Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2019 г. N 04АП-6483/18

г. Чита

28 октября 2019 г.

Дело N А19-16137/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 октября 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Мациборы А.Е. при ведении протокола помощником судьи Карповой И.О., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Джан Баз Айваз на решение Арбитражного суда Иркутской области от 08 июля 2019 года по делу N А19-16137/2018 по исковому заявлению открытого акционерного общества "Иркутская электросетевая компания" (ОГРН 1093850013762, ИНН 3812122706, адрес местонахождения: 664033, Иркутск г, Лермонтова ул. 257) к индивидуальному предпринимателю Джан Баз Айваз (ОГРНИП 304381509700041, ИНН 381502328798) о взыскании 421 650,34 рублей,

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от Джан Баз Айваза - Казанцевой Т.А. представителя по доверенности от 21.09.2018 г.

установил:

открытое акционерное общество "Иркутская электросетевая компания" обратилось к предпринимателю Джан Баз Айваз о взыскании 421 650 руб. 34 коп., составляющих стоимость бездоговорного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 25.01.2018 N 006102.

Решением суда от 24.09.2018, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2018, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.03.2019 года решение суда первой и постановление суда апелляционной инстанций по делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 08 июля 2019 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения уда первой инстанции, ссылаясь на то, что смс-уведомления не были направлены ответчику заблаговременно, а потребитель от участия в составлении акта не отказывался, как и не отказывался его подписывать, телефонное смс-уведомление о дате и времени составления акта нельзя признать доказательством надлежащего уведомления потребителя, которое в силу абзаца 25 пункта 193 Основных положений, прикладывается к акту, составляющим его лицом. Таким образом, установленная законодателем обязанность по надлежащему уведомлению потребителя о дате и времени составления акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии ОАО "ИЭСК" соблюдена не была.

Составленный с нарушением порядка, акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии не может являться документом-основанием для расчета объема неучтенного (бездоговорного) потребления электроэнергии и предъявления ответчику требования об оплате рассчитанного объема.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу указывает на несостоятельность доводов жалобы.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя истца, надлежащим образом уведомленного о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдение норм процессуального права в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, открытое акционерное общество "Иркутская электросетевая компания" является сетевой организацией, основным видом деятельности ОАО "ИЭСК" по сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц является передача электроэнергии и технологическое присоединение к распределительным электросетям.

Передача электроэнергии осуществляется по принадлежащим сетевой организации объектам электросетевого хозяйства, в частности, через расположенную по ул.Дорожная 2/2 трансформаторную подстанцию ТП-3561.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 18.06.2018 Джан Баз Айваз 04.01.2003 был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя департаментом по экономике мэрии г. Тайшета.

Судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела правомерно были учтены фактические обстоятельства, установленные в решении Куйбышевского суда города Иркутска от 07.11.2017 (оставленном без изменения апелляционным определением Иркутского областного суда от 26.02.2018), согласно которому договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 3479/16- ЮЭСК между Джан Баз Айвазом и филиалом ОАО "ИЭСК" "Южные электрические сети" признан незаключенным.

В рамках данного договора ответчик предпринял попытку осуществить технологическое присоединение бытовых услуг и иного оборудования, расположенных в жилом доме по адресу: Иркутская область, Иркутский район, п. Малая Топка, ул. Дорожная, 2-2/1, с принятием на себя обязанности установки устройства, обеспечивающего контроль величины максимальной мощности энергопринимающих устройств, присоединения своим кабелем.

Между тем технологическое присоединение не было осуществлено в связи с признанием вышеуказанного договора незаключённым.

Согласно пункту 2 Основный положений N 442 "бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии.

В отсутствие заключённого договора энергоснабжения (в связи с отсутствием технологического присоединения к сетям) сетевая организация - открытое акционерное общество "Иркутская электросетевая компания" провела проверку состояния электроустановки в постройке, расположенной на земельном участке Джан Баз Айваз по адресу: Иркутский район, п. Малая Топка, ул. Дорожная,2-2/1. В результате проверки было выявлено бездоговорное потребление энергии посредством самовольного подключения предпринимателем электрическим кабелем СИП 4х16 сечением 16 мм2 к принадлежащей сетевой организации электрической сети ВЛ-0,4кВ от ТП 3561, о чем составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 25.01.2018 N 006102.

В данном акте зафиксировано потребление энергии посредством самовольного подключения нежилого помещения, расположенного на земельном участке ответчика, в котором осуществляется коммерческая деятельность, к принадлежащей сетевой организации электрической сети ВЛ-0,4кВ от ТП 3561.

При составлении акта сетевой организацией велась фото- и видеозапись.

Из материалов видеозаписи следует, что на земельном участке, принадлежащем Джан Баз Айвазу, расположен торговый павильон, на фасаде которого размещена вывеска "Товары для дома оптом и в розницу, стройматериалы, хозтовары, краска, крепеж, напольное покрытие, утеплители - ООО "Аристо" (указан номер телефона 29-20-39).

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений...N 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии.

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Как следует из материалов дела, акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 25.01.2018 N 006102 составлен сетевой организацией при участии двух незаинтересованных лиц, и к нему приложены тексты смс-сообщений, подтверждающие, по мнению истца, факт надлежащего уведомления потребителя о времени и места составления акта, а также видеозапись проверки.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, о дате и времени составления акта предприниматель извещен сетевой организацией посредством СМС-сообщений, направленных на мобильные телефоны, принадлежащие предпринимателю и его представителю в момент проведения проверки, что усматривается из приложенной к Акту видеозаписи факта бездоговорного потребления.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции с учетом положений статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ правомерно признал Акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 25.01.2018 N 006102 надлежащим доказательством по делу, свидетельствующим о бездоговорном потреблении энергии со стороны предпринимателя.

Доводы апеллянта о неисполнении истцом обязанности по надлежащему уведомлению потребителя о дате и времени составления акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии ОАО "ИЭСК", подлежат отклонению, поскольку противоречат установленным обстоятельствам дела, свидетельствуют о несогласии с выводами суда первой инстанции, сделанными во исполнении указаний кассационной инстанции при новом рассмотрении.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основных положений N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в разделе X этого документа приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в этом разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями N 442 и приложением N 3 к ним.

В соответствии с пунктом 196 Основных положений...N  442 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год, при этом, период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определенный сетевой организацией в Акт с момента предыдущей проверки - 23.10.2017, подтвержден представленным в материалы дела Листком осмотра ВЛ-0,4кВ ТП-3561 от 23.10.2017, составленным в соответствии с Типовой инструкцией по техническому обслуживанию и ремонту воздушных линий электропередачи напряжением 0,38-20 кВ РД 153-34.3-20.662-98, утвержденной Департаментом электрических сетей РАО "ЕЭС России" 19.05.1998, пунктами 2.2; 4.2.2 которой предусмотрено техническое обслуживание состояния высоковольтных сетей, включающий в себя осмотр по всей длине ВЛ электромонтерами (пункт 1.1 Таблицы N 1 "Перечень работ, выполняемых при техническом обслуживании ВЛ", производимый с целью визуальной проверки состояния ВЛ, результаты которого регистрируются в листке осмотра.

Стоимость электрической энергии на основании абзаца 4 пункта 196 Основных положений.N 442 подлежит определению в соответствии с объемом бездоговорного потребления исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

В пункте 84 раздела IV Основных положений...N 442 (абзац 2) предусмотрено, что стоимость объема бездоговорного потребления за весь период его осуществления рассчитывается исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения.

Цена, по которой ОАО "ИЭСК" приобретало электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь на момент проверки составила 1,6722 руб. (публикация ООО "Иркутская Энергосбытовая компания" данных о предельных уровнях нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), тариф на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения в соответствии с Приказом Службы по тарифам Иркутской области от 26.12.2017 N 544-спр составил 1,33749 руб.

В этой связи, с учетом суммирования указанных данных, применённый сетевой организацией при расчете стоимости бездоговорного потребления тариф 3,00969 руб./кВт.ч. правилен.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления как это предусмотрено пунктом 196 Основных положений...N 442 взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Поскольку доказательств оплаты направленного в адрес предпринимателя счета на оплату от 26.01.2018 N 164 на сумму 421 650 руб.34 коп. не представлено, суд первой инстанции правомерно требования сетевой организации о взыскании неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления удовлетворил.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 08 июля 2019 года по делу N А19-16137/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия путем подачи жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских А.Е. Мацибора