Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2020 г. N 09АП-76999/19

г. Москва

10 февраля 2020 г.

Дело N А40-40282/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, А.Н. Григорьева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 4 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 ноября 2019 года

по делу N А40-40282/18, принятое судьей И.А. Беловой,

об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества, принадлежащего ООО "КРЕДО", в редакции конкурсного управляющего

в рамках дела о банкротстве ООО "КРЕДО" (ОГРН 1067746531962, ИНН 7732508451)

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 4 по г.Москве - Тебенькова Н.Е. по дов. от 06.09.2019,

от к/у ООО "КРЕДО" - Ботнарь А.В. по дов. от 29.04.2019,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 18.09.2018 г. Общество с ограниченной ответственностью "КРЕДО" (ОГРН 1067746531962, ИНН 7732508451) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Гриньков Виталий Васильевич (ИНН 500911990860, адрес: г. Домодедово, ул. Коломийца, д. 7, кв. 80), сообщение об этом опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 29.09.2018 г.

Судом рассмотрено заявление конкурсного управляющего об утверждении порядка, условий, сроков продажи имущества должника.

Арбитражный суд города Москвы определением от 01 ноября 2019 года, руководствуясь ст. ст. 32, 60, 61, 138, 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", утвердил Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества, принадлежащего ООО "КРЕДО", в редакции конкурсного управляющего.

Не согласившись с принятым определением, ИФНС России N 4 по г.Москве подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и "разрешить вопрос по существу" (иным образом требования апелляционной жалобы не сформулированы).

В обоснование своей позиции ИФНС России N 4 по г.Москве указывает, что собранием кредиторов от 24.06.2019 Положение не утверждено, поскольку данный вопрос был снят с повестки дня.

Конкурсным управляющим представлено Положение о продаже долей в уставном капитале организаций, стоимость которых в соответствии с отчетом об оценке от 27.02.2019 N 190Ц19 составляет 30 000,00 руб. при номинальной стоимости долей согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 2 645 123 749,00 рублей.

Юридические лица	Номинальная стоимость доли согласно выписке из ЕГРЮЛ
Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %)	810 010 000,00
Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %)	499 363 996,00
Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %)	199 432 835,00
Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %)	199 422 835,00
Доля в уставном капитале ООО "ЭМ СИТИ" (100 %)	499 353 996,00
Доля в уставном каптале ООО "КРЕДО ЭС ПИ Г" (88.09 %)	437 540 087,30

В отчете об оценке от 27.02.2019 N 190Ц19 на стр. 58 указано, что заказчиком не представлены бухгалтерские балансы и детальные расшифровки к бухгалтерскому балансу на дату проведения оценки, в связи с чем рыночная стоимость собственного капитала учрежденных лиц была принята на уровне балансовой стоимости чистых активов по состоянию на последнюю дату представленной финансовой отчетности (31.12.2017), взятой из интернет-ресурсов.

В отсутствие расшифровки статей баланса у оценщика отсутствовала возможность проанализировать полно и всесторонне структуру и возможность определения реальной величины стоимости долей в уставном капитале учрежденных лиц.

На основании вышеизложенного, уполномоченный орган пришел к выводу о снятии второго вопроса повестки дня и внести в повестку дня собрания кредиторов должника 24.06.2019 дополнительный вопрос следующего содержания "Об определении мероприятий, направленных на взыскание конкурсным управляющим ООО "Кредо" действительной стоимости долей в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100%); ООО "ИМПУЛЬС" (100%); ООО "ЮНИОН ПРО" (100%); ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100%), ООО "ЭМ СИТИ" (100%); ООО "Кредо Эстейт" (88,09%) представить собранию кредиторов информацию о проделанной работе в срок не позднее 24.07.2019".

Работа во исполнение решений собрания кредиторов не проведена, информация относительно состава долей не представлена, мероприятия в отношении финансовых вложений должника не определены.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представитель конкурсного управляющего ООО "КРЕДО" возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.03.2019 г. конкурсным управляющим назначено собрание кредиторов на дату 04.04.2019 г. (11:00), на котором поставлен вопрос об утверждении Положения о начальной продажной цене, порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью "Кредо" (Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМ СИТИ" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88,09 %). Собрание кредиторов ООО "Кредо" от 04.04.2019 г. признано несостоявшимся в связи с отсутствием кворума.

15.04.2019 г. конкурсным управляющим повторно назначено собрание кредиторов на дату 13.05.2019 г. (11:00). Собрание кредиторов ООО "Кредо" от 13.05.2019 г. признано несостоявшимся в связи с отсутствием кворума.

23.05.2019 г. конкурсным управляющим назначено собрание кредиторов на дату 24.06.2019 г. (11:00). Собранием кредиторов от 24.06.2019 г. Положение не утверждено, поскольку данный вопрос был снят с повестки дня собранием кредиторов.

Собранием кредиторов от 24.06.2019 г. было принято решение об определении мероприятий, направленных на взыскание конкурсным управляющим ООО "Кредо" действительной стоимости долей в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %); ООО "ЭМ СИТИ" (100 %); ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09 %). Представить собранию кредиторов информацию о проделанной работе в срок не позднее 24.07.2019 г.".

03.07.2019 г. во исполнение решения собрания кредиторов от 24.06.2019 г. конкурсным управляющим назначено собрание кредиторов на дату - 24.07.2019 г. (11:40).

Собранием кредиторов ООО "Кредо" от 24.07.2019 г. мероприятия в отношении финансовых вложений ООО "Кредо" не определены, данный вопрос снят с повестки дня.

Собрание не утвердило названное Положение, иные предложения по порядку и срокам, условиям реализации имущества от кредиторов не поступили.

Согласно ст. 139 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки предприятия должника, имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества представленные предложения не утверждены собранием кредиторов комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный с ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно представленному в материалы дела Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, с учетом составленного 27.02.2019 г. Отчета об оценке N 02ОЦ/19 от 27.02.2019 г., установлена рыночная стоимость финансовых вложений (долей в уставном капитале организаций):

- Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100%) - 10 000,00 (без учета НДС) руб.

- Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %) - 10 000,00 (без учета НДС) руб.

- Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %) - 10 000,00 (без учета НДС) руб.

- Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %) - 1,00 (без учета НДС) руб.

- Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100%) - 1, 00 (без учета НДС) руб.

- Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09 %) - 1, 00 (без учета НДС) руб.

Начальная продажная цена Лотов определяется исходя из отчета об оценке от 27.02.2019 г. N 02ОЦ/19 и устанавливается в размере 30 003 (Тридцать тысяч три) руб. 00 коп.

Поскольку представленное конкурсным управляющим положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не противоречит ст. 138, 139 Закона о банкротстве, суд первой инстанции пришел к выводу, что оно подлежит утверждению.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционной жалобы.

Заявитель апелляционной жалобы не явился в суд первой инстанции для рассмотрения заявления конкурсного управляющего об утверждении порядка, условий, сроков продажи имущества должника.

Заявителем апелляционной жалобы в нарушение положений ст.ст. 9, 41, 65, 257, 268 АПК РФ заявлены новые доводы, которые им не были заявлены в суде первой инстанции, в связи с чем они не могут быть приняты и рассмотрены судом в качестве оснований для отмены определения.

Тем не менее, суд отмечает следующее.

Собранием кредиторов от 24.06.2019 г. было принято решение об определении Мероприятий, направленных на взыскание конкурсным управляющим ООО "Кредо" действительной стоимости долей в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %); ООО "ЭМ СИТИ" (100 %); ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09 %). Представить собранию кредиторов информацию о проделанной работе в срок не позднее 24.07.2019 г.".

03.07.2019 г. во исполнение решения собрания кредиторов от 24.06.2019 г. конкурсным управляющим назначено собрание кредиторов на дату - 24.07.2019 г. (11:40). Одним из вопросов повестки дня был следующий вопрос: "Определение мероприятий в отношении финансовых вложений ООО "Кредо" (Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМЮНАЙТЕД" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09 %):

Вариант N 1:

Утвердить Положение о начальной продажной цене, порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью "Кредо" (Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМЮНАЙТЕД" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09 %),

Вариант N 2:

- Подать заявление о выходе из ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ";

- Утвердить Положение о начальной продажной цене, порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью "Кредо" (Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %); Доля в уставном, капитале ООО "ЭМЮНАЙТЕД" (100 %); Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100 %)),

Вариант N 3:

Подать заявление о выходе из ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ";

Исключить из конкурсной массы ООО "Кредо" финансовые вложения, а именно:

- Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100%);

- Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100%);

- Доля в уставном капитале 000 "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %);

- Доля в уставном капитале 000 "ЭМ СИТИ" (100%),

Вариант N 4:

- Исключить из конкурсной массы ООО "Кредо" финансовые вложения, а именно:

-Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %); -Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОНПРО" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "ЭМ СИТИ" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88,09 %)".

Собранием кредиторов ООО "Кредо" от 24.07.2019 г. мероприятия в отношении финансовых вложений ООО "Кредо" не определены, данный вопрос снят с повестки дня.

Конкурсный управляющий сообщает о том, что в соответствии с п. 2 ст. 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается.

ООО "Кредо" является единственным участником следующих обществ:

-Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %);

- Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %);

-Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100%);

-Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100%);

-Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100 %).

В связи с этим выход ООО "Кредо" из указанных обществ невозможен и, следовательно, взыскание действительной стоимости долей невозможно.

Кроме того, конкурсным управляющим установлено, что ООО "Кредо Эстейт" на момент оценки долей находилось в процедуре конкурсного производства, что подтверждается Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2018 г. по делу N А40-187846/18.

Согласно абз. 4 п. 8 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о банкротстве либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

В соответствии с абз. 5 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается выплата действительной стоимости доли (пая).

В связи с этим выход ООО "Кредо" из ООО "Кредо Эстейт" и выплата действительной стоимости доли невозможны.

В связи с вышеизложенным конкурсный управляющий посчитал необходимым утвердить Положение о начальной продажной цене, порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью "Кредо"

-Доля в уставном капитале ООО "ТЕЛЛУС" (100 %);

Доля в уставном капитале ООО "ИМПУЛЬС" (100 %);

Доля в уставном капитале ООО "ЮНИОН ПРО" (100 %);

Доля в уставном капитале ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" (100 %);

Доля в уставном капитале ООО "ЭМСИТИ" (100 %);

Доля в уставном капитале ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ" (88, 09%).

19.08.2019 г. конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об утверждении Положения о начальной продажной цене, порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью "Кредо".

Реализация долей является единственным возможным вариантом распоряжения долями, поскольку взыскание действительной стоимости долей является невозможным.

Соответственно, определением от 01.11.2019 г. суд первой инстанции утвердил Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества, принадлежащего ООО "КРЕДО", в редакции конкурсного управляющего.

Начиная с 04.04.2019 г. собрание кредиторов не могло утвердить порядок продажи в отношении финансовых вложений должника.

Ни на собраниях кредиторов, ни в ходе рассмотрения настоящего заявления в суде первой инстанции от уполномоченного органа не поступали предложения о начальной цене продажи имущества, в своей редакции уполномоченный орган Положение также не представлял.

В ходе рассмотрения настоящего заявления в суде первой инстанции уполномоченный орган не присутствовал и не возражал относительно утверждения Положения в редакции конкурсного управляющего.

В апелляционной жалобе уполномоченный орган, ссылаясь, по сути, на значительную выгодность предложения по приобретению долей в уставных капиталах указанных обществ за указанную конкурсным управляющим начальную продажную цену, возражает относительно Положения по следующим основаниям.

Заявитель апелляционной жалобы возражает относительно начальной продажной цены лота, поскольку оценка имущества проводилась, как он указывает, без учета бухгалтерских балансов юридических лиц.

Конкурсный управляющий представил бухгалтерскую отчетность ООО "ТЕЛЛУС", ООО "ИМПУЛЬС", ООО "ЮНИОН ПРО", ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД", ООО "ЭМ СИТИ", ООО "КРЕДО ЭСТЕЙТ", из которой следует, что ими сдавалась упрощенная бухгалтерская отчетность с нулевыми показателями, из чего следует, что показатели бухгалтерской отчетности не смогли бы повлиять на результаты оценки, а именно: на рыночную стоимость оцениваемых финансовых вложений.

Кроме того, ООО "ЭМ СИТИ" и ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД" являются дебиторами ООО "Кредо". В ходе исполнительного производства в отношении данных юридических лиц было установлено отсутствие у них какого-либо имущества, на которое возможно обратить взыскание, что подтверждается Актами о наличии обстоятельств, в соответствии с которыми исполнительный документ возвращается взыскателю.

В отношении ООО "Кредо Эстейт" в тот момент была введена процедура наблюдения. В настоящий момент в отношении ООО "Кредо Эстейт" открыто конкурсное производство, что существенным образом повлияло на стоимость доли при ее оценке. Данные обстоятельства подтверждаются судебными актами.

Уполномоченный орган утверждает о том, что должником в пользу ООО "ТЕЛЛУС", ООО "ИМПУЛЬС", ООО "ЭМ СИТИ", ООО "ЭМ ЮНАЙТЕД", ООО "ЮНИОН ПРО" передано недвижимое имущество в качестве вклада в уставный капитал юридического лица:

Нежилое помещение (2 155,2 кв. м.; адрес: г. Москва, Лужнецкая наб., д. 2/4, стр. 4; кадастровый номер: 77:01:0005019:1642);

Нежилое здание (2 415,2 кв. м.; адрес: г. Москва, р-н Хамовники, Лужнецкая наб., д.2/4, стр. 3; кадастровый номер: 77:01:0005019:1053).

В силу п. 1 ст. 17 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.

Согласно п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Конкурсный управляющий отмечает, что намерение передать указанное имущество у должника было, однако оно не было реализовано. В связи с этим, право собственности на недвижимое имущество осталось зарегистрировано за должником и не было передано в организации, что подтверждается выпиской из Росреестра. Более того, указанное недвижимое имущество являлось предметом залога Банка "Возрождение" (ПАО) и не могло быть отчуждено должником без согласия банка (из выписки следует, что на объектах имеются ограничения - ипотека). Вышеизложенное утверждение уполномоченного органа является неверным и не может повлиять на стоимость долей и на результаты оценки.

Начальная продажная цена долей определена на основании Отчета об оценке N 02ОЦ/19 от 27.02.2019 г., который размещен на сайте ЕФРСБ 28.02.2019 г.

Начиная с 28.02.2019 г. по настоящее время отчет об оценке долей не оспаривался уполномоченным органом.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 ноября 2019 года по делу N А40-40282/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ИФНС России N 4 по г.Москве - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев А.Н. Григорьев