Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2020 г. N 04АП-7856/18

г. Чита

28 февраля 2020 г.

Дело N А78-14606/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Корзовой Н.А., Монаковой О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобровой Е.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 29 октября 2019 года по возражениям акционерного общества "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" (ОГРН 1086623002190, ИНН 6623029538) по результатам рассмотрения Государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов" заявления о включении в реестр требований кредиторов Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп., с привлечением к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Строй Групп" (ОГРН 1086623002190, ИНН 6623029538) по делу N А78-14606/2018 по заявлению Центрального Банка Российской Федерации в лице Отделения по Забайкальскому краю Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации о признании несостоятельным (банкротом) Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" (общество с ограниченной ответственностью) (ОГРН 1027700474944, ИНН 7706072000, адрес: 672000 г. Чита, ул. Бабушкина, д.108, пом.4 ),

при участии в судебном заседании:

от АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского": Топорова Т.И. - представитель по доверенности N 67 от 31.12.2019

установил:

производство по делу N А78-14606/2018 о банкротстве Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" (общество с ограниченной ответственностью) (далее - должник, ООО КБ "Центрально-Европейский Банк", Банк) возбуждено Арбитражным судом Забайкальского края на основании заявления Центрального Банка Российской Федерации в лице Отделения по Забайкальскому краю Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации, принятого к производству определением от 19 сентября 2018 года.

В связи с неисполнением ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, нормативных актов Банка России, неоднократным нарушением в течение одного года требований, предусмотренных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" от 10.07.2002 N 86-ФЗ, наличием реальной угрозы интересам кредиторов и вкладчиков, руководствуясь статьей 19, пунктом 6 части первой статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1, частью 11 статьи 74 Закона N86-ФЗ, приказом Банка России от 24.08.2018 N ОД-2214 у кредитной организации с 24.08.2018 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 189.26, статьями 189.31, 189.32, 189.35 Закона о банкротстве, в связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций у кредитной организации, приказом Банка России от 24.08.2018 N ОД-2215 назначена временная администрация по управлению должником.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 06 декабря 2018 года должник признан банкротом, в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (далее - конкурсный управляющий).

Сведения о введении процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 227 от 08.12.2018.

Акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" (далее - АО "Уралвагонзавод", заявитель) 15 августа 2019 года обратилось в суд с возражениями по результатам рассмотрения Государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов" требования о включении в реестр требований кредиторов Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп. на основании банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017.

Определением суда от 22 августа 2019 года заявление принято к производству, назначено судебное заседание.

Определением суда от 16 сентября 2019 года к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Строй Групп".

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 29 октября 2019 года в удовлетворении возражений АО "Уралвагонзавод" по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора о включении в реестр требований кредиторов Банка требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп. отказано; в удовлетворении заявления АО "Уралвагонзавод" о включении в реестр требований кредиторов Банка требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп. отказано.

АО "Уралвагонзавод", не согласившись с определением суда от 29.10.2019, обратился с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что требование АО "Уралвагонзавод" основано на банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017, выданной должником в обеспечение исполнения обязательств ООО Строительная компания "Строй Групп" перед АО "Уралвагонзавод". Согласно п. 11 банковской гарантии гарантия действует до 31.05.2019. Требование об оплате банковской гарантии было направленное заявителем, прибыло в место вручения г. Чита 22.05.2019 и в период с 22 мая до 04 июня несколько раз направлялось на верный адрес и прибывало в место вручения. Однако должником требование получено не было. С учетом положений ст. 165.1 ГК РФ, разъяснений, изложенных в п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 23.06.2015 N 25, в п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61, требование об уплате банковской гарантии было предъявлено бенефициаром именно гаранту в срок до 31.05.2019, при этом указанное требование не являлось требованием кредитора о включении в реестр. Впоследствии, после открытия процедуры конкурсного производства заявитель направил в адрес конкурсного управляющего требование о включении в реестр задолженности. Таким образом, заявитель предпринял все необходимые действия для защиты своего права, своевременно направив требование о выплате банковской гарантии, однако требование не было получено адресатом по независящим от заявителя причинам. Суд первой инстанции при принятии обжалуемого определения не принял во внимание обстоятельства неполучения конкурсным управляющим требования заявителя.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Исследовав материалы дела, и проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта на основании следующего.

Как следует из материалов обособленного спора и установлено судом первой инстанции, акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Строй Групп" (генподрядчик) заключили контракт N 00000000020626140033/0462100000217000035-0264183-02 от 26.07.2017 на выполнение работ по объекту "Строительство азотно-кислотной станции (АКС).

Коммерческим банком "Центрально-Европейский Банк" 27 октября 2017 года выдана банковская гарантия N 17/БГ-0083.

Согласно п.1 данной банковской гарантии по просьбе принципала (общество с ограниченной ответственностью Строительная Компания "Строй Групп") гарант принимает на себя обязательство уплатить бенефициару (акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского") по его требованию сумму предусмотренную контрактом N 00000000020626140033/0462100000217000035-0264183-02 от 26.07.2017 неустойки и убытков (в части, не покрытой неустойкой) но не более 125 035 726 руб. 53 коп., в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по контракту.

В п.11 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 установлен срок действия банковской гарантии по 31 мая 2019 года.

В п.14 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 установлены основания для прекращения обязательств гаранта перед бенефициаром, среди которых окончание определенного в банковской гарантии срока, на который она выдана (п.14.2).

08 мая 2019 года акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" направило в адрес Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" требование N 16-10/115/БГ-2 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 в размере 125 035 726 руб. 53 коп., выданной Коммерческим Банком "Центрально-Европейский Банк" (гарант).

Данное требование заявитель направил по адресу в соответствии с пунктом 9 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017.

В пункте 9 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 указано следующее: "Обоснованное требование бенефициара об уплате денежной суммы по настоящей банковской гарантии должно быть представлено Гаранту до истечения срока действия настоящей банковской гарантии по адресу, указанному в п.20 настоящей банковской гарантии, с приложением документов, указанных в п.8 настоящей банковской указаны реквизиты и адреса Гаранта: Коммерческий банк "Центрально-Европейский Банк" (общество с ограниченной ответственностью) Место нахождения 672000, г. Чита ул. Бабушкина д.108, пом. 4.

В подтверждение факта направления требования заявитель представил в материалы дела копию почтового конверта с идентификатором 62200733015689.

В соответствии со сведениями официального сайта Почты России об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 62200733015689 получатель ООО КБ Центрально-Европейский Банк 13 мая 2019 принято в отделение связи 622007, Нижний Тагил, 06 июля получено адресатом 622007 Нижний Тагил. Данное почтовое отправление получателем ООО КБ Центрально-Европейский банк не получено.

10 июня 2019 года акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" направило в адрес конкурсного управляющего - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" требование кредитора - юридического лица (N 16-01/1104) о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп.

Уведомлением от 19 июля 2019 за N 62-06 исх-194509 конкурсный управляющий в удовлетворении требования АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" отказал, с указанием причины отказа: требование АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского от 10.06.2019 N 16-01/1104 об уплате суммы по банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 представлено в ООО КБ Центрально-Европейский банк 16.06.2019 (согласно почтовому идентификатору 80087337039794), т.е. после истечения срока действия указанной банковской гарантии (31.05.2019).

15 августа 2019 года от акционерного общества "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" в суд поступили возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" о включении в реестр требований кредиторов Коммерческого банка "Центрально-Европейский Банк" требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы обособленного спора доказательства, установив, что требование кредитором предъявлено по истечении срока действия банковской гарантии, пришел к выводу о правомерном отказе конкурсным управляющим в удовлетворении требования кредитора и соответственно, отсутствии оснований для включении в реестр требований кредиторов Банка требования АО "Уралвагонзавод" в размере 125 035 726 руб. 53 коп.

Суд апелляционной инстанции полагает обжалуемое определение законным и обоснованным и не находит оснований для отмены судебного акта.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Установление размера требований кредиторов, предъявляемых к кредитной организации, производится в порядке, предусмотренном статьей 189.85 Закона о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 189.85 Закона о банкротстве, кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в порядке, установленном статьей 189.32 Закона о банкротстве, в период деятельности в кредитной организации временной администрации по управлению кредитной организации.

В соответствии с пунктом 4 статьи 189.85 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее чем в течение 30 рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования. В тот же срок конкурсный управляющий уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, или об отказе в таком включении в указанный реестр, или о включении в этот реестр требования в неполном объеме. В случае внесения требования кредитора в реестр требований кредиторов, в соответствующем уведомлении, направляемом кредитору, указываются сведения о размере и составе его требования к кредитной организации, а также об очередности его удовлетворения.

Возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение 15 календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования (пункт 5 статьи 189.85 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 7 статьи 189.85 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым заявлены возражения, рассматриваются арбитражным судом в порядке, установленном статьей 60 настоящего Федерального закона.

По результатам такого рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении таких требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения этих требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации, по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Как следует из материалов дела коммерческим банком "Центрально-Европейский Банк" 27 октября 2017 года выдана банковская гарантия N 17/БГ-0083 (АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского", бенефициар) в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения принципалом (ООО Строительная компания "Строй Групп") своих обязательств по контрактуN 00000000020626140033/0462100000217000035-0264183-02 от 26.07.2017 на выполнение работ по объекту "Строительство азотно-кислотной станции (АКС).

В п.11 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 установлен срок действия банковской гарантии по 31 мая 2019 г.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 07.02.2018 удовлетворено заявление Центрального банка Российской Федерации о признании КБ "Центрально-Европейский Банк" несостоятельным (банкротом), прекращены полномочия временной администрации. Конкурсным управляющим Банка утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Согласно пункту 14 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 5 июня 2019 г.) бенефициар по банковской гарантии вправе потребовать от банка исполнения по гарантии в процедуре конкурсного производства в порядке, установленном Законом банкротстве.

Таким образом, кредитор обязан осуществлять мероприятия, связанные со взысканием задолженности с должника, являющего банкротом, в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

Вместе с тем, как следует из материалов дела акционерное общество "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" направило в адрес конкурсного управляющего - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" требование кредитора - юридического лица (N 16-01/1104) о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 125 035 726 руб. 53 коп. 10 июня 2019 года.

Уведомлением от 19 июля 2019 за N 62-06 исх-194509 конкурсный управляющий в удовлетворении требования АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" отказал, с указанием причины отказа: требование АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского от 10.06.2019 N 16-01/1104 об уплате суммы по банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 представлено в ООО КБ Центрально-Европейский банк 16.06.2019(согласно почтовому идентификатору 80087337039794), т.е. после истечения срока действия указанной банковской гарантии (31.05.2019).

Оценив по правилам главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции установив, что кредитором предъявлено требование по истечении срока действия банковской гарантии и не представлены доказательства получения конкурсным управляющим требования АО "Научно-производственная корпорация "Уралвагонзавод" имени Ф.Э. Дзержинского" в срок до истечения срока банковской гарантии в порядке предусмотренном Законом о банкротстве заявителем пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Доводы апелляционной жалобы о направлении требования об оплате банковской гарантии в установленный срок подлежат отклонению, в связи со следующим.

Объявление об открытии в отношении ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" процедуры конкурсного производств опубликовано в издании "Коммерсантъ" 08.12.2018 (N 227 (6465, объявление N 77032839670 стр. 46). В соответствии с указанной публикацией реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечению 60 дней с даты первого опубликования настоящего сообщения в газете "Коммерсантъ" или "Вестник Банка России". Объявление о банкротстве также содержало информацию об адресе направления корреспонденции и требований кредиторов, а именно: "Почтовая корреспонденция, а также требования кредиторов с приложением подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований, или вступивших в законную силу судебных актов, направляются представителю конкурсного управляющего по адресу: 127055, г. Москва, ул. Лесная, д. 59, стр. 2.".

Между тем, заявитель направил требование по адресу в соответствии с пунктом 9 банковской гарантии N 17/БГ-0083 от 27.10.2017 (672000, г. Чита ул. Бабушкина д.108, пом4.). В подтверждение факта направления требования заявитель представил в материалы дела копию почтового конверта с идентификатором 62200733015689 (т.26 лд102-103). Данное почтовое отправление получателем ООО КБ Центрально-Европейский банк не получено.

Согласно п. 1 ст. 189.85 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в порядке, установленном статьей 189.32 настоящего Федерального закона, в период деятельности в кредитной организации временной администрации по управлению кредитной организацией. Указанные требования предъявляются конкурсному управляющему наряду с приложением вступивших в силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований.

В силу п.1.2 Порядка установления Государственной корпорацией Агентство по страхованию вкладов требований кредиторов и ведения реестра требований кредиторов кредитной организации в ходе конкурсного производства (принудительной ликвидации), требования кредиторов предъявляются по адресу Банка, указанному в сообщении о признании Банка банкротом и открытии процедуры конкурсного производства (подлежащим ликвидации и открытии процедуры принудительной ликвидации).

Также требования могут быть предъявлены по адресу местонахождения Агентства.

С учетом установленных обстоятельств дела суд пришел к обоснованному выводу о том, что первоначально направленное заявление по адресу Банка не является надлежаще предъявленным требованием о включении в реестр требований кредиторов, что свидетельствует об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, определение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 29 октября 2019 года по делу N А78-14606/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

Н.А. Корзова О.В. Монакова