Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2019 г. N 04АП-7277/16

г. Чита

31 октября 2019 г.

Дело N А58-6957/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 октября 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Мациборы А.Е., Монаковой О.В.

при ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем Вохмяниной О.С., после перерыва помощником судьи Карповой И.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного коммерческого банка "Алмазэргиэнбанк" акционерное общество на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24 апреля 2019 года по заявлению акционерного коммерческого банка "Алмазэргиэнбанк" акционерное общество о разрешении разногласий в деле N А58-6957/2013 о признании общества с ограниченной ответственностью "Нирунган" (ИНН 1434018965, ОГРН 1021401006802) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от АКБ "Алмазэргиенбанк" АО: до перерыва представителя по доверенности от 22.03.2019 Беляниной М.Г.,

установил:

определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24.10.2016 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Нирунган" (далее - ООО "Нирунган", должник) введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Потапов Григорий Николаевич.

Определением от 17.10.2017 в отношении ООО "Нирунган" введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Потапов Григорий Николаевич.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07.10.2018 процедура внешнего управления в отношении должника продлена сроком на один год.

05.10.2018 проведено заседание комитета кредиторов должника, на котором утверждено "Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Нирунган". 09.10.2018 внешним управляющим на сайте https://fedresurs.ru, опубликовано сообщение N 3105160 8 о результатах проведения заседания комитета кредиторов, опубликован протокол собрания комитета кредиторов от 05.10.2018.

АК "Алмазэргиэнбанк" АО, являясь залоговым кредитором должника (определение арбитражного суда от 12.04.2017 в размере 95 539 038,13 рублей), не согласился с указанным решением комитета кредиторов, считая, что при определении в "Положении о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Нирунган" начальной стоимости реализации имущества должника были допущены нарушения закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 25.02.2019 в удовлетворении данного заявления в данной части было отказано, по мотиву отсутствия нарушенных прав залогового кредитора оспариваемым решением.

25.02.2019 АК "Алмазэргиэнбанк" АО обратился в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий по Положению о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Нирунган" в части установления начальной цены продажи имущества должника - акций АО "Железные дороги Якутии" и акций "АКБ "Алмазэргиэнбанк".

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24 апреля 2019 года в удовлетворении заявления АКБ "Алмазэргиэнбанк" (акционерное общество) о разрешении разногласий отказано.

Не согласившись с определением суда от 24.04.2019, АКБ "Алмазэргиэнбанк" (АО) обратилось с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО в количестве 323 835 шт. ( начальная цена 4 000 000 руб.) и акции АО "Железные дороги Якутии" в количеств 20 224 шт. ( начальная цена 1 500 000 руб.), упомянутые в Положении о продаже имущества ( Лот N 7, Лот N 8) не были отражены ни в одном из размещенных на ЕФРСБ актов инвентаризации, что лишило АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО, а также иных кредиторов должника права на предъявление внешнему управляющему требования о привлечении оценщика. Банк в обоснование того, что цена реализации указанного имущества ( Лот N7) необоснованно завышена, представил в материалы дела отчет N 518 от 13.11.2018 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО, проведенный ЗАО "СВРК". Согласно данному отчету рыночная стоимость одной акции составляет 1,03 руб., соответственно, стоимость акций банка количестве 323 835 шт. составит 333 550,05 руб. Таким образом, установленная внешним управляющим и утвержденная комитетом кредиторов стоимость акций банка более чем в 10 раз превышает их рыночную стоимость. В отношении акций АО "Железные дороги Якутии" в количестве 1 924 348 шт. ( Лот N 8) были проведены торги в форме аукциона по продаже имущества должника ООО "Нижне-Ленское Инвест", что следует из информации, размещенной в сети интернет. Из опубликованного Предложения о порядке, сроках и условиях проведения торгов по продаже имущества ООО "Нижне-Ленское Инвест" следует, что начальная цена продажи 1 924 348 акций АО "Железные дороги Якутии" составляет 6 124 131 руб., то есть цена одной акции составляет 3,18 руб. Таким образом, начальная цена 20 224 акций должна быть установлена в размере 64 312,32 руб., что более чем в 20 раз ниже начальной стоимости, установленной в Положении о продаже имущества ООО "Нирунган". В связи с изложенным, установление завышенной стоимости продажи акций нарушает права и законные интересы банка на наиболее полное удовлетворение своих требований, поскольку влечет негативное влияние на процедуру банкротства, затягивание процедуры банкротства, несение дополнительных расходов, ограничение количества потенциальных участников торгов. Цена отсечения также существенно превышает величину рыночной стоимости, определенную отчетами об оценке. Кроме того, поскольку план внешнего управления не предусматривает реализацию обременённого в пользу АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО залогового имущества, а денежные средства от реализации иного имущества будут направлены на удовлетворение требований кредиторов, в том числе залоговых, то у банка есть безусловное право на заявление соответствующих ходатайств о разрешении разногласий по реализации не залогового имущества должника. Кроме того, кредиторы, чьи сделки были признаны недействительными на основании п.2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, в случае возврата в конкурсную массу полученного по такой сделке имущества (денежных средств) приобретает право требования к должнику, которое подлежит включению в РТК. Банк обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в РТК его требований в размере 339 071 173,11 руб., которое будет включено в реестр на основании п. 3 ст. 61.6 Закона о банкротстве. Поэтому вывод суда о применении к рассматриваемому спору положений п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве неправомерен.

В судебном заседании до перерыва представитель АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО доводы апелляционной жалобы поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.

Представленные АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО отчеты оценщиков N 518 от 13.11.2018 и N 159 от 01.07.2019 приобщены к материалам дела.

В судебном заседании 17.10.2019 был объявлен перерыв до 24.10.2019 до 11 час. 40 мин.

После перерыва лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Как следует из заявления конкурсного кредитора, за время процедуры банкротства ООО "Нирунган" сведения об инвентаризации имущества размещались на ЕФРСБ в следующих сообщениях:

1) N 2335258 от 22.12.2017 - инвентаризационная опись основных средств N 1 от 10.12.2017 (недвижимое имущество).

2) N 2505765 от 02.03.2018 - акт инвентаризации долгосрочных финансовых вложений N 1 от 01.03.2018 (доли/акции в уставных капиталах юр. лиц).

3) N 2511089 от 05.03.2018 - инвентаризационная опись основных средств N 2 от 05.03.2018 (транспорт и оборудование на участке БГРР); инвентаризационная опись основных средств N 3 от 05.03.2018 (оборудование и транспорт на карьере "Юрский"); инвентаризационная опись основных средств N 4 от 05.03.2018 (транспорт на участке "Кюндядинский");

- Акт инвентаризации дебиторской задолженности N 1 от 01.03.2018.

Инвентаризационные описи (акты инвентаризации) с аналогичным содержанием перечня имущества были продублированы на ЕФРСБ сообщением N 2685474 от 10.05.2018.

На основании проведенных мероприятий по инвентаризации имущества внешним управляющим было подготовлено Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Нирунган" (далее - Положение о продаже имущества), не обремененного залогом.

В целях утверждения данного Положения о продаже имущества внешним управляющим на ЕФРСБ было размещено уведомление о проведении собрания комитета кредиторов 05.10.2018 с соответствующей повесткой дня. Положение о продаже имущества было утверждено комитетом кредиторов (протокол собрания комитета кредиторов от 05.10.2018).

Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества размещено на ЕФРСБ 09.10.2018 (сообщение N 3105818).

АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО, обращаясь с заявлением о разрешении разногласий выраженных в несогласии с начальной ценой продажи акций АКБ "Алмазэргиэнбанк" в количестве 323 835 шт. и акций АО "Железные дороги Якутии" в количестве 20 224 шт., определенной в Положении о продаже имущества, указывает, что названные акции не были отражены ни в одном из размещенных на ЕФРСБ актов инвентаризации; что утвержденная начальная цена продажи акций Банка в количестве 323 835 шт. в размере 4 000 000 руб. и акций АО "Железные дороги Якутии" в количестве 20 224 шт. в размере 1 500 000 руб. является существенно завышенной, что негативно повлияет на результаты торгов, повлечет затягивание процедуры банкротства, несение дополнительных расходов за счет сформировавшейся конкурсной массы должника, ограничит количество потенциальных участников торгов.

Так, согласно отчету N 518 об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной акции в составе 100 % пакета акций АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО от 13.11.2018, проведенный ЗАО "СВРК" следует, что итоговая величина рыночной стоимости 1 (одной) акции составляет 1,03 руб., соответственно, стоимость акций Банка в количестве 323 835 шт. составляет лишь 333 550,05 руб. Таким образом, начальная цена продажи акций Банка, установленная внешним управляющим и утвержденная комитетом кредиторов, более чем в 10 (десять) раз превышает их рыночную стоимость.

В отношении начальной цены продажи акций АО "Железные дороги Якутии" количестве 20 224 шт. Банк указывает, что в отношении акций АО "Железные дороги Якутия" в количестве 1 924 348 шт. были организованы торги в форме аукциона по продаже имущества должника N 1109692 (ООО "Нижне-Ленское - Инвест"). Согласно Предложению о порядке, сроках и условиях проведения торгов по продаже имущества ООО "Нижне-Ленское-Инвест", подготовленного на основании оценки, проведенной аналитическим центром оценки и консалтинга "Интеллект", следует, что начальная цена продажи 1 924 348 акций АО "Железные дороги Якутии" составляет 6 124 131 руб., то есть цена 1 (одной) акции была установлена в размере 3,18 руб. В связи с чем, начальная цена 20 224 акций АО "Железные дороги Якутии", выставляемых на торги в рамках настоящего дела о банкротстве должна быть установлена лишь в размере 64 312,32 руб., что более чем в 20 (двадцать) раз ниже начальной цены продажи акций, установленной в Положение о продаже имущества ООО "Нирунган".

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления конкурсного кредитора, исходил из недоказанности заявителем факта нарушения его прав и законных интересов утвержденным Положением о продаже имущества, а также, поскольку заявитель является залоговым кредитором, то разногласия по порядку реализации имущества у него могут возникнуть только к процедуре конкурсного производства в порядке статьи ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве рассматриваются заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами.

В силу п. 1.1. ст. 139 Закона о банкротстве, в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника (далее в настоящей статье - имущество должника) в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои предложения о порядке продажи имущества должника, включающие в себя сведения:

подлежащие включению в сообщение о продаже имущества должника в соответствии с пунктом 10 статьи 110 настоящего Федерального закона;

о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества должника, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения;

о специализированной организации, которую предлагается привлечь в качестве организатора торгов.

Порядок, сроки и условия продажи имущества должника должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.

Определение арбитражного суда об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника может быть обжаловано.

АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО являясь залоговым кредитором ООО "Нирунган" обратилось с заявлением о разрешении разногласий относительно Положения о порядке продажи имущества ООО "Нирунган" в части установления начальной продажной цены акций лота N 7 - акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" и лота N8 акций АО "Железные дороги Якутии".

Вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемым Положением о порядке продажи имущества ООО "Нирунган" не нарушаются права залогового кредитора АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО является ошибочным, в связи со следующим.

Согласно абзацу 4 пункта 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве право залогового кредитора, требования которого не удовлетворены за счет стоимости предмета залога, закреплено право на удовлетворение этих требований в составе требований кредиторов третьей очереди.

При недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве (пункт 3 статьи 142 Закона о банкротстве).

Таким образом, залоговый кредитор в случае неудовлетворения своих требований за счет предмета залога имеет право на удовлетворение оставшейся части непогашенных требований в составе третьей очереди. Соответственно залоговый кредитор заинтересован в утверждении справедливой начальной продажной цены имущества должника, которая будет обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей и соответственно получения максимальной выручки, и как следствие более полного погашения требований кредиторов.

Как следует из материалов дела, оценка спорного имущества должника не проводилась.

Начальная цена была утверждена решением собрания кредиторов по предложению внешнего управляющего Потапова Г.Н.

Апелляционный суд откладывал рассмотрение настоящего дела и предлагал внешнему управляющему представить пояснения относительно того, каким образом была определена начальная цена спорного имущества, учитывая его специфический характер - акции. Однако аргументированных пояснений по установлению начальной продажной цены указанного имущества не поступило. Внешний управляющий указал только на решение собрания кредиторов.

Вместе с тем Положение о порядке продажи собранию кредиторов представлялось внешним управляющим, соответственно внешний управляющий должен был аргументировать установление начальной цены в указанном размере, что сделано не было.

В материалы настоящего дела АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО были представлены два отчета об оценке акций АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО N 158 от 13.11.2018 и N 159 от 01.07.2019, из которых следует, что начальная цена акций АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО в Положении о порядке продажи завышена практически в 10 раз.

Апелляционный суд разъяснял права сторон на заявление по делу ходатайства о проведении оценочной экспертизы, однако такого ходатайства не поступило.

Учитывая, что отчеты об оценке акций, представленные Банком проводятся в обязательном порядке ежегодно, форма и содержание отчета об оценке соответствует требованиям законодательства, оценщик обладает необходимыми познаниями, апелляционный суд приходит к выводу, что указанные отчеты являются допустимыми и относимыми документальными доказательствами, подтверждающими начальную продажную цену имущества. При этом представленные документальные доказательства лицами, участвующими в деле не опровергнуты.

При таких обстоятельствах, учитывая, что более информативным по определению цены является отчет N 159 от 01.07.2019 исходя из даты проведения оценки, апелляционный суд приходит к выводу об установлении начальной цены продажи лота N 7 - акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" в количестве 323 835 шт. в размере 362 695 руб. 20 коп.

В отношении акций АО "Железные дороги Якутии" допустимых и относимых документальных доказательств по установлению цены акции не представлено. Ссылки Банка на утвержденное Положение о продаже имущества ООО "Нижне-Ленское-Инвест" не могут быть приняты, так как указанное Положение не относимо к рассмотрению настоящего дела, и утверждено более года назад, соответственно не содержит актуальной рыночной цены акций.

В соответствии с ч.2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Учитывая, что допустимых и относимых доказательств стоимости акций АО "Железные дороги Якутии" не представлено, ходатайство о проведении по делу оценочной экспертизы не заявлено, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения заявления Банка в данной части и изменению начальной цены установленной собранием кредиторов.

Доводы внешнего управляющего о том, что Банк не обращался с требованием об оценке спорного имущества, подлежат отклонению, так как в сообщениях, размещенных в ЕФРСБ об инвентаризации имущества должника, сведения о спорном имуществе отсутствуют. Кроме того, ненаправление указанного требования не лишает кредитора прав на разрешение разногласий.

Довод внешнего управляющего, что установленная цена позволяет получить максимальную выручку, подлежит отклонению как необоснованный. Установление существенно завышенной цены имущества по отношению к рыночной ограничивает как интерес, так и доступ публики к торгам, и как следствие торги признаются несостоявшимися, что не способствует получению максимальной цены от продажи имущества.

При таких обстоятельствах, определение суда первой инстанции подлежит отмене в части на основании п.п.3,4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

На основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО государственная пошлина в сумме 3000 руб. подлежит возврату, поскольку согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на определение о разрешении разногласий в деле о банкротстве, государственная пошлина уплате не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24 апреля 2019 года по делу N А58-6957/2013 отменить в части отказа в удовлетворении заявления АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО об утверждении начальной цены продажи лота N 7 - акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО. В указанной части заявление удовлетворить.

Установить начальную цену продажи лота N 7 - акции АКБ "Алмазэргиэнбанк" в количестве 323 835 шт. в размере 362 695 руб. 20 коп.

В остальной части определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24 апреля 2019 года по делу N А58-6957/2013 оставить без изменения.

Возвратить АКБ "Алмазэргиэнбанк" АО из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3000 руб., уплаченную платежным поручением N 1 от 15.05.2019.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

А.Е. Мацибора О.В. Монакова