Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2019 г. N 09АП-47027/19

г. Москва

06 ноября 2019 г.

Дело N А40-51804/18

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 06 ноября 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей С.А.Назаровой, Д.Г.Вигдорчика,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Инвест холдинг" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2019 по делу N А40- 51804/18, вынесенное судьей Чернухиным В.А., о признании недействительной банковскую операцию от 16.02.2018 по перечислению со счета ООО "Инвест холдинг" в АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) N40702810900000402801 на счет N40702810803600000007 в Новосибирский филиал ПАО Банк "ФК "Открытие" денежных средств в размере 6 323 403,62 руб., применении последствия недействительности сделки по делу о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного Коммерческого Банка "Мастер-Капитал" (Открытое Акционерное Общество) (ОГРН 1027739338175, ИНН 7709035670)

при участии в судебном заседании:

от в АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО)-Попов С.А. по дов. от 09.06.2018,

Иные лица не явились, извещены.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2018 Акционерный Коммерческий Банк "Мастер-Капитал" (Открытое Акционерное Общество) (ОГРН 1027739338175, ИНН 7709035670) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства на срок один год. Функции конкурсного управляющего должника возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

12.02.2019 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" к ООО "Инвест Холдинг" о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2019 года заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Инвест холдинг" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, принять по делу новый судебный акт.

От конкурсного управляющего поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

В обоснование поданного заявления конкурсный управляющий должника пояснил, что оспариваемая банковская операция ООО "Инвест холдинг" совершена с оказанием кредитору большего предпочтения в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве).

Приказом Банка России от 20.02.2018 N ОД-425 у кредитной организации АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Приказом Банка России от 20.02.2018 N ОД-426 назначена временная администрация по управлению кредитной организации АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) (рег. N 3011, г. Москва).

Между ООО "Инвест холдинг" и АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) был заключен Договор N СМ-636Ю/6-М о срочном банковском депозите с юридическим лицом от 20.10.2017 (далее - Договор) в соответствии с которым Клиент вносит в депозит денежные средства в сумме 5 250 000,00 рублей на счёт N 42105810900000402891, а Банк принимает денежные средства, зачисляет их в депозит и обеспечивает возврат суммы депозита с выплатой процентов из расчёта ставки 10,00 % процентов годовых.

В соответствии с п. 1.2 Договора срок депозита составляет 182 календарных дня с даты поступления денежных средств на депозитный счёт.

16.02.2018 ООО "Инвест холдинг" досрочно расторгло депозит и перевело остаток денежных средств в размере 5 250 000 руб. на свой расчётный счёт, открытый в АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) N 40702810900000402801.

В этот же день 16.02.2018 денежные средства, с учётом имеющегося остатка на расчётном счёте, в общем размере 6 323 403,62 руб. были перечислены на расчётный счёт ООО "Инвест холдинг" N 40702810803600000007 в Новосибирский филиал ПАО Банк "ФК "Открытие" с назначением платежа "Пополнение расчётного счёта для ведения хозяйственной деятельности. Без налога (НДС)".

В результате остаток по расчетному счёту ООО "Инвест холдинг" в АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) составил 0,00 руб.

Оспариваемая банковская операция по перечислению денежных средств совершена 16.02.2018.

Временная администрация по управлению кредитной организацией АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) была назначена Приказом Банка России 20.02.2018 N ОД-426.

Таким образом оспариваемая сделка совершена в период подозрительности, установленный п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В рассматриваемой ситуации требования ООО "Инвест холдинг" фактически были удовлетворены в полном объеме и ООО "Инвест холдинг" получило возможность совершить банковскую операцию по перечислению денежных средств в иную кредитную организацию, в результате остаток на счете N 40702810900000402801 составил всего 0,00 руб.

Наличие у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) иных кредиторов на момент совершения оспариваемой сделки подтверждается реестром требований кредиторов Банка, согласно которому у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) имелись обязательства перед физическими и юридическими лицами по договорам вклада, счета и др., а также обязательным платежам в бюджет.

По состоянию на 1 января 2019 года установлены и включены в реестр требований кредиторов АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) требования 447 кредиторов на общую сумму 2 250 008 тыс. руб., а именно:

- 184 кредитора первой очереди на сумму 1 446 926 тыс. руб.;

- 263 кредитора третьей очереди на сумму 803 082 тыс. руб. (в том числе ООО "ТД "СПМ", договор банковского счета N 8873 от 14.04.2017, общая сумма - 2 658 669,08 руб.; ООО "МОЛИМПЕКС", договор банковского счета N 7284 от 24.09.2014, общая сумма - 1 492 958,12 руб. и др.)

При этом в соответствии с решением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2018 года по делу N А40-51804/18-8-61 "Б" сумма активов составила 1 535 550 000,00 руб., в свою очередь сумма обязательств составила 2 542 781 000,00 руб., что свидетельствует о недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов первой и третьей очереди.

В результате совершения оспариваемой сделки ООО "Инвест холдинг" получило удовлетворение своих требований к Банку вне рамок дела о банкротстве, преимущественно перед другими кредиторами Банка, включенными в настоящее время в реестр требований кредиторов, иначе говоря, предпочтение имеет место, если в результате сделки (операции) кредитор получил больше, чем он мог рассчитывать получить в ходе банкротства должника.

Досрочное расторжение депозита ООО "Инвест холдинг" за несколько дней до отзыва лицензии у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) и последующее перечисление денежных средств на расчётный счет N 40702810803600000007 в Новосибирский филиал ПАО Банк ФК "Открытие", в результате которого остаток составил 0,00 руб., явно выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности, так как свидетельствует о потери ООО "Инвест холдинг" процентов по депозиту и должно быть обусловлено какими-либо чрезвычайными обстоятельствами, в противном случае утрачивается смысл депозита, как финансового инструмента.

В ходе анализа судом первой инстанции представленных доказательств, было выявлено, что ООО "Инвест холдинг" ежемесячно по депозиту начислялись проценты в размере около 44 000 руб., срок окончания договора - 20.04.2018, общество расторгло договор досрочно с потерей процентов за февраль 2018 и упустило возможность их начисления в дальнейшем.

Более того, Агентством в целях обоснования выхода сделки за рамки обычной хозяйственной деятельности были представлены доказательства заинтересованности ООО "Инвест холдинг" по отношению к АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО).

АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) на 100 % принадлежит ОАО "Объединение Мастер" (ОГРН 1027739489898), единоличным руководителем которого является Бажанов Ф.В.

Бажанову Ф.В. же принадлежит 80 % доли в уставном капитале ООО "Инвест холдинг" (ОГРН 1067017178667), а по состоянию на 2009 год 70 % уставного капитала ООО "Инвест холдинг" принадлежало ОАО "Объединение Мастер".

Таким образом, Бажанов Феликс Викторович являлся одновременно:

- единоличным руководителем ОАО "Объединение Мастер";

- членом Совета директоров АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО);

- владельцем доли в размере 80 % в уставном капитале ООО "Инвест холдинг".

В результате следует вывод, что АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) и ООО "Инвест холдинг" являются заинтересованными лицами, входящими в одну группу и контролируемым одним лицом - Бажановым Феликсом Викторовичем.

Таким образом в силу п. 5 ст. 189.40 и п. 35.3 Постановления Пленума N 63 представленные доказательства, в совокупности, свидетельствуют о выходе банковской операции ООО "Инвест холдинг" за рамки обычной хозяйственной деятельности, при этом именно на ООО "Инвест холдинг" в силу установленных законодательством презумпций возлагается обязанность опровергнуть доводы конкурсного управляющего.

Однако ООО "Инвест холдинг" процессуальным правом не воспользовалось, отзыв в суд первой инстанции не предоставило, целесообразность совершения банковской операции в преддверии отзыва лицензии у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) не раскрыло.

Также суд учитывал представленные Агентством доказательства, свидетельствующие о применении со стороны Банка России за период 2017-2018 г.г. мер воздействия в отношении АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) в виде предписаний/требований Банка России:

1. Требование Службы текущего банковского надзора ЦБ РФ от 07.02.2018 N 36-7-2-1/1730 ДСП;

2. Предписание Службы текущего банковского надзора ЦБ РФ от 07.02.2018 N 36-7-2-1/1731 ДСП;

3. Предписание Службы текущего банковского надзора ЦБ РФ от 13.02.2018 N 36-7-2-1/2606 ДСП;

4. Требование Службы текущего банковского надзора ЦБ РФ от 19.02.2018 N 36-7-2-1/3687 ДСП.

Предписанием Службы текущего банковского надзора ЦБ РФ от 07.02.2018 N 36-7-2-1/1731 ДСП сделан вывод о том, что Банком допущено нарушение требований п.3.3 Положения Банка России от 26.06.2017 N590-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности" в отношении заемщиков банка.

Установлена недооценка кредитного риска в отношении ссуд отдельных заемщиков и гарантий принципалов: ООО "ГлавСтройСнаб", ООО "Связь Коннект", ООО "Верхневолжский кирпичный завод", ООО "Калужский цементный завод", ООО ВО "АвтоТехноИмпорт", АО "Плутон", ЗАО НПСФ "Штурм - снаряжение и экипировка", ООО "Гранд", и др.

Банком России был сделан вывод (стр. 12 предписания), что общий объем недосозданного резерва, требуемого к доформированию по данным отчетности на 01.01.2018 составляет не менее 840 093 тыс. руб. Доформирование резервов в указанном объеме приводило к возникновению у Банка основания для осуществления мер по предупреждению банкротства, предусмотренных п. 3, п. 4 и п. 6 ст. 189.10 Закона о банкротстве.

Учитывая наличие угрозы интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации за вышеуказанные нарушения Служба текущего банковского надзора ввела в АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) с 07.02.2018 сроком на 6 месяцев ограничения на осуществление операций, связанных с отчуждением финансовых активов, выдачу банковских гарантий (совокупным объемом не более 10 млн. рублей в месяц), выдачу/привлечение денежных средств в установленных объемах и т.д.

Дополнительно Служба текущего банковского надзора предъявила АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) требование на ближайшую отчетную дату (09.02.2018) сформировать резервы на возможные потери по ссудам в отношении ООО "Склад "Центральный", ООО "Практика", ЗО "Мценскпрокат", ООО "Орион", ООО "Секвойя-Юг", ООО ИСК "Венто-Проф" и др.

Неисполнение указанного предписания Банка России привело к отзыву у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) лицензии на осуществление банковских операций на основании Приказом Банка России от 20.02.2018 N ОД-425.

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу, что требования конкурсного управляющего АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) следует признать обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции, а доводы апелляционной жалобы необоснованными по следующим основаниям.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что спорная сделка относится к обычной хозяйственной деятельности должника, в связи с чем не могла быть признана недействительной.

Указанный довод судом не принимается в силу следующего.

Согласно п. 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии в том числе, следующих условий:

- оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации; клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации;

- назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на дату платежа.

Указанные презумпции, содержащиеся в п. 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве, не являются исчерпывающими, в соответствии с п. 35.3 Постановления Пленума N 63, выход за рамки обычной хозяйственной деятельности может быть подтвержден также иными обстоятельствами.

В соответствии с п. 35.3 Постановления Пленума N 63 в качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

- оспариваемый платеж был осуществлён кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

- клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

- на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

- клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин.

Кроме того, при оспаривании платежей, указанных в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего Постановления, следует также учитывать, насколько обычными они были для клиента.

Как было указано выше, АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) на 100 % принадлежит ОАО "Объединение Мастер" (ОГРН 1027739489898). Единоличным руководителем которого является Бажанов Ф.В.

Бажанову Ф.В. же принадлежит 80 % доли в уставном капитале ООО "Инвест холдинг" (ОГРН 1067017178667), а по состоянию на 2009 год 70 % уставного капитала ООО "Инвест холдинг" принадлежало ОАО "Объединение Мастер".

Таким образом, Бажанов Феликс Викторович являлся одновременно:

- единоличным руководителем ОАО "Объединение Мастер";

- членом Совета директоров АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО);

- владельцем доли в размере 80 % в уставном капитале ООО "Инвест холдинг". Таким образом, АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) и ООО "Инвест холдинг" являются заинтересованными лицами, входящими в одну группу и контролируемым одним лицом - Бажановым Феликсом Викторовичем. ООО "Инвест холдинг", как заинтересованное лицо, обладало информацией о недостаточности имущества у Банка для исполнения своих обязательств перед кредиторами и предстоящем отзыве лицензии. В результате используя свое положение ООО "Инвест холдинг" досрочно расторгло договор депозита и перевело денежные средства в размере 6 323 403,62 руб. в другую кредитную организацию.

Указанные обстоятельства не были оспорены апеллянтом.

Досрочное расторжение депозита заинтересованным лицом ООО "Инвест холдинг" в период неплатежеспособности АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО) и последующее досрочное погашение кредиторской задолженности указывает на необычность данной операции для ООО "Инвест холдинг". При этом со стороны ООО "Инвест холдинг" денежные средства в Новосибирский филиал ПАО Банк ФК "Открытие" ранее не переводились, что само по себе свидетельствует не о цели Общества пополнить расчётный счёт для ведения хозяйственной деятельности, а о злоупотреблении ООО "Инвест холдинг" своим положением и выводе всех денежных средств в преддверии отзыва лицензии у АКБ "Мастер-Капитал" (ОАО).

Досрочное расторжения депозита само по себе также свидетельствует о необычности данной операций, так как влечет потерю процентов и должно быть обусловлено какими-либо чрезвычайными обстоятельствами, в противном случае утрачивается смысл депозита, как финансового инструмента. ООО "Инвест холдинг" ежемесячно по депозиту начислялись проценты в размере около 44 000 руб. Срок окончания договора - 20.04.2018. Общество расторгло Договор досрочно с потерей процентов за февраль 2018 и упустило возможность их начисления в дальнейшем.

Досрочное расторжение договора депозита и перевод денежных средств обусловлены тем, что ООО "Инвест холдинг" являясь по отношению к банку заинтересованным лицом, обладало информацией, что по состоянию на 16.02.2018 у банка отсутствуют ликвидные активы для исполнения требований кредиторов, поэтому в целях вывода активов ООО "Инвест холдинг" и перевело денежные средств на свой счёт в другую кредитную организацию, так как в противном случае ООО "Инвест холдинг" вынуждено было включаться на указанные суммы в реестр требований кредиторов Банка.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума N 63, при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. ООО "Инвест холдинг" по указанному расчётному счёту ни разу не переводила денежные средства в другую кредитную организацию.

Иные основания для признания сделки недействительной, апеллянтом оспорены не были.

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объёме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2019 по делу N А40- 51804/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Инвест холдинг" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

С.А.Назарова Д.Г.Вигдорчик