Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2019 г. N 07АП-11448/17

город Томск

10 октября 2019 г.

Дело N А45- 21246/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Зайцевой О.О.,

судей: Иванова О.А.

Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Сперанской Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Руссева Константина Георгиевича (N 07АП-11448/2017(41)) на определение от 18.06.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 по делу о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй-Инверсия" (адрес: 630073, г. Новосибирск, ул.Карла Маркса, 53а оф.606, ИНН 5404020717, ОГРН 155476107225), принятое по заявлению конкурсного управляющего Тюрина Антона Евгеньевича о признании сделки должника,

при участии в судебном заседании:

- от ЗАО "Зенон Эстейт" - Гращенков Д.И., доверенность от 16.08.2019, паспорт,

установил:

Решением арбитражного суда от 16.07.2018 в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тюрин Антон Евгеньевич.

12.02.2019 в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего Тюрина Антона Евгеньевича о признании недействительным трудового договора, заключенного в результате избрания решением внеочередного общего собрания акционеров от 19.04.2017 Руссева Константина Георгиевича директором АО "Строй-Инверсия", а также действий по перечислению заработной платы за период с 20.04.2017 по 09.07.2018 самому себе Руссевым Константином Георгиевичем, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника акционерного общества "Строй-Инверсия".

Определением от 18.06.2019 Арбитражный суд Новосибирской области признана недействительной сделка должника АО "Строй-инверсия" в виде трудового договора, заключенного в результате избрания решением внеочередного общего собрания акционеров от 19.04.2017 Руссева Константина Георгиевича директором АО "Строй-Инверсия", а также действий по начислению заработной платы за период с 20.04.2017 по 09.07.2018 Руссевым Константином Георгиевичем.

Не согласившись с вынесенным судебным актом Руссев К.Г. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, поскольку им функции руководителя должника фактически выполнялись с 19.04.2017; отсутствие первичных бухгалтерских документов не может опровергать наличие трудовых отношений с должником; сам по себе временный запрет на участие в обществе также не влияет на наличие фактических трудовых отношений.

В отзывах конкурсный управляющий А.Е. Тюрин и кредитор ООО "НАНС ФИНАНС" просили отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, поскольку материалами дела не подтвержден факт наличия трудовых отношений между должником и Руссевым К.Г.

В судебном заседании представитель кредитора ЗАО "Зенон Эстейт" проси в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, присоединившись к возражениям, изложенным в отзывах на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили, в судебное заседание суда апелляционной инстанции своих представителей не направили.

С учетом надлежащего извещения судом лиц, участвующих в деле, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно Протоколу внеочередного общего собрания акционеров Акционерного общества "Строй-Инверсия" от 19.04.2017 по результатам голосования присутствовавших на собрании акционеров принято решение: "Прекратить полномочия Директора Акционерного общества "Стройинверсия" Поляковой Надежды Валерьевны. Избрать директором Акционерного общества "Строй-инверсия" Руссева Константина Георгиевича и назначить заработную плату Директору Акционерною общества "Строй-инверсия" в размере 50 000 рублей с учетом районного коэффициента".

Число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании по данному вопросу повестки дня общего собрания - 506, что составляет 50,6 % от общего числа голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по данному вопросу повестки дня общего собрания, а именно следующие акционеры: Бахтин Вадим Геннадьевич, Козлов Евгений Юрьевич, ПобойкинаНаталья Викторовна, Копылов Даниил Андреевич, Чернатов Сергей Владимирович, Минасян Арсен Ашотович, Минасян Валерий Яковлевич, Минасян Гарагин Якович, Минасян Ашот Яковлевич.

При этом все вышеперечисленные акционеры являются участниками акционерного соглашения АО "Строй-Инверсия" от 03 марта 2017 года, в соответствии с условиями которого акционеры, обладающие в совокупности 506 голосами, что составляет 50,6% от общего количества голосующих акций общества, приняли на себя обязательства действовать солидарно в управлении АО "Строй-Инверсия".

Решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 16 по Новосибирской области N 52281А от 02 мая 2017 года отказано в государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы в отношении директора Руссева Константина Георгиевича.

Согласно Решению N 52281А от 02 мая 2017 года основаниями для отказа в государственной регистрации послужили следующие обстоятельства.

Согласно заявлению, представленному на государственную регистрацию, вносятся сведения о новом руководителе АО "СТРОЙ-ИНВЕРСИЯ" - Руссеве К.Г.

При этом, в регистрирующем органе имелись сведения о том, что Руссев К.Г. владеет не менее, чем пятьюдесятью процентами голосов в ООО "ПОДРЯДСТРОЙ 4" ОГРН 1075402009572, которое на момент исключения из Единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы РФ, и на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения ООО "ПОДРЯДСТРОЙ 4" ОГРН 1075402009572 (21.01.2016) из ЕГРЮЛ.

Также, Руссев К.Г. является руководителем в ООО "ФИРМА "ПРОЕКТМОНТАЖСТРОЙ" ОГРН 1055407006742, в отношении которого, в ЕГРЮЛ содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом "в" пункта 1 статьи 5 Закона N 129-ФЗ и на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента внесения такой записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Данные обстоятельства послужили основанием для отказа в государственной регистрации смены руководителя.

АО "Строй-Инверсия" 13.09.2017 в инспекцию повторно представлен пакет документов (заявление, протокол, договор купли-продажи доли уставного капитала ООО "Подрядстрой 4" от 19.12.2018) для государственной регистрации изменений в сведения об обществе, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, в части сведений о новом руководителе юридического лица - Руссеве К.Г.

По результатам рассмотрения этого заявления инспекцией 20.09.2017 принято решение N 95495А об отказе в государственной регистрации, на основании подпункта "ф" пункта 1 статьи 23 Закона о государственной регистрации.

Повторно отказывая в регистрации изменений, инспекция исходила из имеющихся у нее сведений о владении Руссевым К.Г. не менее 50% голосов в ООО "Подрядстрой 4", которое на момент его исключения из ЕГРЮЛ имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации, и на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения ООО "Подрядстрой 4" из ЕГРЮЛ.

Решениями Управления Федеральной налоговой службы по Новосибирской области от 21.08.2017 N 223-р и от 31.10.2017 N 311-р оставлены без изменения решения инспекции N 52281А и N 95495А, соответственно.

АО "Строй-Инверсия", не согласившись с решениями инспекции N 52281А и N 95495А, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения от 02.05.2017 N 52281А, решения от 20.09.2017 N 95495А недействительными, об обязании налогового органа внести запись в ЕГРЮЛ. В удовлетворении заявления отказано.

Таким образом, по результатам судебного разбирательства в ЕГРЮЛ так и не была внесена запись о смене руководителя должника.

В определениях Конституционного Суда РФ от 13.03.2018 N N 580-О, 581-О, 582-О сформирована правовая позиция, что в пп. "ф" п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129-ФЗ установлен временный запрет на участие в управлении существующими юридическими лицами для тех граждан, которые ранее проявили недобросовестность.

Таким образом, в отношении Руссева Константина Георгиевича в период с 21.01.2016 по 21.01.2019 в силу пп. "ф" п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129- ФЗ был установлен временный запрет на участие в управлении существующими юридическими лицами.

Суд первой инстанции, указав что Руссев К. Г. в силу прямого указания закона с даты избрания директором должника АО "Строй-Инверсия" (20.04.2017) по дату открытия конкурсного производства в отношении должника (09.07.2018) был ограничен в правоспособности, не мог осуществлять права и нести обязанности руководителя (директора) АО "Строй-Инверсия", в том числе, совершать от его имени сделки; встречное исполнение обязательств по трудовому договору отсутствует, признал трудовой договор недействительной сделкой на основании статьи 61. 2 Закона о банкротстве, а также признал незаконным выплату Руссевым К.Г. заработной платы себе за период с 20.04.2017 по 09.07.2018.

Арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Для признания сделки недействительной по основанию, указанному в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, лицу, требующему признания сделки недействительной, необходимо доказать, а суд должен установить следующие обстоятельства: сделка заключена в течение года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления (данный срок является периодом подозрения, который устанавливается с целью обеспечения стабильности гражданского оборота); неравноценное встречное исполнение обязательств.

В данном случае наличие предусмотренных пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве оснований для признания оспариваемой сделки недействительной усматриваются в том, что заинтересованное лицо Руссев Константин Георгиевич, в силу прямого указания закона, с даты избрания директором должника АО "Строй-Инверсия" (20.04.2017) и по дату открытия конкурсного производства в отношении должника (09.07.2018) был ограничен в правоспособности, не мог осуществлять права и нести обязанности директора АО "Строй-Инверсия", то есть встречное исполнение обязательств по договору отсутствует.

Оспариваемый трудовой договор заключен с даты избрания директором должника АО "Строй-Инверсия" 20 апреля 2017 года, в то время как процедура наблюдения в отношении должника была введена 24 ноября 2017 года, а ретроспективное начисление Руссевым Константином Георгиевичем самому себе заработной платы осуществлено за период с 20.04.2017 года по 09.07.2018 года, процедура конкурсного производства в отношении должника открыта 09.07.2018, то есть в части срока оспариваемая сделка и действия Руссева К.Г. подпадают под период регулирования пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В отношении Руссева Константина Георгиевича в период с 21.01.2016 по 21.01.2019 в силу пп. "ф" п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129-ФЗ был установлен временный запрет на участие в управлении существующими юридическими лицами.

Определениями Конституционного Суда РФ от 13.03.2018 N N 580-О, 581-0, 582-О, принимая во внимание конституционно значимые цели равной защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота от проявлений недобросовестного поведения, нормы закона, установившего данный запрет, признаны конституционными.

Таким образом, правомерен вывод суда о невозможности Руссевым К.Г. исполнять обязанности директор должника в силу временного запрета на участие в управлении юридическим лицом для тех гражданин, которые ранее проявили недобросовестность, уклонившись от совершения необходимых действий по прекращению юридического лица в предусмотренных законом процедурах ликвидации или банкротства.

Ссылка Руссева К.Г. на внесение сведений о нем в ЕГРЮЛ как о единоличном исполнительном органе юридического лица 20.03.2018 (ГРН 2185476375170) несостоятельна, т.к. данные сведения были ошибочно включены в ЕГРЮЛ на основании решения Арбитражного суда Новосибирской области от 12.03.2018 по делу N А45-29180/2017, не вступившего в законную силу.

Впоследствии данные сведения были исключены из ЕГРЮЛ (ГРН 6185476572132 от 24.09.2018), запись ГРН 2185476375170 от 20.03.2018 признана недействительной в связи с отменой указанного решения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2019.

Руссев К.Г. также полагает, что факт трудовых отношений и выполнение трудовых обязанностей подтверждается материалами дела.

Однако, за период с 20.04.2017 по 09.07.2018 отсутствуют первичные учетные документы, подтверждающие исполнение Руссевым К.Г. трудовых обязанностей (табели учета рабочего времени, личная карточка, расчетные и платежные ведомости и т.д.).

Кроме того, самим Руссевым К.Г. было указано, что в связи с производственно-хозяйственными обстоятельства документы по предприятию не заводились, страховые взносы в Пенсионный Фонд РФ и Фонд социального страхования РФ не начислялись.

Согласно полученным конкурсным управляющим сведениям из налогового органа среднесписочная численность должника составляет 0 человек, задолженность по страховым взносам в Пенсионный Фонд РФ и Фонд обязательного социального страхования РФ отсутствует.

На основании статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор является соглашением между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться. подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе (ст.67 ТК РФ).

Статья 91 ТК РФ обязывает работодателя вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

Для этого предусмотрены унифицированные формы табеля учета рабочего времени (N Т-12 и N Т-13) (утв. Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1).

Руссев К.Г. избран директором должника общим собранием акционеров должника от 19.04.2017, принятые решения которого были удостоверены нотариусом нотариального округа г. Новосибирска Кузьменок Л.В., о чем выдано свидетельство 54 А А 2529736 от 24.04.2017.

При этом Руссевым К.Г. неправомерно проигнорированы как требования, предусмотренные законодательством РФ для оформления трудовых отношений, так и обязанности, связанные с налогообложением трудовых выплат.

При таких обстоятельствах, суд второй инстанции полагает, что судом правильно применены нормы пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, сделаны верные выводы о невозможности исполнения Руссевым К.Г. обязанностей руководителя должника и отсутствии надлежащего встречного исполнения с его стороны.

Иное толкование означает признание обоснованным требования к должнику о выплате вознаграждения за противоправно осуществленную деятельность по управлению обществом, что противоречит интересам должника, кредиторов и общества.

Таким образом, обжалуемый судебный акт принят судом первой инстанции при правильном применении норм права, с учетом конкретных обстоятельств дела, оснований для его отмены или изменения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

определение от 18.06.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 - оставить без изменения, а апелляционную жалобу Руссева Константина Георгиевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

О.О. Зайцева

Судьи

О.А. Иванов Е.В. Кудряшева