" транспортных средств, принадлежащих ООО "Гурман 1".

Также выявлено, что в целях осуществления основной деятельности в сфере организации услуг общественного питания, организации Группы компаний "Гурман KFC" преимущественно придерживаются единого перечня крупных поставщиков товаров, продуктов, полуфабрикатов и прочих расходных материалов (ООО "Ист-Вест Лоджистик", ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс", ЗАО "Фирма "Агрокомплекс" ООО "Компания Аллигатор", ООО "ПепсиКо Холдингс", ООО "Интегрита-Краснодар" и др.)

По результатам анализа полученных от прочих контрагентов документов и информации, в частности, установлено, что в операциях по заказу и приему-передаче товаров (работ, услуг) для одних организаций Группы компаний "Гурман KFC" непосредственное участие принимали работники иных организаций.

Так, например, от поставщика ООО "Вистекс" ИНН 7733720820 для ООО "Гурман А" принимал товары сотрудник ООО "Гурман Краснодар" Гершунин А.Э.; при подписании актов сверок взаимных расчетов с ООО "Грин Салат" ИНН 7804279517 и ОАО "Спецавтоматика" ИНН 7717044910 от имени ООО "Гурман А" действовал сотрудник ООО "Гурман KFC ЮФО" Колодяжная (Федоренко) А.Ю.; при сотрудничестве ООО "Гурман А" с ООО "Деловые линии" ИНН 7826156685 контактным лицом являлся сотрудник ООО "Гурман Краснодар" Дмитриенко А.С.; заявки на поставки от ООО "Унитех сервис" ИНН 7708765698 от имени заказчика ООО "Гурман А" отправлялись Яценко Е.В, который является работником ООО "Гурман Краснодар"; между ООО "Гурман А" и ООО "Промхолод" ИНН 2312231712 был заключен договор на техническое обслуживание холодильного оборудования, в котором почтовым адресом ООО "Гурман А" заявлен адрес Группы компаний "Гурман KFC" и др.

Таким образом, фактически ООО "Гурман Краснодар" не являлось в полной мере самостоятельной организацией, принимающей собственные независимые решения в рамках текущей финансово-хозяйственной деятельности.

Указанные факты свидетельствуют о том, что работники центрального офиса группы компаний "Гурман KFC", расположенного по адресу г. Краснодар, ул. Им. 40- летия Победы 20/1, будучи оформленными в ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман" и ООО "Гурман KFC ЮФО", исполняя свои должностные обязанности и получая заработную плату только по основному месту работы, регулярно занимались оформлением заказов и приемкой товаров для ООО "Гурман А" (г.Армавир) и ООО "Гурман-Сочи" (г. Сочи).

Изложенное свидетельствует о том, что ООО "Гурман Краснодар" являлось исключительно составляющей единой системы фактически действующего крупного юридического лица.

Из изъятого в ходе проверки 24.06.2016 авансового отчета генерального директора ООО "Гурман" Поповой С.М. N 42 от 24.04.2015, следует, что ООО "Гурман" приняло к учету расходы по оплате услуг предпринимателя Забродина Г.А. ИНН 231103313178, связанных с подготовкой и отправкой бухгалтерской и налоговой отчетности в Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка в сумме 7020 руб. в отношении следующих юридических лиц:

ООО "Гурман С" (товарный чек N 37999 от 23.04.2015);

ООО "Гурман KFC ЮФО" (товарные чеки N 38000 и 38013 от 23.04.2015);

ООО "Гурман 1" (товарные чеки N 38001 и 38012 от 23.04.2015);

ООО "Гурман Краснодар" (товарные чеки N 38002 и 38011 от 23.04.2015);

ООО "Гурман Кубань" (товарные чеки N 38003 и 38010 от 23.04.2015);

ООО "Гурман KFC" (товарные чеки N 38005 и 38008 от 23.04.2015);

ООО "ГК Гурман" (товарные чеки N 38006 и 38007 от 23.04.2015).

ООО "Гурман" единовременно списало стоимость указанных услуг в дебет счета 44.01 "Расходы на продажу".

Кроме того, налоговым органом выявлен авансовый отчет генерального директора ООО "Гурман" ИНН Поповой С.М. N 39 от 31.03.2015, согласно которому ООО "Гурман" приняло к учету расходы по оплате услуг предпринимателя Забродина Г.А., связанных с подготовкой бухгалтерской отчетности в сумме 400 руб. в отношении следующих юридических лиц:

ООО "Гурман Краснодар" (товарный чек N 37284 от 31.03.2015);

ООО "Гурман С" (товарный чек N 37286 от 31.03.2015).

ООО "Гурман" списало стоимость указанных услуг в дебет счета 44.01 "Расходы на продажу".

Таким образом, прямое и безвозмездное участие одних организаций Группы компаний "Гурман KFC" в деятельности других организаций данной группы, служит непосредственным доказательством подконтрольности и несамостоятельности ведения предпринимательской деятельности участниками взаимосвязанных хозяйственных операций по отдельности, и позволяет утверждать о злоупотреблении указанными налогоплательщиками, и, в том числе, ООО "Гурман-Сочи" своими правомочиями для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет.

При этом само общество не отрицает и, более того, в рекламных целях широко использует характеристики деятельности всех организаций в качестве единой структуры, действующей на территории Краснодарского края и за его пределами (что подтверждено сведениями, отраженными на страницах корпоративного издания (газеты N 3 за март 2013 года и N 5 за декабрь 2013 года)).

Судом апелляционной инстанции удовлетворено ходатайство общества о приобщении к материалам дела постановления о прекращении уголовного дела. Судом отклоняются ссылки общества на постановление старшего следователя Следственного комитета РФ по Краснодарскому краю от 16.09.2019 о прекращении уголовного дела в отношении Поповой С.М., поскольку следователем и экспертом не было установлено нарушений налогового законодательства каждой отдельной организацией, в то время как в рамках настоящего спора налоговым органом и судом установлено отсутствие самостоятельной деятельности и выявлена их взаимосвязанность и взаимозависимость, обусловленная общим директором, сотрудниками, нанимаемыми одними обществами для работы в других организациях, ведением бухгалтерского учета, фактическим нахождением по одному адресу. Указание на часть 4 статьи 69 АПК РФ, в которой закреплено, что вступившие в законную силу приговор суда по уголовному делу, иные постановления суда по этому делу обязательны для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом, несостоятельны, ввиду того, что для вменения лицу уголовной ответственности по ч. 1 ст. 199 УК РФ необходимо установление прямого умысла, что не является квалифицирующим признаком для привлечения к налоговой ответственности. Квалифицируя действия налогоплательщика инспекция не исходила из их умышленности, в связи с чем, прекращение уголовного дела само по себе не влечет выводов о незаконности акта налогового органа.

Доводы заявителя о том, что доказательства, полученные ИФНС N 1 по г. Краснодару от ГУ МВД России по Краснодарскому краю, а именно: изъятые в ходе проведенных ГУ МВД России по Краснодарскому краю в отношении ООО "Гурман Краснодар" гласных оперативно-розыскных мероприятий документы и предметы; базы 1С "Бухгалтерия" и 1С "Зарплата и управление"; видеозаписи; аудиозаписи; фотографии; полученные на основании изъятых документов, предметов, видеозаписей, аудиозаписей, фотографий и баз сведения о фактах, на основании которых ИФНС России N 1 по г. Краснодару привлекла ООО "Гурман Краснодар" к налоговой ответственности; протоколы изъятия; протоколы опросов сотрудников; протоколы осмотров территорий и помещений, протоколы и акты обследования помещений, протоколы осмотров и иные документы, предметы, материалы и сведения, полученные ИФНС России N 1 по городу Краснодару от ГУ МВД России по Краснодарскому краю, - являются недопустимыми доказательствами, полученными с нарушениями требований федерального закона, судом первой инстанции отклонены обоснованно, аналогичное ходатайство, заявленное в суде апелляционной инстанции, также остается без удовлетворения ввиду следующего.

Судом первой инстанции установлено, что по результатам рассмотрения административного искового заявления участников группы компаний "Гурман KFC" решением Первомайского районного суда г. Краснодара от 05.09.2017 по делу N 2а-16996/17 признаны незаконными действия сотрудников Управления ЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю Бойченко В.В., Евтушенко М.И., Шульга М.В. и Поплавского О.А. по изъятию предметов и документов в ходе гласного оперативно-розыскного мероприятия - обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств по адресу г.Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1.

Решением Первомайского районного суда г. Краснодара от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18 признаны незаконными распоряжения заместителя начальника ГУ МВД России по Краснодарскому краю N74 от 20.06.2016, N61, N61/1, N62, N63, N64, N65, N66, N67, N68, N69, N70, N71, N72, N73 от 18.06.2016 "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия "Обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", признано незаконным проведение указанного мероприятия, как проведенное без наличия на то предусмотренных законом оснований. Согласно абзацу 5 резолютивной части решения от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18 Первомайский районный суд г. Краснодара признал не подлежащими использованию в качестве доказательства в рамках выездной налоговой проверки материалы и документы, изъятые в ходе проведения мероприятия, проведенного на основании незаконного распоряжения.

Основываясь на решении Первомайского районного суда г. Краснодара от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18, ООО "Гурман Краснодар" просит исключить из доказательств налогового органа протоколы изъятия вместе с изъятыми документами, а также протоколы опросов проведенных сотрудниками ОВД.

Исходя из прямого содержания абзаца 5 резолютивной части решения Первомайского районного суда г. Краснодара от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18, протоколы опроса, составленные сотрудниками ОВД, не являются документами, изъятыми у проверяемых налогоплательщиков (включая ООО "Гурман Краснодар"), а следовательно, на них не распространяется действие указанного судебного акта.

Кроме того 8 протоколов бывших работников группы компаний "Гурман KFC", представленных УЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю с сопроводительным письмом от 23.08.2016 N 4/64-11194, были составлены по месту нахождения ОВД в период с 20 по 22 августа 2016 г. (т.е. гораздо позже даты проведения мероприятий, признанных незаконными), в том числе:

Правник М.А. (член команды ПБО на ул. Ставропольская, 95, г.Краснодар; протокол б/н от 22.08.2016);

Дрягин М.В. (член команды ПБО на ул.1 Мая, 168, г. Краснодар; протокол б/н от 22.08.2016);

Захарова Ю.М. (член команды ПБО на ш. Тургеневское, 27, аул Новая Адыгея; протокол б/н от 20.08.2016);

Васильченко А.А. (член команды ПБО на ул. 40 лет Победы, 20/1, г. Краснодар; протокол б/н от 20.08.2016);

Залесская Е.С. (член команды ПБО на ул. Дзержинского, 100, г. Краснодар; протокол б/н от 20.08.2016);

Аксенов А.А. (член команды ПБО на ул. Стасова, 178, г. Краснодар; протокол б/н от 20.08.2016);

Князева А.А. (член команды ПБО на ул. Крылатая, 2, г. Краснодар; протокол б/н от 22.08.2016);

Поляков А.И. (грузчик ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; протокол б/н от 20.08.2016). Кроме того, суд обращает также внимание на то обстоятельство, что налоговым органом самостоятельно была собрана совокупность доказательств, свидетельствующих о дроблении бизнеса и получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Осмотрами от 09.12.2016 и 12.12.2016 налоговым органом были зафиксированы обстоятельства, установленные ранее в ходе оперативно-розыскных действий.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что ссылка на решение Первомайского районного суда от 05.09.2017 N 2а-16996/17, которым были признаны незаконными действия по изъятию предметов и документов, сама по себе при совокупности представленных налоговым органом доказательств выводы судов не опровергает. При этом налоговым органом в ходе осмотров самостоятельно зафиксированы обстоятельства, установленные ранее в ходе оперативно-розыскных действий.

Данный вывод подтверждается определением Верховного Суда РФ от 05.09.2018 N 308-КГ18-12753 по делу N А32-44581/2017.

Так, в период с 21.06.2016 по 07.04.2017 на основании ст. 90 Налогового кодекса РФ налоговыми органами самостоятельно проведено и инициировано 52 процедуры допроса свидетелей - действующих и бывших работников группы компаний "Гурман KFC", по результатам которых составлено 52 протокола допроса, в том числе в отношении следующих лиц: Братчикова Е.С. (директор ПБО на ул. Дзержинского, 100, 3 этаж; ООО "Гурман 1"; протокол N 14-12/23 от 05.07.2016); Ясенкова Н.А. (член команды ПБО на ул. Дзержинского, 100, 3 этаж; ООО "Гурман KFC"; протокол N 14-12/24 от 05.07.2016); Белак А.Р. (менеджер смены ПБО на ул. Дзержинского, 100, 3 этаж; ООО "Гурман 1"; протокол N 14-12/25 от 05.07.2016); Толстихина М.Р. (член команды - тренер ПБО на ул. В. Головатого, 313, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/60 от 12.07.2016); Вьюркова К.А. (директор ПБО на ул. В. Головатого, 313, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/61 от 12.07.2016); Заморай Э.О. (член команды - тренер ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/58 от 12.07.2016); Пересадина О.Л. (зам. директора ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/59 от 12.07.2016); Неделин Д.А. (зам. директора ПБО на ул. Коммунаров, 268, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/55 от 12.07.2016); Гаглоева Е.Н. (член команды ПБО на ул. Коммунаров, 268, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/56 от 12.07.2016); Белоусова Ю.А. (зам. директора ПБО на ул. Уральская, 104 А, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/64 от 13.07.2016); Мананкова А.С. (член команды ПБО на ул. Уральская, 104 А, г. Краснодар; ООО "Гурман"; протокол N 14-12/65 от 13.07.2016); Тальв В.Е. (менеджер смены ПБО на ул. Ставропольская, 95, г. Краснодар; ООО "ГК Гурман"; протокол N 14-12/30 от 06.07.2016); Иванов И.А. (зам. директора ПБО на ул. Ставропольская, 95, г. Краснодар; ООО "ГК Гурман"; протокол N 14-12/31 от 06.07.2016); Лукъяненко Н.В. (член команды ПБО на ул. Стасова, 178, г. Краснодар; ООО "ГК Гурман"; протокол N 14-12/34 от 06.07.2016); Козликова М.В. (зам. директора ПБО на ул. Стасова, 178, г. Краснодар; ООО "ГК Гурман"; протокол N 14-12/32 от 06.07.2016); Корниенко Д.С. (директор ПБО на ул. Чекистов, 17, г. Краснодар; ООО "Гурман Кубань"; протокол N 49 от 07.07.2016); Лаптев В.С. (менеджер смены ПБО на ул. Чекистов, 17, г. Краснодар; ООО "Гурман Кубань"; протокол N 52 от 07.07.2016); Некрасова М.В. (член команды ПБО на ул. Ставропольская, 110/1, г. Краснодар; ООО "Гурман Кубань"; протокол N 53 от 07.07.2016); Дубиковский А.С. (менеджер смены ПБО на ул. Ставропольская, 110/1, г. Краснодар; ООО "Гурман Кубань"; протокол N 59 от 07.07.2016); Макогон В.С. (директор ПБО на ул. Дзержинского, 100, г. Краснодар; ООО "Гурман С"; протокол N 14-12/20 от 05.07.2016); Буравлева В.С. (директор ПБО на ул. Дзержинского, 100, г. Краснодар; ООО "Гурман С"; протокол N 14-12/21 от 05.07.2016); Морозова Л.А. (и.о. директора ПБО на ул. 1 Мая, 168, г. Краснодар; ООО "Гурман С"; протокол б/н от 08.07.2016); Пабинцева Е.А. (член команды - тренер ПБО на ул. 1 Мая, 168, г. Краснодар; ООО "Гурман С"; протокол б/н от 08.07.2016); Колосова Е.М. (директор ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; ООО "Гурман Краснодар"; протокол N 36 от 06.07.2016); Лукъянчикова Я.А. (менеджер смены ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; ООО "Гурман Краснодар"; протокол N 37 от 06.07.2016); Колтович А.В. (член команды - тренер ПБО на ул. Крылатая, 2, г. Краснодар; ООО "Гурман KFC ЮФО"; протокол N 40 от 07.07.2016); Федосеева А.А. (директор ПБО на ул. Крылатая, 2, г. Краснодар; ООО "Гурман KFC ЮФО"; протокол N 39 от 07.07.2016); Белка А.В. (директор ПБО на ул. 40 лет Победы, 20/1, г. Краснодар; ООО "Гурман KFC"; протокол N 51 от 08.07.2016); Саенко В.В. (зам. директора ПБО на ул. 40 лет Победы, 20/1, г. Краснодар; ООО "Гурман KFC"; протокол N 52 от 08.07.2016); Коджесава М.Ч. (в 2015 г. член команды - тренер ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман KFC ЮФО"; протокол N 1054 от 10.11.2016); Батмен Р.М. (в 2015 г. член команды ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман"; протокол б/н от 10.11.2016); Хуаде К.Р. (в 2015 г. член команды ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман"; протокол б/н от 10.11.2016); Петрова К.А. (помощник руководителя ООО "Гурман KFC"; протокол N 204 от 09.12.2016); Фасхутдинов Р.И. (руководитель отдела маркетинга и рекламы ООО "Гурман Краснодар"; протокол б/н от 09.12.2016); Радзевило В.Э. (финансовый директор ООО "Гурман 1"; протокол N 1057 от 22.12.2016); Алврцян О.В. (главный бухгалтер ООО "Гурман KFC ЮФО"; протокол N 14-12/201 от 12.12.2016); Алврцян О.В. (главный бухгалтер ООО "Гурман 1"; протокол N 1055 от 22.12.2016); Алврцян О.В. (главный бухгалтер ООО "Гурман KFC"; протокол N 1056 от 22.12.2016); Попова С.М. (генеральный директор ООО "Гурман С"; протокол N 17-12/198 от 12.12.2016); Попова С.М. (генеральный директор ООО "Гурман Кубань"; протокол N 17-12/202 от 13.12.2016); Попова С.М. (генеральный директор ООО "ГК Гурман"; протокол N 17-12/203 от 13.12.2016); Попова С.М. (генеральный директор ООО "Гурман 1"; протокол N 1050 от 14.12.2016); Попова С.М. (генеральный директор ООО "Гурман KFC"; протокол N 1051 от 15.12.2016); Пашкова О.В. (руководитель проекта отдела строительства ООО "Гурман Краснодар"; протокол б/н от 01.02.2017); Кораблина А.С. (зам. директора ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; ООО "Гурман Краснодар"; протокол б/н от 03.02.2017); Шафранов А.В. (бренд-шеф ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; ООО "Гурман Краснодар"; протокол б/н от 03.02.2017); Шаповалов В.А. (заместитель директора ПБО на ул. им. 40-летия Победы; ООО "Гурман KFC"; протокол б/н от 09.02.2017); Драндар Е.А. (в 2014 г. член команды ПБО на ул. Ставропольская, 95, г. Краснодар и ПБО на ул. Красная, 67, г. Краснодар; протокол б/н от 07.04.2017); Абреч А.А. (в 2015 г. член команды ПБО на Тургеневском ш., 27, аул Новая Адыгея; ООО "Гурман KFC ЮФО"; протокол N 126 от 07.09.2016, составлен в Межрайонной ИФНС России N 3 по Республике Адыгея); Баскакова О.А. (территориальный управляющий ООО "ГК Гурман", Анапа-Новороссийск; протокол N 1455 от 14.07.2016, составлен в ИФНС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края); Лукьянова Е.С. (в 2015 г. специалист IT отдела ООО "Гурман KFC"; протокол N 126 от 07.09.2016, составлен в Межрайонной ИФНС России N 14 по Краснодарскому краю); Астён М.А. (в 2015 г. член команды ПБО на ул. Дзержинского, 100, 3 эт.; ООО "Гурман 1"; протокол N 249 от 20.09.2016, составлен в ИФНС России N 4 по г.Краснодару).

Результаты опросов граждан, проведенных сотрудниками налоговых органов в период с 05.07.2016 по 07.04.2017, дополнительно характеризуют деятельность организаций группы компаний "Гурман KFC" как слаженную работу единой сети общественного питания с идентичной системой управления, ценообразования, трудового распорядка, кадрового и бухгалтерского учета, логистики, контроля.

Так, например, из показаний свидетелей, полученных по результатам самостоятельно проведенных налоговым органом допросов, следует, что:

трудоустройство граждан в организации группы компаний "Гурман KFC" происходит путем проведения собеседования и оформления в кадровой службе (в отделе персонала) центрального (головного) офиса, находящегося по адресу г.Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1, 3 этаж (далее - Центральный офис); граждане, обратившиеся по вопросу трудоустройства непосредственно в ПБО, проходят первичное собеседование в ПБО и направляются для дальнейшего собеседования и оформления в Центральный офис (подобные сведения содержатся практически во всех протоколах допроса);

трудовые книжки работников ПБО хранятся в Центральном офисе (подобные сведения содержатся практически во всех протоколах допроса);

периодически работники ПБО проходят курсы (семинары) и тренинги в Центральном офисе, а также дистанционно (подобные сведения содержатся практически во всех протоколах допроса); указанные тренинги и семинары проводят Э. Матевосян, Горбунова О. и др. (протокол допроса Братчиковой Е.С. N 14-12/23 от 05.07.2016, Белак А.Р. N 14-12/25 от 05.07.2016, Коджесава М.Ч. N 1054 от 11.11.2016, Колосовой Е.М. б/н от 06.07.2016);

в отдельных случаях работники не знают наименования своего работодателя, входящего в группу компаний "Гурман KFC" (протокол допроса Белак А.Р. N 14-12/25 от 05.07.2016);

начисление заработной платы осуществляется бухгалтерией в Центральном офисе (подобные сведения содержатся практически во всех протоколах допроса);

выплата заработной платы происходит путем перечисления денежных средств на карты банков "Открытие" и "Альфа-Банк", при этом уволенные сотрудники сообщили, что часть заработной платы регулярно выдавалась из кассы Центрального офиса (протоколы допроса Татаренко Г.А. N 13-28/1400, Батмен Р.М. б/н от 10.11.2016, Хуаде К.Р. б/н от 10.11.2016);

бухгалтерия ПБО ведется централизовано в Центральном офисе; учет и продажа продукции осуществляется с помощью программ 1С и R-Keeper (подобные сведения содержатся практически во всех протоколах допроса);

работники ПБО не занимаются обработкой первичных документов на поступивший товар - ежедневно вся поступающая в ПБО документация передается в Центральный офис (протоколы допроса Братчиковой Е.С. N 14-12/23 от 05.07.2016, Козликовой М.В. N 14-12/32 от 06.07.2016, Белка А.В. N 51 от 08.07.2016, Белак А.Р. N 14-12/25 от 05.07.2016, Коджесава М.Ч. N 1054 от 11.11.2016, Федосеевой А.А. N 39 от 07.07.2016);

данные инвентаризации передаются в Центральный офис (протоколы допроса Братчиковой Е.С. N 14-12/23 от 05.07.2016, Козликовой М.В. N 14-12/32 от 06.07.2016, Дубиковского А.С. N 59 от 07.07.2016, Макогон В.С. N 14-12/20 от 05.07.2016);

документы по списанию продукции утверждает бухгалтер Каркмазова И. (бухгалтер-калькулятор ООО "Гурман 1") (протокол допроса Морозовой Л.А. N 14-12/48 от 08.07.2016, Вьюрковой К.А. N 14-12/61 от 12.07.2016);

обслуживание офисной и контрольно-кассовой техники осуществляется сотрудниками технического отдела, IT-отдела (Каразеев А., Суриков В.) (протокол допроса Козликовой М.В. N 14-12/32 от 06.07.2016, Морозовой Л.А. N 14-12/48 от 08.07.2016, Колосовой Е.М. б/н от 06.07.2016, Федосеевой А.А. N 39 от 07.07.2016);

размещение рекламы и распределение рекламной продукции осуществляет отдел маркетинга (рекламный отдел), находящийся в Центральном офисе (протоколы допроса Братчиковой Е.С. N 14-12/23 от 05.07.2016, Козликовой М.В. N 14-12/32 от 06.07.2016, Макогон В.С. N 14-12/20 от 05.07.2016, Колосовой Е.М. б/н от 06.07.2016, Федосеевой А.А. N 39 от 07.07.2016, Иванова И.А. N 14-12/31 от 06.07.2016);

вопросы поставки товара решаются отделом логистики, находящимся в Центральном офисе (протокол допроса Козликовой М.В. N 14-12/32 от 06.07.2016, Дубиковского А.С. N 59 от 07.07.2016, Морозова Л.А. N 14-12/48 от 08.07.2016, Макогон В.С. N 14-12/20 от 05.07.2016, Федосеевой А.А. N 39 от 07.07.2016);

все ПБО в г.Краснодаре напрямую зависят от Центрального офиса (протокол допроса Татаренко Г.А. N 13-28/1400);

на регулярной основе работники Центрального офиса (включая территориальных управляющих Серикову И.В. и Матевосяна Э.) осуществляют контроль за деятельностью ПБО (протокол допроса Татаренко Г.А. N 13-28/1400, Хуаде К.Р. б/н от 10.11.2016, Коджесава М.Ч. N 1054 от 11.11.2016);

периодически Центральным офисом организуются корпоративные мероприятия (празднование Нового года и т.п.), на которые приглашаются директора ПБО (протокол допроса Коджесава М.Ч. N 1054 от 11.11.2016);

инкассация выручки ПБО ежедневно осуществляется инкассаторскими подразделениями "Россинкас" и банков (в ПБО ООО "Гурман KFC" выручка по будним дням сдается бухгалтеру центрального офиса Массалитовой И.В.); в отдельных случаях ПБО отказываются от инкассации по указанию Центрального офиса и с курьерами передают денежные средства в кассу "Гурман Групп" Центрального офиса (протоколы допроса Белак А.Р. N 14-12/25 от 05.07.2016, Батмен Р.М. б/н от 10.11.2016);

допускались случаи временной замены работников между ПБО различных организаций группы компаний "Гурман KFC" (протокол допроса Драндар Е.А. б/н от 07.04.2017, Коджесава М.Ч. N 1054 от 11.11.2016),

ООО "Гурман Краснодар" не осуществляло строительство и ремонт зданий и помещений в 2015-2016 г.г, но имеет в своем штате директора отдела по строительству, возглавляемого Калашниковым В.Г. (протокол допроса Пашковой О.В. б/н от 01.02.2017),

корреспонденция, поступающая в адрес организаций группы компаний "Гурман KFC" регистрируется в едином журнале входящей корреспонденции; в аналогичном порядке осуществляется учет исходящей корреспонденции (протокол допроса Петровой К.А. N 204 от 09.12.2016);

на основании устной договоренности с ООО "Гурман" (т.е. по личному распоряжению Поповой С.М.) другие организации - участники группы компаний "Гурман KFC" безвозмездно используют для осуществления деятельности и хранения документов офисные помещения на 3 этаже здания по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, дом N 20/1-20/2 (протоколы допроса Поповой N 17-12/198 от 12.12.2016, N 17-12/202 от 13.12.2016, N 17-12/203 от 13.12.2016, N 1050 от 14.12.2016, N 1051 от 15.12.2016, Алврцян О.В. NN 1055, 1056 от 22.12.2016);

помимо договоров займа между организациями группы компаний "Гурман KFC" не имелось никаких договорных и финансово-хозяйственных отношений (протоколы допроса Поповой N 17-12/198 от 12.12.2016, N 1050 от 14.12.2016, N 1051 от 15.12.2016, Радзевило В.Э. N 1057 от 22.12.2016, Алврцян О.В. N 14-12/201 от 12.12.2016; Алврцян О.В. NN 1055, 1056 от 22.12.2016);

целью создания новых организаций группы компаний "Гурман KFC" послужило желание применять специальные налоговые режимы в виде ЕНВД и УСН (протоколы допроса Поповой N 1050 от 14.12.2016, N 1051 от 15.12.2016).

При этом, свидетели были ознакомлены с протоколами допросов и письменно подтвердили правильность изложенных в них сведений. Оснований не доверять показаниям свидетелей, полученным в ходе налоговой проверки, у суда не имеется.

Также в отношении каждого проверенного участника схемы "дробления бизнеса" группы компаний "Гурман KFC" налоговыми органами использованы результаты осмотров территорий, помещений, документов и предметов, проведенных в центральном офисе группы компаний "Гурман KFC" по адресу г. Краснодар, ул. им. 40-летия Победы, 20/1, 3 этаж, зафиксированные в протоколах осмотра N 3559 от 09.12.2016 и N 3562 от 12.12.2016. По результатам указанных осмотров, самостоятельно проведенных налоговым органом, установлены следующие факты:

а) офисные помещения на 3-м этаже здания N 20/1 по ул. 40 лет Победы в г.Краснодаре, арендованы ООО "Гурман" у ИП Александрова В.В. на основании договора б/н от 01.05.2012 г.;

б) в офисных помещениях на 3-м этаже здания N 20/1 по ул. 40 лет Победы в г.Краснодаре работают сотрудники, оформленные в различных организациях - участниках группы компаний "Гурман KFC" (ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО"), но осуществляющие единый слаженный процесс по управлению финансово-хозяйственной деятельностью группы компаний "Гурман KFC" и учету операций и результатов указанной деятельности, в том числе:

руководство (дирекция и территориальные управляющие);

бухгалтерия (в т.ч. главный бухгалтер, два заместителя главного бухгалтера, бухгалтер по банковским операциям, бухгалтер - кассир, бухгалтер по работе с поставщиками, два бухгалтера -калькулятора, экономист, финансовый контролер);

отдел персонала (отдел кадров);

отдел маркетинга и рекламы

отдел закупок и логистики;

IT отдел;

технический отдел;

отдел строительства;

юридическая служба;

служба безопасности;

в) выявлены функциональные роли административно-управленческого аппарата группы компаний "Гурман KFC":

Попова Светлана Михайловна - генеральный директор (т. 210-44-60, каб. 310);

Уваров Сергей Михайлович - исполнительный директор (т. 210-44-60, каб. 310);

Радзевило Виолетта Эдуардовна - финансовый директор (т. 210-44-61, каб. 316);

Петров Эдуард Витальевич - руководитель службы экономической безопасности (т. 210-44-60, каб. 309);

Матевосян Эдгар Рубикович - управляющий операционной деятельностью региона (т. 210-44-60, каб. 316);

Асташова Тамила Олеговна - заместитель генерального директора по персоналу и корпоративному развитию (т. 210-44-59, каб. 305);

Калашников Владимир Георгиевич - директор по строительству (т. 210-44-59, каб. 315);

Лукина Евгения Алексеевна - директор по развитию (т. 210-44-59, каб. 315);

Рудченко Игорь Викторович - технический директор (т. 210-38-00, каб. 306);

Алврцян Ольга Владимировна - главный бухгалтер (т. 210-44-61, каб. 316);

Яценко Евгений Валерьевич - руководитель отдела закупки и логистики (т. 210-38-01, каб. 315);

Фастхутдинов Рустам Ильгизарович - руководитель отдела маркетинга (т. 210-38-01, каб. 303);

Кондратова Юлия Васильевна - юрисконсульт (т. 210-44-60, каб. 309);

Суриков Василий Викторович - руководитель IT отдела (т. 210-44-60, каб. 308);

г) в офисных помещениях на 3-м этаже здания N 20/1 по ул. 40 лет Победы в г. Краснодаре хранятся бухгалтерские, кадровые и инженерно-технические документы всех участников группы компаний "Гурман KFC".

Отличительной чертой осмотра, проведенного 12.12.2016, является то, что в период с 9 по 12 декабря 2016 г. с дверей кабинетов (офисов) N 301, 303 и 305 были сняты таблички и вывески, упоминающие о группе компаний "Гурман KFC", а на столе бухгалтера по банковским операциям в кабинете 316 не установлено наличие коробки с печатями (штампами) организаций - участников группы компаний "Гурман KFC". В ходе обеих процедур осмотра налоговым органом производилась фотосъемка - распечатки цифровых фотоснимков приложены к протоколам осмотра. Более детально результаты осмотров, проведенных 9 и 10 декабря 2016 г. изложены в пункте 2.1.8 раздела 2.1 описательной части Акта выездной налоговой проверки от 14.06.2017 и оспариваемого Решения от 02.08.2017.

При этом, результаты осмотра, проведенного 09.12.2016 в присутствии понятых, не достигших 18-и лет, неоднократно были предметом рассмотрения арбитражных судов по делам N А32-44581/2017 (заявитель - ООО "Гурман А"), N А32-45354/2017 (заявитель - ООО "Гурман С") и N А32-46644/2017 (заявитель - ООО "Гурман KFC ЮФО"), однако результаты указанного осмотра не были признаны недействительными.

Налоговое законодательство не содержит возрастных ограничений к лицам, привлекаемым в качестве понятых, в целях осуществления мероприятий налогового контроля.

Согласно положениям статьи 98 НК РФ в качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в исходе дела физические лица (не менее двух человек). Не допускается участие в качестве понятых должностных лиц налоговых органов. Понятые обязаны удостоверить в протоколе факт, содержание и результаты действий, производившихся в их присутствии; они вправе делать замечания по поводу произведенных действий.

На основании абзаца 2 пункта 5 статьи 98 НК РФ понятые, участвующие в осмотре, в случае необходимости могут быть опрошены в качестве свидетеля по тем или иным обстоятельствам осмотра, при этом пп. 1 п. 2 ст. 90 НК РФ установлено, что не могут допрашиваться в качестве свидетеля лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

Исходя из положений статьи 28 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к малолетним относятся несовершеннолетние, не достигшие четырнадцати лет.

Возраст Беломытцева М.К. и Дрокина Е.П. по состоянию на 09.12.2016 достиг 16 лет и 11 мес. и 17 лет и 6 месяцев, а следовательно, они не являются малолетними и способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

Таким образом, привлечение указанных граждан в качестве понятых при осмотре, проведенном 09.12.2016, не противоречит действующему налоговому законодательству.

В ходе проверки в соответствии со ст. 93 НК РФ в адрес ООО "Гурман Краснодар" налоговым органом выставлены требования о представлении документов (информации):

N 14-12/55555 от 28.11.2016 (у налогоплательщика истребованы договоры аренды недвижимого имущества, действующие в 2015 году);

N 10-15/14-28/59559 от 05.04.2017 и N 10-15/59662 от 07.04.2017 (у налогоплательщика истребованы сведения о расчете среднесписочной численности работников за 2014 и 2015 годы).

Аналогичные требования выставлены и в адрес других участников группы компаний "Гурман KFC". Таким образом, налоговый орган располагает самостоятельно полученными сведениями о среднесписочной численности работников участников группы компаний "Гурман KFC" за 2014 и 2015 год.

В ходе проверки налоговыми органами на основании ст. 92 НК РФ самостоятельно проведен осмотр территорий и помещений - мест осуществления предпринимательской деятельности участников группы компаний "Гурман KFC", включая ООО "Гурман Краснодар" (по адресу: г. Краснодар, ул. Красная, 167). Одновременно с осмотром ПБО сотрудниками ИФНС России N 1 по г.Краснодару осуществлена проверка выполнения проверяемыми организациями требований Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" и произведено снятие фискальных отчетов за период с 01.01.2015 по 31.12.2015, о чем составлено 70 актов от 21.06.2016. Таким образом, налоговый орган располагает самостоятельно полученными сведениями о доходах организаций, т.е. альтернативным источником сведений о доходах ООО "Гурман Краснодар" и других участников группы компаний "Гурман KFC" за 2015 год, которые соответствуют данным налогоплательщиков, отраженных в отчетах о прибылях и убытках.

Факт отсутствия организаций группы компаний "Гурман KFC" по единому адресу государственной регистрации (350051, г.Краснодар, ул. Федора Лузана, 19) установлен налоговым органом путем самостоятельно проведенных осмотров. По результатам указанных осмотров составлено 8 идентичных актов б/н от 20.06.2016.

Сведения об операциях, совершенных по расчетным счетам организаций-участников группы компаний "Гурман KFC", включая информацию о перечне поставщиков и подрядчиков (о контрагентах), самостоятельно получены налоговыми органами в кредитных организациях (в Краснодарском филиале ПАО Банка "ФК Открытие", в ПАО "Крайинвестбанк" и в ЗАО "ЮниКредитБанк") в порядке ст. 86 НК РФ, о чем указано в п. 1.6.9 вводной части и в п. 2.1.16 описательной части акта ВНП от 14.06.2017.

На основании ст. 93.1 НК РФ налоговым органом были истребованы документы и информация о деятельности ООО "Гурман Краснодар" у его контрагентов и иных лиц, располагающих информацией о проверяемом налогоплательщике, включая сведения о покупках, продажах и об статическом IP-адресе, используемом при осуществлении доступа к операционной системе "Банк-клиент" для управления банковскими операциями организации.

Так, в ходе выездной налоговой проверки в отношении ООО "Гурман Краснодар" направлены требования и поручения об истребовании документов в количестве 94 шт. - реестр поручений и требований приведен в приложении N 1 к акту ВНП от 14.06.2017. Аналогичные мероприятия по истребованию документов (информации) проведены налоговыми органами и в отношении других участников группы компаний "Гурман KFC":

при проверке ООО "Гурман" направлено 59 поручений и требований;

при проверке ООО "Гурман 1" направлено 56 поручений и требований;

при проверке ООО "ГК Гурман" направлено 87 поручений и требований;

при проверке ООО "Гурман KFC" направлено 58 поручений и требований;

при проверке ООО "Гурман KFC ЮФО" направлено 112 поручений и требований;

при проверке ООО "Гурман Кубань" направлено 38 поручений и требований;

при проверке ООО "Гурман С" направлено 68 поручений и требований; Полученные в порядке ст. 93.1 НК РФ документы и сведения проанализированы налоговыми органами и использованы в целях проверки.

Также налоговый орган исследовал документы, которые представили в налоговые органы ООО "Гурман Краснодар" и другие участники группы компаний "Гурман KFC" вместе с возражениями по актам проверок и дал им соответствующую оценку в мотивировочной части решений о привлечении к налоговой ответственности. В частности, налоговым органом исследовано представленное соглашение о сотрудничестве б/н от 14 июля 2011 г. между организациями группы компаний "Гурман KFC". Налоговый орган допускает, что в письменном виде указанное соглашение о сотрудничестве от 14 июля 2011 г. могло быть составлено и подписано Поповой С.М. "задним числом" (т.е. после получения актов налоговых проверок), но в то же время наличие такого соглашения о сотрудничестве сторон не опровергает, а подтверждает доводы налогового органа о том, что группа компаний "Гурман KFC" представляет собой единую организованную и четко слаженную коммерческую структуру, работники которой, будучи оформленными в различных организациях указанной группы компаний, управляемых Поповой С.М., фактически находятся в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняют свои должностные обязанности и используют общие трудовые и материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы юридических лиц - участников схемы "дробления бизнеса".

Таким образом, доводы, положенные в основу доказательной базы о применении схемы "дробления бизнеса" организациями группы компаний "Гурман KFC", подтверждаются самостоятельно проведенными налоговым органом мероприятиями налогового контроля. Налоговым органом самостоятельно была собрана совокупность доказательств, свидетельствующих о дроблении бизнеса и получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Протоколами осмотра налоговым органом зафиксированы обстоятельства, установленные ранее в ходе оперативно-розыскных действий.

В связи с чем, решение Первомайского районного суда г. Краснодара от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18, принятое в отношении гласного оперативно-розыскного мероприятия "Обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", проведенного Управлением ЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю, не влияет на результаты выездной налоговой проверки в отношении ООО "Гурман Краснодар" и на правомерность решения ИФНС России N 1 по г. Краснодару от 02.08.2017 N 14-25/04/85 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Учитывая совокупность вышеуказанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что группа компаний "Гурман KFC" представляет собой единую организованную коммерческую структуру, работники которой, будучи оформленными в различных организациях указанной группы компаний, фактически находятся в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняют свои должностные обязанности, используют общие материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы юридических лиц, связанной с оказанием услуг общественного питания через объекты организации общественного питания, действующие под торговым брендом KFC на территории Краснодарского края и Республики Адыгея.

Аналогичный подход к оценке действий налогоплательщиков с точки зрения искусственного разделения бизнеса был применен судами по делам N А53-16075/2016, N А53-5300/2016 и N А32-44581/2017.

Позиция налогового органа дополнительно подтверждается соглашением о сотрудничестве от 14.07.2011 трех сторон - ООО "Гурман", ООО "ГК Гурман" и ООО "Гурман-Сочи", которое было представлено заявителем после получения акта проверки, одновременно с возражениями, однако получило оценку при вынесении оспариваемого решения. Обществом представлены также дополнительные соглашения N 1-8 о присоединении ООО "Гурман 1", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман KFC", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман А", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань" и ООО "Гурман С", датированные в период с 30.03.2013 по 16.01.2015.

Указанным соглашением стороны, заключившие международные договоры коммерческой концессии с ООО "Ям! Ресторантс Интенрэшнл Раша Си Ай Эс", устанавливают между собой организационные и информационные связи, определяют порядок и механизм взаимодействия друг с другом, выражают стремление к объединению своих усилий в целях продвижения товарного знака KFC и др.

Стороны договорились о взаимно безвозмездной финансовой поддержке при наличии свободных финансовых ресурсов (абзац 14 пункта 1.1 соглашения). Стороны договорились о том, что для достижения поставленных целей стороны соглашения от 14.07.2011, а также все сотрудники сторон могут взаимодействовать между собой в целях оказания взаимной помощи, поддержки консультаций друг другу; располагаться на единой территории офиса, арендованной одной из сторон соглашения от 14.07.2011 (пункт 1.3).

Данное соглашение, подписанное единолично Поповой С.М. от лица 11 организаций, проверенных в рамках выездных проверок налоговыми органами Краснодарского края, подтверждает то обстоятельство, что группа компаний "Гурман KFC" представляет собой единую организованную и четко слаженную коммерческую структуру, работники которой, будучи оформленными в различных организациях указанной группы компаний, управляемых Поповой С.М., фактически находятся в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняют свои должностные обязанности и используют общие трудовые и материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы юридических лиц - участников схемы "дробления бизнеса"

Каких-либо доказательств, свидетельствующих об объективно иных взаимоотношениях между организациями группы компаний "Гурман KFC" в 2015 году, в материалах дела не имеется.

При этом, доводы заявителя, изложенные в дополнительном нормативно-правовом обосновании, представленном в судебное заседание, судом отклонены ввиду того, что правовая оценка структуре организации бизнеса группы компаний "Гурман KFC" дана судами в рамках дела N А32-44581/2017. Изложенные в судебных актах по указанному выше делу выводы являются преюдициальными для настоящего спора, поскольку относятся к ООО "Гурман Сочи", как к одной из организаций, входящих в группу компаний "Гурман KFC".

Относительно довода заявителя о "введенном налоговым органом понятии "группа компаний "Гурман KFC" необходимо отметить, что данный термин применен в ненормативных актах налогового органа для обобщения информации при одновременном упоминании двух и более проверяемых юридических лиц, имеющих ряд идентичных признаков (руководитель, учредитель, адрес, вид деятельности по ОКВЭД), содержащих в своем наименовании слово "Гурман" и осуществляющих деятельность под брендом (вывеской) "KFC".

Юридически группы компаний "Гурман KFC" не существует, вместе с тем сами проверяемые организации и их работники регулярно применяли в своем обиходе такие обобщающие (корпоративные) наименования, как: "группа компаний "Гурман" KFC", "группа компаний "Гурман", "Группа Гурман" или "ОигшапОгоир".Такие наименования неоднократно упоминаются работниками проверенных организаций в протоколах допроса свидетелей и опроса граждан (Егизарян К.В., Массалитовой И.В., Асташовой Т.О., Гришко И.Е., Федоренко А.Ю. от 23.06.2016, Матевосян Э.Р., Фасхутдинова Р.И. от 24.06.2016, Петровой К.А. N 204 от 29.12.2016 и др.), встречаются на страницах корпоративного периодического печатного издания "Gurman Group" (в статьях Поповой С.М. и других работников группы компаний), на табличках и стендах в помещении офиса, расположенного по адресу г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1, 3 эт., на письменных бланках организаций, применяемых ими до момента представления возражений по акту налоговой проверки, выданных 06.07.2017 на имя Жигульского Д.А. и Годзелих М.А., а также на имя Жирова А.В. и Пушина А.С. (логотип "Gurman Group" в верхнем левом углу бланка).

В соответствии с пунктами 3, 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Согласно положениям пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Довод заявителя о нарушении общих принципов привлечения к налоговой ответственности, необоснованном переводе заявителя на общую систему налогообложения на основании совокупных показателей деятельности иных налогоплательщиков судом отклонен, как необоснованный.

Конституционный Суд Российской Федерации подчеркивал, что налоговое законодательство не исключает в налоговых правоотношениях действия принципа диспозитивности и допускает возможность выбора налогоплательщиком того или иного метода учетной политики (применения налоговых льгот или отказа от них, применения специальных налоговых режимов и т.п.), которая, однако, не должна использоваться для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет в результате злоупотребления налогоплательщиками своими правомочиями. Указанная правовая позиция неоднократно подтверждалась Конституционным Судом Российской Федерации применительно к уплате различных налогов и сборов (Постановление от 3 июня 2014 года N 17-П, Определение от 7 июня 2011 года N 805-О-О и др.).

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 04.07.2017 N 1440-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Бунеева Сергея Петровича на нарушение его конституционных прав положениями статей 146, 153, 154, 247 - 249 и 274 Налогового кодекса Российской Федерации" указал, что если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера); это, в свою очередь, предполагает доначисление суммы налогов и сборов, подлежащих уплате в бюджет так, как если бы налогоплательщик не злоупотреблял правом, на основании соответствующих положений Налогового кодекса Российской Федерации, регулирующих порядок исчисления и уплаты конкретного налога и сбора.

Таким образом, указывая в своем заявлении на то, что налоговым органом в рамках проверки не установлена противоправность каждого признака из совокупности положенных в основу решения доказательств, общество игнорирует доказанность факта злоупотребления правом, следствием которого явилось сокращение налоговых поступлений в бюджет, что, в свою очередь, послужило основанием для доначисления соответствующих сумм налога.

Как установлено контрольными мероприятиями, учредитель и генеральный директор группы компаний "Гурман KFC" Попова Светлана Михайловна создала аффилированные и подконтрольные юридические лица, применяющие специальные налоговые режимы в виде ЕНВД и УСН с исключительной целью, направленной на минимизацию налоговых платежей посредством злоупотребления правом применения специальных режимов налогообложения с целью недопущения превышения предельного лимита среднесписочной численности, установленного в пп. 15 п. 3 ст. 346.12 и п. 2.3 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ (100 человек на 1 организацию).

Подконтрольность и взаимозависимость всех участников схемы обусловлены наличием единого учредителя и руководителя в лице Поповой С.М., при осуществлении всеми хозяйствующими субъектами аналогичного вида деятельности, предполагает единый подход к решению вопросов, касающихся хозяйственной, кадровой и финансово-экономической политики организаций группы компаний "Гурман KFC".

Проверкой установлено, что средняя численность наемных работников проверяемых организаций группы компаний "Гурман KFC" по итогам 2015 года составила 782 человека, при этом уже по итогам первого квартала 2015 года среднесписочная численность работников составила 770 человек (январь - 756 ч., февраль - 764 ч., март - 791 ч.) и значительно превысила предельный уровень, установленный в пп. 15 п. 3 ст. 346.12 и п. 2.3 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ (100 чел.).

Также проверкой установлено, что по данным бухгалтерского учета доходы проверяемых организаций группы компаний "Гурман KFC", определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Налогового кодекса РФ, по итогам 2015 года составили 1 709 086 657 руб., при этом уже по итогам первого квартала 2015 года доходы составили 385 625 472 руб. (январь - 129 416 623 руб., февраль - 118 664 122 руб., март - 137 544 727 руб.) и значительно превысили предельный уровень, установленный в п. 4 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ (68 820 000 руб.).

На основании п. 2.3, п. 4 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ в результате превышения средней численности работников группы компаний "Гурман KFC" в 1 квартале 2015 года предельно допустимого количества на 670 человек (770 - 100), а также превышения доходов группы компаний "Гурман KFC" в 1 квартале 2015 года максимально возможного размера на 316 805 472 руб. (385 625 472 - 68 820 000) организации группы компаний "Гурман KFC", образующие единую коммерческую структуру, считаются утратившими право на применение системы налогообложения в виде УСН, ЕНВД, и перешедшими на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований, т.е. с 1 января 2015 г. При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, должны быть исчислены и уплачены в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций.

Таким образом, факт ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды в условиях целенаправленного, формального дробления численности работников и уменьшения размера доходов, посредством их распределения между взаимозависимыми организациями, является доказанным.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что инспекция обоснованно доначислила обществу суммы НДС, а также начислила соответствующие суммы пени и штрафов.

Существенных нарушений налоговым органом процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки судом не установлено.

Судом отклонен довод заявителя о том, что результаты проведенного в 2016 году осмотра неправомерно вменены ООО "Гурман Краснодар" в отчетном периоде, поскольку исходя из имеющихся в материалах дела доказательств у суда отсутствуют какие-либо объективные основания предполагать, что указанная схема ведения бизнеса группой компаний "Гурман KFC" была реализована только в 2016 году. Каких-либо доказательств, свидетельствующих об объективно иных взаимоотношениях между организациями группы компаний "Гурман KFC" в 2015 году, в материалах дела не имеется.

Довод заявителя о неправомерном применении положений п. 7 части 31 НК РФ и исчислении сумм доначисленных в рамках проверки налогов расчетным способом с нарушением законодательства судом первой инстанции обоснованно отклонен.

В соответствии с подпунктом 7 пункта статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц к налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения, ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги, или непредставления налогоплательщиком - иностранной организацией, не осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство, налоговой декларации по налогу на имущество организаций.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 05.07.2005 N 301-О указано, что наделение налоговых органов правом исчислять налоги расчетным путем вытекает из возложенных на них обязанностей по осуществлению налогового контроля в целях реализации основанных на Конституции РФ и законах общеправовых принципов налогообложения -всеобщности и справедливости налогообложения, юридического равенства налогоплательщиков, равного финансового бремени. Допустимость применения расчетного пути исчисления налогов непосредственно связана с обязанностью правильной, полной и своевременной их уплаты и обусловливается неправомерными действиями (бездействием) налогоплательщика. Поэтому сам по себе расчетный метод исчисления налогов при обоснованном его применении не может рассматриваться как ущемление прав налогоплательщиков.

Наделение налоговых органов правом исчисления налогов расчетным путем направлено на реализацию целей и задач налогового контроля, осуществление которого не должно иметь произвольных оснований.

Согласно правовой позиции, содержащейся в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации", применяя норму, содержащуюся в подпункте 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ, судам необходимо учитывать, что при определении налоговым органом на ее основании сумм налогов, подлежащих уплате налогоплательщиком в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем должны быть определены не только доходы налогоплательщика, но и его расходы.

При этом бремя доказывания того, что размер доходов и (или) расходов, определенный налоговым органом по правилам подпункта 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса, не соответствует фактическим условиям экономической деятельности налогоплательщика, возлагается на последнего, поскольку именно он несет риски, связанные с возникновением оснований для применения налоговым органом расчетного метода определения сумм налогов.

Изложенным подходом необходимо руководствоваться как в случае отсутствия у налогоплательщика соответствующих документов, так и при признании их ненадлежащими.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.06.2010 N 5/10 по делу N А45-15318/2008-59/444, при расчетном методе начисления налогов достоверное исчисление налогов невозможно по объективным причинам. Налоги могут быть исчислены достоверно только при надлежащем оформлении учета доходов и расходов, в то время как применение расчетного метода предполагает исчисление налогов с той или иной степенью вероятности.

Как установлено проверкой, в проверяемом периоде Общество неправомерно применяло специальные налоговые режимы УСН и ЕНВД.

Вместе с тем, задачей налогового контроля является, в том числе, объективное установление размера налоговых обязательств проверяемого лица.

Так, Инспекцией определены суммы неуплаченных налогов, подлежащие уплате в бюджет, в частности, НДС, налога на прибыль на основании данных, полученных в ходе контрольных мероприятий: первичных документов, изъятых правоохранительными органами, а также полученных от Общества (в том числе, представленные с возражениями), его контрагентов в рамках истребования в порядке статьи 93.1 Кодекса; данных бухгалтерского учета Общества (в т.ч. копии базы данных 1С "Бухгалтерия"); данных о движении денежных средств в банках.

При этом в целях объективного установления обязательств перед бюджетом:

сумма доначисленного НДС рассчитана с учетом применения налоговых вычетов, подтвержденных данными учета заявителя и результатами встречных проверок;

налоговая база по налогу на прибыль организаций определена на основании не только установленных доходов Налогоплательщика, но и его расходов;

в целях недопущения двойного налогообложения определены суммы излишне уплаченных налогов в рамках УСН и ЕНВД и предложено представить соответствующую уточненную налоговую отчетность.

В данном случае инспекцией определены суммы неуплаченных налогов, подлежащие уплате в бюджет, в частности, НДС и налога на прибыль организаций, на основании данных, полученных в ходе контрольных мероприятий: первичных документов, изъятых правоохранительными органами, а также полученных от общества (в том числе, представленные с возражениями), его контрагентов в рамках истребования в порядке статьи 93.1 НК РФ; данных бухгалтерского учета общества (в т.ч. копии базы данных 1С "бухгалтерия"); данных о движении денежных средств в банках.

Доводы заявителя о том, что налоговым органом при определении налоговых обязательств учтены не все имеющиеся документы, являются необоснованными и документально не подтвержденными, поскольку фактически в расчет приняты как полученные в ходе проверки документы, так и представленные обществом с возражениями.

Довод заявителя относительно того, что плательщику не обеспечено право восстановить недостающие документы и раздельный учет, также не является обоснованным, поскольку в основу расчета инспекции положены данные бухгалтерского учета, которые подтверждены результатами встречных проверок, что, соответственно, бесспорно свидетельствует о достоверности данных учета самого заявителя.

Кроме того, в ходе рассмотрения акта и материалов проверки 31.07.2017 присутствующие представители ООО "Гурман Краснодар" (Жигульский Д.А., Уваров С.М., Радзевило В.Э., Кондратова Ю.В., Жиров А.В, Асташова Т.О.) не были лишены права представить дополнительные документы, однако им не воспользовались.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что подробный расчет, изложенный в оспариваемом решении, заявителем не опровергнут, контррасчет, подтвержденный первичными документами, не представлен.

Ссылки заявителя на недостоверность расчета инспекции не подкреплены соответствующими доказательствами несоответствия определенных доходов и расходов фактическим операциям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 164 НК РФ коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности, определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов" утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (далее - ОКПД), облагаемых НДС по налоговой ставке 10 % при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее - ТН ВЭД ТС), облагаемых НДС по налоговой ставке 10 % при ввозе на территорию РФ.

Порядок подтверждения налогоплательщиками кода ОКПД или ТН ВЭД ТС по реализуемым продовольственным товарам кодам, приведенным в Перечне, производится на основании документа, удостоверяющего соответствие продукции требованиям технических регламентов (декларации соответствия), или документа, удостоверяющего соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов, правил или условиям договоров (сертификат соответствия).

Вместе с тем, в рассматриваемой ситуации общество, не соглашаясь с позицией Инспекции, ни в ходе проверки, ни одновременно возражениями либо рассматриваемой жалобой документы, подтверждающие правомерность применения ставки 10 %, не представлены.

Таким образом, инспекцией приняты разумные и достаточные меры, направленные на определение реальных налоговых обязательств общества, а расчет доначислений является наиболее приближенным к действительным обязательствам (с учетом вероятности при применении подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ), поскольку основан на данных самого налогоплательщика.

В заявлении в суд общество также оспаривает решение налогового органа в части начисления пени и штрафов за несвоевременное перечисление НДФЛ.

Общество также отмечает некорректность расчета сумм неперечисленного НДФЛ, в связи с тем, что в расчет включены остатки за периоды, предшествующие проверяемому.

Согласно пункту 1 статьи 226 НК РФ обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет НДФЛ возложена на налоговых агентов - российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, облагаемые данным налогом.

При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщать налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога (пункт 5 статьи 226 НК РФ).

В соответствии с пунктом 6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.

В иных случаях налоговые агенты перечисляют суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода, - для доходов, выплачиваемых в денежной форме, а также дня, следующего за днем фактического удержания исчисленной суммы налога, - для доходов, полученных налогоплательщиком в натуральной форме либо в виде материальной выгоды.

Согласно статье 209 НК РФ объектом обложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный налогоплательщиками - налоговыми резидентами Российской Федерации от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 208 НК РФ приведен перечень таких доходов, не являющийся исчерпывающим. В силу подпункта 10 пункта 1 названной статьи к доходам от источников в Российской Федерации признаются иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 Кодекса.

Статьей 123 НК РФ установлено, что неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.

В рассматриваемом случае налоговым органом при проверке документов, а также расчета удержанного и перечисленного НДФЛ, представленного плательщиком, на основании полученных в ходе проверки кассовых и банковских документов и авансовых отчетов, выявлено нарушение положений пунктов 5, 6 статьи 226 НК РФ.

Как установлено судом и подтверждено материалами дела, налоговым органом выявлен факт несвоевременного перечисления в бюджет сумм удержанного НДФЛ, что послужило основанием для начисления пени и штрафных санкций. Опровергнуть доводы налогового органа в указанной части заявитель в ходе судебного разбирательства по настоящему делу не смог, документального подтверждения соблюдения сроков перечисления налога в бюджет в материалы дела не представил.

Таким образом, оспариваемое заявителем решение ИФНС России N 1 по г. Краснодару от 02.08.2017 N 14-25/04/85 (в редакции решения УФНС по Краснодарскому краю от 13.11.2017 N 22-12-1868) является законным и обоснованным.

Обстоятельства, послужившие основанием для принятия указанного решения, подтверждаются материалами дела; кроме того, обстоятельства, свидетельствующие о характере организации бизнеса группы компаний "Гурман KFC", установлены судебными актами по делу N А32-44581/2017, являющимися преюдициальными для настоящего спора.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с абзацем 3 подпункта 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, государственная пошлина для организаций составляет 3000 руб.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы уплачивается государственная пошлина в размере 50 процентов от размера государственной пошлины.

Как следует из материалов дела, ООО "Гурман Краснодар" уплачена госпошлина в размере 3000 руб., что подтверждается чеком-ордером от 15.08.19.

С учетом изложенного, следует возвратить ООО "Гурман Краснодар" излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1 500 рублей.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.07.2019 по делу N А32-44543/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ООО "Гурман Краснодар" из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, уплаченной по чеку-ордеру от 15.08.19.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Д.В. Емельянов Н.В. Сулименко