Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2020 г. N 15АП-27/20

город Ростов-на-Дону

12 февраля 2020 г.

дело N А53-14704/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей Сулименко Н.В., Шимбаревой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лавриновой Т.Г.,

при участии:

представитель участников строительства Фролушкина В.В.;

от Гончаровой А.Н.: представитель Фролушкина В.В. по доверенности от 25.07.2019;

конкурсный управляющий ООО "СтройСпектр" Черепанов П.Ю. лично;

от конкурсного управляющего ООО "СтройСпектр" Черепанова П.Ю.: представитель Яценко Н.И. по доверенности от 09.01.2020;

Тохов Э.Х. лично;

Иваница Т.И. лично;

Капаева М.С. лично;

Пудеян З.В. лично;

Гайдарова Н.А. лично;

Хомутова И.Е. лично;

Курлыкова Н.Н. лично;

Мирошниченко В.И. лично;

Путилин А.А. лично;

Богомазова Е.П. лично;

от Федосеевой Е.Е.: представитель Федосеева В.М. по доверенности от 13.11.2019;

от Савченко С.Г.: представитель Богомазова Е.П. по доверенности от 25.08.2019;

от Гладкого А.Б.: представитель Богомазова Е.П. по доверенности от 26.09.2019;

от Корецковой Е.Е.: представитель Богомазова Е.П. по доверенности от 06.09.2019;

от Тимощук Н.В.: представитель Богомазова Е.П. по доверенности от 28.08.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу представителя участников строительства Фролушкиной В.В. на определение Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2019 по делу N А53-14704/2015 о передаче объекта незавершенного строительства по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" Черепанова Петра Юрьевича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника - общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" (ИНН 6166044211, ОГРН 10261040260),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" (далее - должник) конкурсный управляющий должника Черепанов Петр Юрьевич (далее - управляющий, заявитель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу.

Определением от 17.12.2019 суд передал жилищно-строительному кооперативу "Баррикадная-24" (ИНН 6162082449, ОГРН 1196196040358):

* объект незавершенного строительства (многоквартирный дом), степенью готовности 78%, с кадастровым номером 61:44:0060633:301, площадью застройки 1003,1 кв.м., расположенный на земельном участке с кадастровым номером 61:44:0060633:12 площадью 5 016 кв. м., по адресу: Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1 -я Баррикадная, д. 24-30;

* объект незавершенного строительства (многоквартирный дом), степенью готовности 42%, с кадастровым номером 61:44:0060633:302, площадью застройки 636,2 кв.м., расположенный на земельном участке с кадастровым номером 61:44:0060633:12 площадью 5 016 кв. м., по адресу: Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1 -я Баррикадная, д. 24;

* Здание (Строение. Площадь: общая 125,7 кв.м. Инвентарный номер: 751/3. Литер: А. Этажность: 1.). Назначение: Нежилое здание. Площадь 125,7 кв.м. Кадастровый номер 61:44:0060633:86 по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, Железнодорожный район, ул. 1 -я Баррикадная, дом N 24-32;

* Здание (Строение. Площадь: общая 102 кв.м. Инвентарный номер: 751/3. Литер: Б. Этажность: 1.). Назначение: Нежилое здание. Площадь 102,0 кв.м. Кадастровый номер 61:44:0060633:87 по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, Железнодорожный район, ул. 1 -я Баррикадная, дом N 24-32;

- Здание (Прачечная). Назначение: Нежилое здание. Площадь 26,4 кв.м. Кадастровый номер 61:44:0060633:47 по адресу: Ростовская область, г Ростов-на-Дону, ул. Баррикадная 1 -я, д. 24, строение 32;

- Земельный участок. Категория земель: Земли населённых пунктов. Разрешенное использование: Многоквартирные жилые дома, в том числе со встроенными объектами общественного назначения и культурно-бытового назначения, встроенными, встроенно-пристроенными и пристроенными подземными автостоянками. Кадастровый номер 61:44:0060633:12. Площадь: 5 016 кв. м. по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, 24.

Представитель участников строительства Фролушкина Виктория Викторовна обжаловала определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт, принять новый.

В судебном заседании суд огласил, что от конкурсного управляющего ООО "СтройСпектр" Черепанова П.Ю. через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу для приобщения к материалам дела.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Представитель участников строительства Фролушкина В.В. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "СтройСпектр" Черепанова П.Ю., представитель кредиторов Федосеевой Е.Е., Савченко С.Г., Гладкого А.Б., Корецковой Е.Е., Тимощук Н.В. поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, производство по делу о признании должника несостоятельным (банкротом) возбуждено определением арбитражного суда от 16.06.2015.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 17.07.2018 в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" введена процедура внешнего управления. Обязанности исполнения внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" возложены на Касумову Светлану Бахышовну.

Определением от 09.12.2018 арбитражный управляющий Касумова С.Б., отстранена от исполнения обязанностей исполняющего обязанности внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр".

В судебном заседании 30.01.2019 внешним управляющим общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" суд утвердил Черепанова Петра Юрьевича (адрес для направления корреспонденции заинтересованными лицами: 344029, г. Ростов-на-Дону, а/я 1612).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 15.10.2018 в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" введена процедура конкурсного производства. Обязанности исполнения конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" возложены на Черепанова Петра Юрьевича.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 192(6672) от 19.10.2019.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.11.2019 конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "СтройСпектр" утвержден Черепанов Петр Юрьевич.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявление, исходя из следующего.

Согласно пункта 1 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена, если стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Как верно установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, в соответствии с Отчетом N 0064/01 об оценке рыночной и ликвидационной стоимости прав застройщика на объекты незавершенного строительства, расположенные по адресам: Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, д. 24, ул. 1-я Баррикадная, д. 24-30, ул. 1-я Баррикадная, д. 24-32 стоимость прав застройщика составляет 344 833 000,00 руб., в свою очередь совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений составляет 332 858 890,00 руб.

На дату рассмотрения судом ходатайства конкурсного управляющего, с учетом убытков, рассчитанных в соответствии с п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве, сумма требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений в отношении объекта, подлежащего передаче составляет 610 997 491 рублей (+5% 641 547 365,55 руб.).

Доводы заявителя жалобы о том, что суд первой инстанции неверно определил понятие "прав застройщика" для установления их стоимости не основано на нормах закона.

Заявитель жалобы ссылается на ст. 7 ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" согласно которой в случае, если в нормативном правовом акте, содержащем требование обязательного проведения оценки какого-либо объекта оценки, либо в договоре об оценке объекта оценки (далее - договор) не определен конкретный вид стоимости объекта оценки, установлению подлежит рыночная стоимость данного объекта.

Однако заявитель жалобы неверно трактует данную норму, т.к. изложенное правило применяется если не определен конкретный вид стоимости объекта оценки. В рассматриваемом случае в Законе о банкротстве установлено, что оценке подлежит право застройщика, не рыночная стоимость имущества застройщика, а права.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в отчете об оценке Отчетом N 0064/01 об оценке рыночной и ликвидационной стоимости прав застройщика на объекты незавершенного строительства, расположенные по адресам: Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, д. 24, ул. 1-я Баррикадная, д. 24-30, ул. 1-я Баррикадная, д. 24-32 стоимость прав застройщика определена верно, с учетом рыночной стоимости имущества и правами дольщиков на данное имущество.

Довод об отсутствии оценки реального ущерба, признается судом апелляционной инстанции несостоятельным, такой расчет конкурсным управляющим проведен и предоставлен в материалы дела на дату рассмотрения ходатайства.

Увеличение суммы требований кредиторов (как и довключение требований, так и увеличение размера их требований за счет пересчета реального ущерба) лишь уменьшает разницу между стоимостью прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок и совокупным размером требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений.

Пунктом 2 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено условие передачи объекта незавершенного строительства о том, что имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, должно быть достаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Размер требований по текущим обязательствам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 г. является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, составляет - 2 823 676,77 руб. (в том числе по текущим платежам второй очереди).

Суд первой инстанции установил, что согласно выписке из ЕГРН, ООО "СтройСпектр" на праве собственности принадлежит:

- объект незавершенного строительства, кад. номер 61:44:0020605:3942, площадью 61,4 кв.м., расположенный по адресу: - г. Ростов-на-Дону, ул. Миронова, 2/3;

- земельный участок, площадью 1986 кв.м., кад. номер 61:44:0031943:206, земли населенных пунктов, расположенный по адресу: - г. Ростов-на-Дону, ул. 13-я линия, 35.

Также ООО "СтройСпектр" на праве собственности принадлежит распределительный пункт РП-46 с подстанцией Литер А.

Согласно предварительному анализу стоимости, перечисленного выше имущества, конкурсным управляющим сделан вывод о достаточности выявленного имущества для полного погашения текущих расходов, а также расходов первой и второй очереди.

Кроме того, в рамках инвентаризации, проведенной в период процедуры банкротства - внешнее управление выявлено наличие товарно-материальных ценностей (строительные материалы, оборудование); денежные средства, от реализации которых, также будут направлены в конкурсную массу должника, в том числе на погашение указанных расходов.

Согласно пояснениям конкурсного управляющего, у ООО "СтройСпектр" остаются еще пять объектов незавершенного строительства, по которым рассматриваются различные варианты удовлетворения требований участников долевого строительства, основным из которых является привлечение Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства (далее по тексту - Фонд).

В случае принятия Фондом решения о целесообразности финансирования мероприятий, указанных в ч. 2 ст. 3.1 Федерального закона от 29.07.2017 г. N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" последним будет произведено погашение рассматриваемых текущих расходов.

Пунктом 3 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) предусмотрено, что в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;

На дату рассмотрения собранием участников строительства в реестре кредиторов отсутствовали кредиторы, чьи требования обеспечены залогом.

Однако определением Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2019 в реестр требований кредиторов должника включены требования Романенко Т.К. и Матвиенко В.И., как обеспеченные залогом имущества должника. Указанными залоговыми кредиторами предоставлено согласие на передачу объекта незавершенного строительства в ЖСК.

Пунктом 4 част 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения.

Согласно информации, представленной конкурсным управляющим, после завершения строительства конкретного объекта жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства объекта незавершенного строительства по ул. Баррикадная, 24.

Пунктом 5 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности.

Должнику на праве собственности принадлежат следующие объекты:

* объект незавершенного строительства (многоквартирный дом), степенью готовности 78%, с кадастровым номером 61:44:0060633:301, площадью застройки 1003,1 кв.м., расположенный на земельном участке с кадастровым номером 61:44:0060633:12 площадью 5 016 кв. м., по адресу Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, д. 24-30;

* объект незавершенного строительства (многоквартирный дом), степенью готовности 42%, с кадастровым номером 61:44:0060633:302, площадью застройки 636,2 кв.м., расположенный на земельном участке с кадастровым номером 61:44:0060633:12 площадью 5 016 кв. м., по адресу Ростовская область г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, д. 24.

Изложенное подтверждается выписками из ЕГРН, которые приобщены к материалам дела.

Пунктом 6 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве.

Земельный участок. Категория земель: Земли населённых пунктов. Разрешенное использование: Многоквартирные жилые дома, в том числе со встроенными объектами общественного назначения и культурно-бытового назначения, встроенными, встроенно-пристроенными и пристроенными подземными автостоянками. Кадастровый номер 61:44:0060633:12. Площадь: 5 016 кв. м. Адрес: Ростовская обл., г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная, 24 принадлежит ООО "СтройСпектр" на праве собственности.

Пунктом 7 части 3 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) предусмотрено, что участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива.

29.09.2019 г., общим собранием учредителей (участников долевого строительства) принято решение о создании жилищно-строительного кооператива "Баррикадная-24", о чем 03.10.2019 г. в единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись.

Содержание устава созданного жилищно-строительного кооператива "Баррикадная-24" не противоречит положениям Закона о банкротстве и нормам гражданского законодательства. Положения устава кооператива отвечают требованиям, установленным в п. 8 ст. 201.10 Закона о банкротстве.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу об обоснованности ходатайства конкурсного управляющего о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу, так как имеются все основания, предусмотренные п.3 ст. 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Возражения, заявленные участниками строительства, основаны на ошибочном толковании норм действующего законодательства, свидетельствуют о неверной правовой квалификации возникших правоотношений, ввиду чего отклоняются судом. Кроме того, суду в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены достаточные доказательства в опровержение доводов конкурсного управляющего.

Суд первой инстанции обоснованно принял в качестве допустимого доказательства отчет об оценке, произведенный экспертом - оценщиком ИП Евлахиным Д.К. N 0064/01 от 05.09.2019 г. Указанный отчет об оценке опубликован 6.09.2019. и 25.11.2019 г. на сайте ЕФРСБ. В своих пояснениях ИП Евлахин Д.К. указал, что рыночная стоимость рассчитана по состоянию на 03.09.2019 г.; итоговая величина рыночной стоимости объекта оценки составила 344 833 000 руб. в соответствии с заданием на оценку в рамках отчета об оценке итоговым результатом является рыночная стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства, расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Баррикадная д. 24, ул. 1 -я Баррикадная д. 24-30, ул. 1 -я Баррикадная д. 24-32 (рыночная стоимость прав застройщика ООО "Стройспектр" на объект незавершенный строительством, за исключением прав, принадлежащих прочим участникам долевого строительства (из рыночной стоимости незавершенного строительством жилого дома вычитались права участников долевого строительства в соответствии с долей приобретенных ими жилых площадей на дату оценки в общей площади объекта), а не рыночная стоимость незавершенного строительством жилого дома. Оценщиком использовался затратный подход.

Довод заявителя жалобы относительно того, что передача объектов в ЖСК возможны только в отношении всех объектов строительства, основан на неверном толковании заявителем норм закона.

Ссылки заявителя жалобы на наличие еще нерассмотренных требований кредиторов, апелляционным судом во внимание не принимаются, поскольку указанное обстоятельство на предмет рассматриваемого спора не влияет, что следует из Определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.10.2015 N 308-ЭС15-6308 по делу N А53-36063/2012.

Таким образом, заявление конкурсного управляющего ООО "Стройспектр" Черепанова П.Ю. правомерно и обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.

В целом доводы апелляционной жалобы не принимаются судом апелляционной инстанции как не соответствующие фактическим обстоятельствам, установленным судами первой и апелляционной инстанций, так и не основанными на нормах законодательства о банкротстве.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2019 по делу N А53-14704/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Николаев

Судьи

Н.В. Сулименко Н.В. Шимбарева