Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2019 г. N 07АП-1015/18

город Томск

29 октября 2019 г.

Дело N А45-38610/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 октября 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.,

судей: Усаниной Н.А.,

Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Великосельской Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Смирнова Андрея Викторовича (N 07АП-1015/2018(6)) и общества с ограниченной ответственностью "РосСибЭнерго" (630009, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Никитина, 20, 215, ИНН 5405388415 ОГРН 1095405005530) (N 07АП-1015/2018(7)) на определение от 31.07.2019 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Надежкина О.Б.) по делу N А45-38610/2017 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Новосибирская строительная компания" (630008, город Новосибирск, улица Ленинградская, дом 101/2, офис 8, ИНН 5405357914 ОГРН 1075405027422), принятое по заявлению конкурсного управляющего должника Тиунова Владимира Сергеевича о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу,

при участии в судебном заседании:

от Смирнова А.В. - Пырьев Ю.М. по доверенности от 23.09.2019,

от ООО "НСК" - Тиунов В.С., конкурсный управляющий, паспорт,

установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Новосибирская строительная компания" (далее - ООО "НСК", должник) 19.06.2019 конкурсный управляющий должника Тиунов Владимир Сергеевич обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором просит погасить требования участников строительства ООО "НСК" путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства - "Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения, подземная автостоянка и трансформаторная подстанция. II этап строительства - блок-секции N 5, 6, 7 (по генплану). III этап строительства - подземная автостоянка, расположенный по адресу: Новосибирская область, город Новосибирск, Кировский район, улица Сибиряков-Гвардейцев, 44/7 стр." с кадастровым номером 54:35:051835:2365 и на земельный участок с кадастровым номером 54:35:051835:46, созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Сибиряков-Гвардейцев", ИНН: 5404081300, ОГРН: 1185476086971, адрес: 630120, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Танкистов, дом 15, квартира 79.

Определением от 31.07.2019 Арбитражного суда Новосибирской области заявление управляющего удовлетворено.

Не согласившись с принятым судебным актом, Смирнов Андрей Викторович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на неприменение судом первой инстанции Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" и на отсутствие решения о нецелесообразности финансирования завершения строительства объектов незавершенного строительства, а также на отсутствие отказа от получения возмещения в соответствии с пунктом 14 статьи 201,15-1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "РосСибЭнерго" (далее - ООО "РосСибЭнерго") также обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления управляющего.

Конкурсный управляющий должника в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, отказав в удовлетворении апелляционной жалобы.

21.10.2019 в день судебного заседания поступило дополнение к апелляционной жалобе ООО "РосСибЭнерго", которое судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку к нему не приложены документы, подтверждающие его направление лицам, участвующим в обособленном споре в деле о банкротстве, данное дополнение представлено не заблаговременно.

В судебном заседании представитель Смирнова А.В. доводы апелляционной жалобы поддержал. Представитель должника поддержал доводы отзыва.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции, личное участие, либо явку своих представителей не обеспечили.

На основании положений статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав участников процесса, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта, в силу следующего.

Как следует из материалов дела, решением суда от 09.11.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тиунов В.С., член Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления".

Должник является собственником объекта незавершенного строительства "Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения, подземная автостоянка и трансформаторная подстанция. II этап строительства - блок-секции N 5, 6, 7 (по генплану). III этап строительства - подземная автостоянка, расположенный по адресу: Новосибирская область, город Новосибирск, Кировский район, улица Сибиряков-Гвардейцев, 44/7 стр кадастровый номер 54:35:051835:2365." принадлежит застройщику - ООО "Новосибирская строительная компания" на праве собственности о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним имеется запись N 54:35:051835:2365-54/011/2019-1 от 12.07.2019 (собственность).

Объект незавершенного строительства поставлен на кадастровый учет с присвоением номера 54:35:051835:2365, определена степень готовности - 70 %.

13.05.2019 состоялось собрание участников строительства, на котором принято решение: "Обратиться в арбитражный суд Новосибирской области с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства - Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения, подземная автостоянка и трансформаторная подстанция. II этап строительства - блок-секции N 5, 6, 7 (по генплану). III этап строительства - подземная автостоянка расположенный по адресу: Новосибирская область, Кировский район, улица Сибиряков-Гвардейцев, 44/7 стр. на земельный участок с кадастровым номером 54:35:051835:46, созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Сибиряков-Гвардейцев" (ИНН: 5404081300, ОГРН: 11854760869710)".

Изложенные выше обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, установив факт соблюдения всех условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления управляющего.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу положений пункта 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу.

Как следует из материалов дела, должник имеет права, в том числе на следующие объекты незавершенного строительства и земельные участки:

- объекта незавершенного строительства - "Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения, подземная автостоянка и трансформаторная подстанция. II этап строительства - блок-секции N 5, 6, 7 (по генплану). III этап строительства - подземная автостоянка, расположенный по адресу: Новосибирская область, город Новосибирск, Кировский район, улица Сибиряков-Гвардейцев, 44/7 стр кадастровый номер 54:35:051835:2365."

- право аренды земельного участка под ним (на основании договора аренды земельного участка от 05.02.2007 N 46365, заключенного с мэрией города Новосибирска), площадью 14 446 кв.м, кадастровый номер: 54:35:051835:46, адрес: установлено относительно ориентира: Новосибирская область, город Новосибирск, улица Сибиряков-Гвардейцев, дом 44/6.

Согласно пункту 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:

1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи. При определении размера требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений, учитывается также размер убытков в виде реального ущерба, определенный в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 настоящего Федерального закона.

2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи.

4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения.

5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности.

6) земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве.

7) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.

Суд первой инстанции верно установил, и материалами дела подтверждается, что на момент принятия судебного акта от 31.07.2019 имелись в наличии все условия, поименованные в пункте 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве для передачи участникам строительства объектов незавершенных строительством.

Так, в обоснование заявленного конкурсным управляющим ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства и земельного участка представлены документы подтверждающие стоимость прав застройщика в виде права аренды земельного участка в размере 483 931 000 рублей, что не превышало совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства.

Размер задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди на 01.06.2019составлял 602 449,65 рублей. В то же время стоимость имущества застройщика, которое оставалось у него после передачи объектов незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, требований кредиторов первой и второй очереди.

В реестр требований кредиторов ООО "Новосибирская строительная компания" включены требование ООО "РосСибЭнерго" в размере 400 000 рублей с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, как обеспеченное залогом имущества должника по договору N 45П С-Г от 20.07.2016; требование ООО "РентАктив" в размере 2 374 745,02 рублей, в том числе: 1 961 100 рублей - основной долг, 413 645,02 рублей - пени, с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, как обеспеченное залогом имущества должника по договорам участия в долевом строительстве N 2 Н/7 С-Г от 28.05.2014, N3 Н/7 С-Г от 28.05.2014.

Залоговые кредиторы по договорам, связанным с передачей нежилых помещений, могут реализовать свои права путем отказа от приоритета в удовлетворении залоговых требований под условием членства в ЖСК в соответствии с пунктом 9 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в обмен на свободную долю в правах застройщика в соответствии с условиями заключенного договора долевого участия в строительстве.

Кредиторы, чьи права требования обеспечены залогом, от погашения их требований к должнику путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу не отказывались, заключенные с должником договоры долевого участия в строительстве не расторгали, следовательно, выразили свою волю на участие в завершении строительства и передачу объекта незавершенного строительства в созданный участниками строительства ЖСК "Сибиряков-Гвардейцев".

Условие об отсутствии требований кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок либо дачу указанными кредиторами согласия на передачу объекта незавершенного строительства, либо внесении на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в соответствии с пунктом 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве является выполненным.

Согласно заключению конкурсного управляющего Тиунова В.С. в реестр требований участников строительства включены требования в отношении 325 жилого помещения участниками строительства, включенными в реестр требований участников строительства, при этом отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме или жилом доме блокированной застройки.

В реестр требований участников строительства в части передачи машино-мест включены требования четырех граждан-участников строительства.

После завершения строительства объекта незавершенного строительства жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований участников строительства, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, и (или) договоров, предусматривающих передачу машино-мест и нежилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в многоквартирном доме или жилом доме блокированной застройки либо здании (сооружении).

Земельный участок, с кадастровым номером 54:35:051835:46 передан должнику в аренду.

Участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива "Сибиряков-Гвардейцев", а также разработан Устав кооператива.

Согласно пункту 1 Устава ЖСК "Сибиряков-Гвардейцев" кооператив создается в соответствии со статьей 201.10 Закона о банкротстве в рамках процедуры банкротства общества с ограниченной ответственностью "Новосибирская строительная компания" (дело о банкротстве N А45-38610/2017), рассматриваемого Арбитражным судом Новосибирской области в целях завершения строительства многоквартирного дома и предоставление в многоквартирном доме, строительство которого завершено, членам указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений.

Согласно пункту 2.1. Устава ЖСК "Сибиряков-Гвардейцев" предметом деятельности Кооператива является удовлетворение потребностей граждан в жилье путем завершения строительства и ввода в эксплуатацию строительного объекта - 5, 6, 7 подъездов жилого дома -II этап строительства многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения и автостоянкой III этап, расположенного по адресу: Новосибирская область, город Новосибирск, Кировский район, улица Сибиряков-гвардейцев, дом 44/7 стр. на земельном участке с кадастровым номером 54:35:051835:0046 (далее - Объект), за счет собственных и привлеченных средств, а также управление комплексом движимого и недвижимого имущества Кооператива и его членов.

Кооператив в установленном законом порядке был зарегистрирован в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 16 по Новосибирской области с присвоением ИНН: 5404081300, ОГРН: 1185476086971.

Членами ЖСК "Сибиряков-Гвардейцев" являются участники строительства, включенные в реестр требований о передаче жилых помещений в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Новосибирская строительная компания".

Данных о том, что при создании ЖСК "Сибиряков-Гвардейцев" допущены существенные нарушения закона, в материалы дела не представлено.

Из материалов дела следует, что 13.05.2019 инициативе конкурсного управляющего проведено собрание участников строительства.

По результатам проведенного собрания принято решение обратиться в суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства - Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения, подземная автостоянка и трансформаторная подстанция. II этап строительства -блок-секции N 5, 6, 7 (по генплану). III этап строительства - подземная автостоянка расположенный по адресу: Новосибирская область, Кировский район, улица Сибиряков-Гвардейцев, 44/7 стр. на земельный участок с кадастровым номером 54:35:051835:46, созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Сибиряков-Гвардейцев" (ИНН: 5404081300, ОГРН: 11854760869710)"

Из содержания положений статьи 201.10 Закона о банкротстве следует, что результатом передачи объектов незавершенного строительства созданному жилищно-строительному кооперативу является равномерное частичное погашение требований участников строительства. При этом требование каждого участника строительства погашается в одинаковой части, определяемой как отношение стоимости прав застройщика на объект и земельный участок к общему размеру требований участников строительства.

К созданному кооперативу из конкурсной массы переходят лишь право собственности на объект (объекты) незавершенного строительства и права на земельный участок (участки). По смыслу закона, созданный кооператив должен обеспечить завершение строительства объекта (объектов) за счет вносимых его членами в денежной форме паевых взносов. При этом члены кооператива, ранее являвшиеся участниками строительства по отношению к застройщику-должнику, считаются уплатившими паевой взнос в размере погашенной части требования к застройщику-должнику.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление конкурсного управляющего.

Доводы подателя жалобы на неприменение судом первой инстанции Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" и на отсутствие решения о нецелесообразности финансирования завершения строительства объектов незавершенного строительства, а также на отсутствие отказа от получения возмещения в соответствии с пунктом 14 статьи 201,15-1 Закона о банкротстве, судом апелляционной инстанции отклоняются.

Действительно, Федеральным законом N 151 ФЗ от 27.06.2019 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в статью 201.10 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, согласно пункту 17 статьи 16 Федерального закона N 151 ФЗ от 27.06.2019 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", положениям пункта 3.2 статьи 201.1, статей 201.8-1, 201.8-2, 201.9, 201.10 - 201.14, 201.15-1, 201.15-2, 201.15-2-1 Закона о банкротстве применяются в случаях, если производство по делу о банкротстве застройщика возбуждено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона при условии, что к этому дню не начаты расчеты с кредиторами третьей очереди.

Вместе с тем, как верно указал конкурсный управляющий, до дня вступления в силу Федерального закона N 151 ФЗ от 27.06.2019 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (вступил в силу 01.07.2019) осуществлены следующие мероприятия, направленные на погашение требований участников строительства (кредиторов третьей очереди):

состоялось собрание участников строительства, на котором было принято решение об обращении в арбитражный суд Новосибирской области с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства (13.05.2019).

в арбитражный суд подано ходатайство о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок жилищно-строительному кооперативу (19.06.2019).

Указанные мероприятия осуществлялись в соответствии с действующей на тот момент редакции статьи 201.10 Закона о банкротстве, не предусматривающей обращение в Фонд перед проведением собрания участников строительства.

Таким образом, отсутствовала необходимость в получении решения о нецелесообразности финансирования завершения строительства объектов незавершенного строительства в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" перед проведением собрания участников строительства.

В целом доводы подателя апелляционной жалобы не основаны на доказательственной базе, не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

определение от 31.07.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-38610/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Н.А. Усанина Н.Н. Фролова