Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2019 г. N 09АП-69699/19

г. Москва

25 декабря 2019 г.

Дело N А40-199737/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Овчинниковой С.Л., конкурсного управляющего ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 октября 2019, вынесенное судьей Коршуновым П.Н., о признании жалобы кредитора Овчинниковой С.Л. обоснованной в части; Признании действий (бездействия) временного управляющего должника ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С., выразившегося в не проведении временным управляющим аудиторской проверки, неправомерными; отказе в удовлетворении остальной части заявления по делу N А40-199737/15 о признании несостоятельным (банкротом) Жилищно-строительный кооператив "Западный"

при участии в судебном заседании:

от к/у ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С. - Багдасарян К.А. по дов. от 01.11.2019

Овчинникова С.Л. - лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2018 г. в отношении ЖСК "Западный" (ОГРН 5107746003118, ИНН 7736625597) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шаймухаметов Р.С.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 30 от 17.02.2018 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2018 г. в отношении ЖСК "Западный" (ОГРН 510774600311, ИНН 7736625597) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шаймухаметов Р.С.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 153 от 25.08.2018, стр. 49.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.10.2019 г. жалоба кредитора Овчинниковой С.Л. признана обоснованной в части, действия (бездействие) временного управляющего должника ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С., выразившиеся в не проведении временным управляющим аудиторской проверки, признаны неправомерными. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с определением суда, Овчинникова С.Л. и конкурсный управляющий ЖСК "Западный" Шаймухаметов Р.С. обратились с апелляционными жалобами, в которых просили отменить оспариваемое определение арбитражного суда первой инстанции от 14.10.2019 в обжалуемых частях.

В судебном заседании Овчинникова С.Л. поддержала доводы своей апелляционной жалобы и просила отменить оспариваемое определение в части отказа в признании незаконными действия/бездействия арбитражного управляющего Шаймухаметова Р.С., выразившегося в не осуществлении управляющим мероприятий по поиску и выявлению имущества должника (денежных средств), находящихся у третьих лиц.

Представитель конкурсного управляющего должника поддержал доводы своей апелляционной жалобы и просил отменить оспариваемое определение в части признания действия (бездействие) временного управляющего должника ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С. неправомерными, выразившиеся в не проведении временным управляющим аудиторской проверки.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 1 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы должника и кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действиями (бездействием) арбитражного управляющего.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения такой жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Интересы должника, кредиторов и общества считаются не нарушенными при условии соответствия действий (бездействия) арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность арбитражного управляющего по проведению процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Согласно доводам жалобы заявитель просит признать незаконными действия (бездействие) арбитражного управляющего Шаймухаметова Р.С., выразившиеся в следующем.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве устанавливает в числе прочих обязанность временного управляющего проводить анализ финансового состояния должника.

Анализ финансового состояния должника, как следует из пункта 1 статьи 70 Закона о банкротстве, проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или не возможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 70 Закона о банкротстве, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника.

По смыслу приведенной нормы права аудитор подлежит привлечению в том случае, если, во-первых, в силу закона ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту; во-вторых, документы бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника имеются, но их достоверность по какой-либо причине не подтверждена аудитором.

В этом случае целью привлечения аудитора является получение мнения специалиста о достоверности документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, коль скоро обязанность по проведению обязательного аудита не исполнена самим должником.

Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур (пункт 3 статьи 70 Закона о банкротстве).

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится в частности в случаях, если сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 млн. руб.

Как следует из бухгалтерской отчетности должника за 2017 г., сумма бухгалтерского баланса должника составляла 12 239 898 тыс. руб., то есть превышала 60 млн. руб.

Таким образом, привлечение аудитора являлось обязательным условием проведения анализа финансового состояния ЖСК "Западный".

В нарушение действующего законодательства, временный управляющий не провел аудиторскую проверку.

Таким образом, суд приходит к выводу, что конкурсный управляющий нарушил положение абз. 2 п. 2 ст. 70 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", данные обстоятельства признаны судом как нарушающие права конкурсного кредитора.

Относительно довода о не проведении конкурсным управляющим мероприятий по поиску и выявлению имущества должника, находящегося у третьих лиц, судом установлено следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 66 Закона о банкротстве временный управляющий вправе получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника

Согласно п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну.

Руководствуясь правами и обязанностями, которыми Закон о банкротстве наделяет арбитражного управляющего, временным и конкурсным управляющим были направлены запросы в соответствующие государственные органы и банки с целью получения информации относительно имущества и денежных средств должника.

Исходя из полученных конкурсным управляющим ответов следует, что за ЖСК "Западный" не числится какое-либо имущество.

Исходя из ответов банков на запросы конкурсного управляющего ЖСК "Западный", денежные средства, находящиеся на расчетных счетах должника, поступали от участников строительства при приобретении жилых помещений и дальнейшем перечислялись в АО "СУ-155" или же списывались УФССП. Иные источники поступления и/или расходования денежных средств отсутствуют.

Таким образом, конкурсный управляющий осуществлялся поиск имущества (денежных средств) должника, ввиду чего данный довод жалобы судом признан необоснованным.

Довод жалобы об отсутствии опубликования конкурсным управляющим в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщения о продлении процедуры конкурсного производства отклонен судом, как основанный на неверном толковании норм Закона о банкротстве.

Из содержания пунктов 1, 4.1 статьи 28 Закона о банкротстве следует, что сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с данным Законом, включаются в ЕФРСБ арбитражным управляющим, если исполнение данной обязанности не возложено на иное лицо.

Согласно пункту 6 статьи 28 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязательному опубликованию подлежат сведения: о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о прекращении производства по делу о банкротстве; об утверждении, отстранении или освобождении арбитражного управляющего; об удовлетворении заявлений третьих лиц о намерении погасить обязательства должника; о проведении торгов по продаже имущества должника и о результатах проведения торгов; об отмене или изменении предусмотренных абзацами вторым - шестым настоящего пункта сведений и (или) содержащих указанные сведения судебных актов; иные предусмотренные настоящим Федеральным законом сведения.

В соответствии с абзацем 5 пункта 8 статьи 28 Закона о банкротстве сведения, подлежащие опубликованию, должны содержать установленную арбитражным судом дату следующего судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве только в случаях, предусмотренных названным Законом.

Согласно абзацу 6 пункта 50 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" статья 28 Закона о банкротстве не содержит требования об обязательном опубликовании и включении в ЕФРСБ информации о продлении срока конкурсного производства.

Из толкования указанных норм права не следует, что обязательному опубликованию подлежит определение о продлении срока процедуры конкурсного производства, следовательно, у конкурсного управляющего отсутствовала соответствующая обязанность по размещению данного определения суда.

Разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом ВАС РФ, сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда РФ (часть первая статьи 3 Федерального конституционного закона от 04.06.2014 N 8-ФКЗ).

Таким образом, применяя разъяснения абз. 6 п. 50 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" по аналогии, суд пришел к выводу, что сведения об изменении (продлении) срока проведения процедур банкротства не подлежат обязательному опубликованию в официальном издании и включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Поскольку судом установлено нарушение конкурсным управляющим требований Закона о банкротстве в части: не проведения временным управляющим аудиторской проверки, жалоба в данной части подлежит удовлетворению.

Закон о банкротстве возлагает на конкурсного управляющего обязанность руководствоваться в своей деятельности законодательством Российской Федерации, действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и иных органов должника, в соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах заявление обоснованно удовлетворено в установленной части.

В соответствии с п. 1 ст. 145 ФЗ Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Суд первой инстанции также правильно указал, что требования заявителя об отстранении конкурсного управляющего не могут быть удовлетворены, поскольку заявителем не доказан факт причинения конкурсным управляющим действиями (бездействием) убытков конкурсным кредиторам.

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что судебный акт в обжалуемой части соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 октября 2019 по делу N А40-199737/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Овчинниковой С.Л., конкурсного управляющего ЖСК "Западный" Шаймухаметова Р.С. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.В. Лапшина И.М. Клеандров