Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2020 г. N 08АП-500/20 по делу N А75-3650/2019

город Омск

02 марта 2020 г.

Дело N А75-3650/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 марта 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодунковой С.А.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титовой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-500/2020) общества с ограниченной ответственностью "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 12 декабря 2019 года по делу N А75-3650/2019 (судья Фёдоров А.Е.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления публичного акционерного общества Национальный банк "ТРАСТ" (ОГРН 1027800000480, ИНН 7831001567) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" (ОГРН 1028600591513, ИНН 8602102131),

установил:

публичное акционерное общество Национальный банк "ТРАСТ" (далее - ПАО "Банк Траст", заявитель, кредитор, Банк) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" (далее по тексту - ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", должник), а также о включении в реестр требований кредиторов требование в общем размере 727 351 502 руб. 21 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Трест Запсибгидрострой", публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - третьи лица, ООО "Трест Запсибгидрострой", ООО "ТРЕСТ ЗСГС", ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие").

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 12.12.2019 заявление ПАО НБ "ТРАСТ" признано обоснованным. В отношении ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Кравчук Анастасия Владиславовна (адрес для направления корреспонденции: 630027, г. Новосибирск,ул. Объединения, д. 33/1, кв. 25). В реестр требований кредиторов ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" в составе третьей очереди включено требование ПАО НБ "ТРАСТ" в размере 727 351 502 руб. 21 коп., из которых: 620 225 035 руб. 30 коп. - сумма основного долга, 22 836 367 руб. 55 коп - сумма процентов по кредитам, 55 749 249 руб. 03 коп. - сумма пеней на просроченные кредиты, 3 393 752 руб. 39 коп. - сумма пеней за просроченные проценты по кредиту, 23 564 401 руб. 10 коп. - сумма пеней на сумму основного долга по банковским гарантиям, 1 346 969 руб. 26 коп. - сумма просроченной комиссии по банковским гарантиям, 235 747 руб. 58 коп. - сумма пени на просроченную комиссию по банковским гарантиям.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" N 231(6711) от 14.12.2019.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в полно объеме и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявление ПАО НБ "ТРАСТ" о признании ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" несостоятельным (банкротом) и включении задолженности в реестр требований кредиторов должника в заявленном размере.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что суд первой инстанции, в отсутствии надлежащих доказательств, посчитал установленной по настоящему делу задолженность ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" перед ПАО НБ "ТРАСТ". Полагает, что судом первой инстанции неправильно оценены условиях договоров кредитных линий, а также договоров поручительства, в то время как должник, заключая указанные договоры поручительства, исходил из буквального содержания договоров кредитных линий, к которым не прилагались заявки на привлечение кредитных средств, о которых стало известно только при рассмотрении настоящего дела после предоставления указанных заявок со стороны Банка в ответ на ходатайство ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" об истребовании доказательств. Считает, что по своему содержанию договоры кредитных линии (без заявок на привлечение кредитных средств) и договоры поручительства, подписанные ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", представляли собой рамочные договоры, в то время как по условиям договоров поручительства исполнение заявок ООО "Трест Запсибгидрострой" на привлечение кредитных средств ими не обеспечивалось, при заключении договоров поручительства кредитор не согласовывал с поручителем условий, в соответствии с которыми договоры поручительства обеспечивали исполнение обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой" по возврату средств, привлеченных на основании указанных заявок. По мнению апеллянта, отсутствие согласованного в письменной форме в договорах поручительства вышеуказанного условия свидетельствует о несоблюдении письменной формы договоров поручительства в части обеспечения исполнения обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой" по заявкам на предоставление кредитов по кредитным договорам, что указывает на нарушение статьи 362 ГК РФ и влечет ничтожность договоров поручительства на основании пункта 2 статьи 168 ГК РФ, как сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта.

Также полагает, что в нарушение условий соглашения о выдаче банковских гарантий, суд первой инстанции включил в реестр требований кредиторов задолженность на основании заявок о выдаче банковской гарантии, не соответствующих соглашению о выдаче банковских гарантий. Отмечает, что отсутствие письменных заявок ООО "Трест Запсибгидрострой" на выдачу банковских гарантий, соответствующих условиям пункта 2.1, 2.2 соглашения о предоставлении банковских гарантий, указывает на отсутствие у ПАО Банк "ФК "Открытие" обязанности по выдаче банковских гарантий на эти обстоятельства. Согласно позиции подателя жалобы, поскольку банковские гарантии N 0005-БГ/17-0052-0001, N 0005-БГ/17-0052-0002, N 0005-БГ/17-0052-0003 были выданы ПАО Банк "ФК "Открытие" не в соответствии с условиями соглашения о предоставлении банковских гарантий, у поручителя не могло возникнуть обязательств на основании договора поручительства N 0005-ПЮ/17-0052-0006 от 30.10.2017, которым обеспечивалось исполнение обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой" по соглашению о предоставлении банковских гарантий.

Кроме того, податель жалобы считает, что суд первой инстанции, включив в реестр требований кредиторов ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" заложенность перед ПАО "НБ "ТРАСТ" в размере 727 351 502 руб. 21 коп., вышел за рамки требований, изложенных в заявлении, поскольку заявление кредитора требование о включении в реестр требований ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" вышеуказанной задолженности не содержало.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2020 указанная апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 18.02.2020.

Возражая против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ПАО НБ "ТРАСТ" представило письменный отзыв, в котором просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

До начала судебного заседания от ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", от ПАО НБ "ТРАСТ" поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 18.02.2020, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлен перерыв до 25.02.2020, после окончания которого судебное заседание продолжено. Информация о перерыве в судебном заседании размещена в информационном ресурсе http://kad.arbitr.ru/.

После перерыва в судебном заседании в соответствии со статьей 18 АПК РФ произведена замена в составе суда в связи с нахождением судьи Брежневой О.Ю. в очередном отпуске, вместо судьи Брежневой О.Ю. в рассмотрении жалобы принимает участие судья Смольникова М.В. В связи с заменой состава суда рассмотрение жалобы начато с самого начала.

Судебное заседание апелляционного суда, продолженное после перерыва 25.02.2020, проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 12.12.2019 по настоящему делу.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно положениям пунктов 1, 2 статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда.

В соответствии с пунктом 1 статьи 62 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Законом, наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом в порядке, предусмотренном статьей 48 настоящего Закона.

Определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда или заявление должника соответствует требованиям статьи 8 или 9 настоящего Закона (абзац второй пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве).

Пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве устанавливает, что заявление о признании должника банкротом принимается судом или арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее чем пятьсот тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В силу абзаца 6 пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, установлено наличие оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 настоящего Федерального закона, либо заявление должника соответствует требованиям статьи 8 или 9 настоящего Федерального закона.

В рассматриваемом случае в обоснование заявленных требований кредитор ссылается на наличие у ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" задолженности, возникшей из договоров поручительства по кредитным обязательствам ООО "Трест Запсибгидрострой".

1) 02.11.2016 между ПАО Банк "ФК Открытие" (Банк) и ООО "Трест Запсибгидрострой" (Заемщик) был заключен Договор кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 с лимитом кредитной линии 100 000 000 руб. в редакции дополнительных соглашений от 10.03.2017, от 13.06.2017, от 29.08.2017, от 29.09.2017, от 30.10.2017.

В соответствии с пунктом 1.2 договора предоставление Банком денежных средств (Кредиторов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Заемщику на срок с даты получения Банком первой направленной заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита (до 29.09.2017 включительно), в течение которого заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что общая сумма всех выданных в рамках кредитной линии Кредитов не превысит лимита выдачи.

Кредиты в пределах Лимита предоставляются на основании письменных заявок заемщика, составленных по форме Приложения 4 к договору и являющихся неотъемлемой частью Договора. Заявки могут направляться заемщиком курьерской почтой либо в электронной форме с электронной подписью посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client). Заявка должна быть получена Банком не позднее, чем за 1 (Один) рабочий день до даты выдачи кредита. При нарушении указанного срока, Банк вправе не исполнять Заявки заемщика (пункт 1.3 договора).

В соответствии с последней редакцией Договора кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 ООО "Трест Запсибгидрострой" выплачивает банку проценты за пользование кредитами в размере 14,3 процентов годовых.

От ООО "Трест Запсибгидрострой" в Банк предоставлена Заявка на получение кредита от 03.11.2016, в которой заёмщик в соответствии с Договором N 0005-ЛВ/16-0059 от 02.11.2016 просил Банк предоставить кредит на следующих условиях: сумма кредита - 98 022 006 руб. 76 коп., дата предоставления кредита - 03.11.2016, дата возврата кредита - 29.09.2017.

Банк исполнил обязательства перед ООО "Трест Запсибгидрострой" по предоставлению кредита в соответствии с договором кредитной линии N 0005-ЛB/16-0059 (распоряжение на выдачу кредита/транша от 03.11.2016, 09.11.2016), однако в нарушение условий договора кредитной линии N 0005-ЛB/16-0059 ООО "Трест Запсибгидрострой" не исполнило перед Банком обязательства по возврату кредита.

По состоянию на 21.01.2019 задолженность ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком по Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 составляет 110 717 193 руб. 13 коп., из которых: 95 292 447 руб. 30 коп. составляют сумму основного долга, 3 644 089 руб. 96 коп. составляют проценты по кредиту, 11 196 862 руб. 56 коп. составляют сумму пеней за просроченный кредит, и 583 793 руб. 31 коп. составляют сумму пеней за просроченные проценты по кредиту.

Обеспечением по указанному Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 выступает поручительство ООО "Акватехнолоджикс" (поручитель) по договору поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/16-0059-0006 от 30.10.2017, заключенному с ПАО Банк "ФК Открытие" (далее - Договор поручительства).

Как указано в пункте 1.1. Договора поручительства поручитель обязуется отвечать за исполнение ООО "Трест Запсибгидрострой" его обязательств перед Банком, указанных в Приложении N 1 к настоящему договору, в частности:

- всех обязательств, возникающих из Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 от 02.11.2016, заключенного между Заемщиком и Банком (далее - Соглашение) (в редакции Дополнительного соглашения к Соглашению от 10.03.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 13.06.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.08.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.09.2017, Дополнительного соглашения от 30.10.2017);

- обязательств, возникающих в случае недействительности (ничтожности, незаключенности) Соглашения, в том числе обязательств по возмещению Заемщиком в течение 7 (Семь) календарных дней со дня предъявления Банком заемщику соответствующего требования суммы полученного кредита, а также процентов, подлежащих исчислению на вышеуказанную сумму в порядке и размере, предусмотренных ст. 317.1, ст. 395 ГК РФ.

Настоящим поручитель подтверждает, что ему хорошо известны все условия Соглашения, в том числе порядок расчетов, права и обязанности сторон, ответственность сторон, срок и условия действия Соглашения. Поручитель не вправе ссылаться на то, что ему известны условия Соглашения.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора поручительства ответственность поручителя и заемщика является солидарной.

17.10.2018 банк направил по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) должнику Требование за N 01-4-10/112573 от 16.10.2018 об исполнении обязательств по Договору поручительства в порядке досудебного урегулирования спора с требованием погасить задолженность по Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059.

Однако задолженность до настоящего времени не погашена.

2) 22.12.2016 между ПАО Банк "ФК Открытие" (Банк) и ООО "Трест Запсибгидрострой" (Заемщик) был заключен Договор кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070 с лимитом кредитной линии 150 000 000 руб. в редакции дополнительных соглашений от 10.03.2017, от 13.06.2017, от 29.08.2017, от 30.10.2017.

В соответствии с пунктом 1.2 договора предоставление Банком денежных средств (Кредиторов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Заемщику на срок с даты получения Банком первой направленной заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита (до 30.06.2017 включительно), в течение которого заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что общая сумма всех выданных в рамках кредитной линии Кредитов не превысит лимита выдачи.

Кредиты в пределах Лимита предоставляются на основании письменных заявок заемщика, составленных по форме Приложения 4 к договору и являющихся неотъемлемой частью Договора. Заявки могут направляться заемщиком курьерской почтой либо в электронной форме с электронной подписью посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client). Заявка должна быть получена Банком не позднее, чем за 1 (Один) рабочий день до даты выдачи кредита. При нарушении указанного срока, Банк вправе не исполнять Заявки заемщика (пункт 1.3 договора).

В соответствии с последней редакцией Договора кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070 ООО "Трест Запсибгидрострой" выплачивает банку проценты за пользование кредитами в размере 14 процентов годовых.

От ООО "Трест Запсибгидрострой" в Банк предоставлены Заявки на получение кредита, в которых заёмщик в соответствии с Договором N 0005-ЛВ/16-0070 от 22.12.2016 просил Банк предоставить кредит на следующих условиях:

- по заявке от 23.12.2016 (сумма кредита - 45 714 324 руб. 96 коп., дата предоставления кредита - 23.12.2016, дата возврата кредита - 30.06.2017);

- по заявке от 26.12.2016 (сумма кредита - 8 139 600 руб. 00 коп., дата предоставления кредита - 26.12.2016, дата возврата кредита - 30.06.2017);

- по заявке от 22.12.2016 (сумма кредита - 94 730 426 руб. 94 коп., дата предоставления кредита - 22.12.2016, дата возврата кредита - 30.06.2017).

Банк выполнил обязательство перед ООО "Трест Запсибгидрострой" по предоставлению кредита в соответствии с Договором кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070, однако в нарушение условий Договора кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070 ООО "Трест Запсибгидрострой" не выполнило перед банком обязательство по возврату кредита.

По состоянию на 21.01.2019 задолженность ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком по Кредитному договору N 0005-ЛВ/16-0070 составляет 164 039 514 руб. 28 коп. из которых: 138 584 351 руб. 90 коп. составляют сумму основного долга, 8 026 501 руб. 93 коп. составляют проценты по кредиту, 16 283 661 руб. 35 коп. составляют сумму пеней за просроченный кредит, и 1 144 999 руб. 10 коп. составляют сумму пеней на просроченные проценты по кредиту.

Обеспечением по указанному Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070 выступает поручительство ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" согласно Договору поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/16-0070-0006 от 30.10.2017, заключенному с ПАО Банк "ФК Открытие" (далее - Договор поручительства).

Как указано в пункте 1.1. Договора поручительства поручитель обязуется отвечать за исполнение ООО "Трест Запсибгидрострой" его обязательств перед Банком, указанных в Приложении N 1 к настоящему договору, в частности:

- всех обязательств, возникающих из Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ПЮ/16-0070-0006 от 30.10.2017, заключенного между Заемщиком и Банком (далее - Соглашение) (в редакции Дополнительного соглашения к Соглашению от 10.03.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 13.06.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.08.2017, Дополнительного соглашения от 30.10.2017);

- обязательств, возникающих в случае недействительности (ничтожности, незаключенности) Соглашения, в том числе обязательств по возмещению Заемщиком в течение 7 (Семь) календарных дней со дня предъявления Банком заемщику соответствующего требования суммы полученного кредита, а также процентов, подлежащих исчислению на вышеуказанную сумму в порядке и размере, предусмотренных ст. 317.1, ст. 395 ГК РФ.

Настоящим поручитель подтверждает, что ему хорошо известны все условия Соглашения, в том числе порядок расчетов, права и обязанности сторон, ответственность сторон, срок и условия действия Соглашения. Поручитель не вправе ссылаться на то, что ему известны условия Соглашения.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора поручительства ответственность поручителя и заемщика является солидарной.

17.10.2018 банк направил по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) должнику Требование за N 01-4-10/112566 от 16.10.2018 об исполнении обязательств по Договору поручительства в порядке досудебного урегулирования спора с требованием погасить задолженность по Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070.

Однако задолженность до настоящего времени не погашена.

3) 22.12.2016 между ПАО Банк "ФК Открытие" (Банк) и ООО "Трест Запсибгидрострой" (Заемщик) был заключен Договор кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 с лимитом кредитной линии 250 000 000 руб. в редакции дополнительных соглашений от 10.03.2017, от 13.06.2017, от 29.08.2017, от 30.10.2017.

В соответствии с последней редакцией Договора кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 ООО "Трест Запсибгидрострой" выплачивает банку проценты за пользование кредитами в размере 14 процентов годовых.

В соответствии с пунктом 1.2 договора предоставление Банком денежных средств (Кредиторов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Заемщику на срок с даты получения Банком первой направленной заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита (до 31.10.2017 включительно), в течение которого заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что общая сумма всех выданных в рамках кредитной линии Кредитов не превысит лимита выдачи.

Кредиты в пределах Лимита предоставляются на основании письменных заявок заемщика, составленных по форме Приложения 4 к договору и являющихся неотъемлемой частью Договора. Заявки могут направляться заемщиком курьерской почтой либо в электронной форме с электронной подписью посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client). Заявка должна быть получена Банком не позднее, чем за 1 (Один) рабочий день до даты выдачи кредита. При нарушении указанного срока, Банк вправе не исполнять Заявки заемщика (пункт 1.3 договора).

От ООО "Трест Запсибгидрострой" в Банк предоставлена Заявка на получение кредита от 22.12.2016, в которой заёмщик в соответствии с Договором N 0005-ЛВ/16-0071 от 22.12.2016 просил Банк предоставить кредит на следующих условиях: сумма кредита - 250 000 000 руб., дата предоставления кредита - 22.12.2016, дата возврата кредита - 31.10.2017.

Банк выполнил обязательство перед ООО "Трест Запсибгидрострой" по предоставлению кредита в соответствии с Договором кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 (распоряжение на выдачу кредита/транша от 22.12.2016), однако в нарушение условий Договора кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 ООО "Трест Запсибгидрострой" не выполнило перед банком обязательство по возврату кредита.

По состоянию на 21.01.2019 задолженность ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком по Кредитному договору N 0005-ЛВ/16-0071 составляет 281 684 355 руб. 36 коп., из которых 240 584 894 руб. 60 коп. составляют сумму основного долга, 11 165 775 руб. 66 коп. составляют проценты по кредиту, 28 268 725 руб. 12 коп. составляют сумму пеней за просроченный кредит, и 1 664 959 руб. 98 коп. составляют сумму пеней за просроченные проценты по кредиту.

Обеспечением по указанному Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 выступает поручительство должника согласно Договору поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/16-0071-0006 от 30.10.2017, заключенному с ПАО Банк "ФК Открытие" (далее - Договор поручительства).

Как указано в пункте 1.1. Договора поручительства поручитель обязуется отвечать за исполнение ООО "Трест Запсибгидрострой" его обязательств перед Банком, указанных в Приложении N 1 к настоящему договору, в частности:

- всех обязательств, возникающих из Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 от 22.12.2016, заключенного между Заемщиком и Банком (далее - Соглашение) (в редакции Дополнительного соглашения к Соглашению от 10.03.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 13.06.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.08.2017, Дополнительного соглашения от 30.10.2017);

- обязательств, возникающих в случае недействительности (ничтожности, незаключенности) Соглашения, в том числе обязательств по возмещению Заемщиком в течение 7 (Семь) календарных дней со дня предъявления Банком заемщику соответствующего требования суммы полученного кредита, а также процентов, подлежащих исчислению на вышеуказанную сумму в порядке и размере, предусмотренных ст. 317.1, ст. 395 ГК РФ.

Настоящим поручитель подтверждает, что ему хорошо известны все условия Соглашения, в том числе порядок расчетов, права и обязанности сторон, ответственность сторон, срок и условия действия Соглашения. Поручитель не вправе ссылаться на то, что ему известны условия Соглашения.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора поручительства ответственность поручителя и заемщика является солидарной.

17.10.2018 банк направил по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) должнику Требование за N 01-4-10/112555 от 16.10.2018 об исполнении обязательств по Договору поручительства в порядке досудебного урегулирования спора с требованием погасить задолженность по Договору кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071.

Однако задолженность до настоящего времени не погашена.

4) 30.10.2017 между ПАО Банк "ФК Открытие" (Банк) и ООО "Трест Запсибгидрострой" (Заемщик) было заключено Соглашение о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 (далее - Соглашение), в соответствии с пунктом 1.1 которого в обеспечение исполнения обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой" Банк обязуется выдавать гарантии в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением, а ООО "Трест Запсибгидрострой" обязуется возместить Банку суммы, уплаченные Банком бенефициарам по гарантиям, а также уплатить Банку иные установленные Соглашением платежи.

В соответствии с пунктом 1.2 Соглашения банк выдает гарантии в рамках Соглашения в пределах 170 118 957 руб. 76 коп.

Срок действия Лимита с даты заключения соглашения по 14.02.2018 (включительно).

Гарантии выдаются Банком по формам, указанным в Приложениях N 4.1-4.2 к соглашению. Гарантия в иной форме, не предусмотренной Соглашением, может быть выдана только с согласия Банка.

Гарантии предоставляются Банком на основе письменных заявок Принципала (далее - Заявки), составленных по форме Приложения N 3 к Соглашению и являющихся неотъемлемой частью Соглашения.

Заявки могут направляться Принципалом курьерской почтой на бумажном носителе с подписью уполномоченного лица Принципала и печатью Принципала либо в электронной форме, заверенные электронной подписью, посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client) (пункт 2.1 соглашения).

Пунктом 2.2 Соглашения предусмотрено, что в Заявках указываются:

- дата составления Заявки и ее порядковый номер;

- ссылка на Соглашение;

- полное и сокращённое наименование Бенефициара, его ИНН, ОГРН, местонахождение;

- сумма Гарантии;

- валюта Гарантии: Рубли;

- номер приложения, содержащего форму Гарантии, из перечня Приложений N 4.1 - 4.2 или указания на то, что Принципал просит выдать Гарантию по иной форме, не предусмотренной Соглашением. В последнем случае к Заявке должен быть приложен проект Гарантии;

- срок действия Гарантии с учетом указанных ограничений.

В соответствии с пунктом 3.1.1 Соглашения ООО "Трест Запсибгидрострой" выплачивает банку комиссию за выдачу каждой гарантии в размере 3 процента годовых.

30.10.2017 банком была выдана независимая гарантия возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-0001, в соответствии с которой Банк принял на себя обязательство уплатить бенефициару за ООО "Трест Запсибгидрострой" авансовый платеж в размере 95 435 812 руб. 30 коп.;

30.10.2017 банком была выдана независимая гарантия возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-0002, в соответствии с которой Банк принял на себя обязательство уплатить бенефициару за ООО "Трест Запсибгидрострой" авансовый платеж в размере 37 407 562 руб. 58 коп.;

30.10.2017 банком была выдана независимая гарантия возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-0003, в соответствии с которой банк выдал независимую гарантию надлежащего исполнения ООО "Трест Запсибгидрострой" обязательств по договору субподряда N АГП3-608/0055 от 15.07.2016, в том числе обязательств по уплате неустоек, убытков и иных платежей, возникших при ненадлежащем исполнении/неисполнении ООО "Трест Запсибгидрострой" названных обязательств, на сумму в размере 5 процентов от цены договора (не более 37 275 582 руб. 88 коп.).

15.03.2018 банк направил по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) в адрес ООО "Трест Запсибгидрострой" Требования за N 44-ФЗ-4/418 по гарантии N 0005-БГ/17-0052-0001, за N 44-ФЗ-4/417 по гарантии N 0005-БГ/17-0052-0002, за N 44-ФЗ-4/416 по гарантии N 0005-БГ/17-0052-0003 с уведомлением об оплате банком в пользу бенефициара по банковским гарантиям и с требованием возместить все суммы выплаченные банком по гарантиям.

Однако задолженность до настоящего времени не погашена.

По состоянию на 25.01.2019 задолженность ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком составляет:

- по гарантии возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-0001 сумму в размере 95 140 680 руб. 50 коп., из которых 80 735 244 руб. 75 коп. составляют сумму основного долга, 13 517 560 руб. 18 коп. составляют сумму пеней на сумму основного долга, 755 642 руб. 46 коп. составляют просроченную комиссию, и 132 253 руб. 11 коп. составляют сумму пеней за просроченную комиссию;

- по гарантии возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-000 сумму в размере 32 388 301 руб. 82 коп., из которых 27 752 513 руб. 87 коп. составляют сумму основного долга, 4 287 763 руб. 38 коп. составляют сумму пеней на сумму основного долга, 296 185 руб. 89 коп. составляют просроченную комиссию, и 51 838 руб. 68 коп. составляют сумму пеней за просроченную комиссию;

- по гарантии возврата авансового платежа N 0005-БГ/17-0052-0003 сумму в размере 43 381 457 руб. 12 коп, из которых 37 275 582 руб. 88 коп. составляют сумму основного долга, 5 759 077 руб. 54 коп. составляют сумму пеней на сумму основного долга, 295 140 руб. 91 коп. составляют просроченную комиссию, и 51 655 руб. 79 коп. составляют сумму пеней за просроченную комиссию.

Таким образом, по состоянию на 25.01.2019 общая сумма задолженности ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком по Соглашению о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017 составляет 170 910 439 руб. 44 коп.

Обеспечением по указанному Соглашению о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017 выступает поручительство должника согласно Договору поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/17-0052-0006 от 30.10.2017, заключенному с ПАО Банк "ФК Открытие" (далее - Договор поручительства).

Как указано в пункте 1.1. Договора поручительства поручитель обязуется отвечать за исполнение ООО "Трест Запсибгидрострой" его обязательств перед Банком, указанных в Приложении N 1 к настоящему договору, в частности:

- всех обязательств, возникающих из заключенного между Принципалом и Банком Соглашения о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017 (далее - Соглашение));

- обязательств, возникающих в случае недействительности (ничтожности, незаключенности) Соглашения и/или гарантий, выданных в рамках Соглашения (далее по отдельности - "Гарантия", а вместе - "Гарантии"), в том числе обязательств по возмещению Принципалом в течение 7 (Семь) календарных дней со дня предъявления Банком Принципалу соответствующего требования сумм, уплаченных Банком по Гарантиям в пользу бенефициара либо иного лица, которому уступлены права (требования) по Гарантии (далее совместно - Бенефициар), а также обязательств по выплате Принципалом размере, установленном ст. 395 ГК РФ на сумму, уплаченную Банком по Гарантиям.

Настоящим поручитель подтверждает, что ему хорошо известны все условия Соглашения, в том числе порядок расчетов, права и обязанности сторон, ответственность сторон, срок и условия действия Соглашения. Поручитель не вправе ссылаться на то, что ему известны условия Соглашения.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора поручительства ответственность поручителя и заемщика является солидарной.

19.10.2018 банк направил по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) должнику Требование за N 01-4-10/113053 от 18.10.2018 об исполнении обязательств по договору поручительства в порядке досудебного урегулирования спора с требованием погасить задолженность по Соглашению.

Доказательств оплаты указанной задолженности в полном объеме должник на момент проведения судебного заседания не представил.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Как отмечено ранее, договорами поручительства предусмотрена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором.

В силу пункта 1 статьи 361 ГК РФ в редакции, действовавшей на дату заключения вышеуказанного договора поручительства, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии с приведенными в пункте 47 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (далее - Постановление N 42) разъяснениями, требование кредитора к поручителю является денежным (абзац четвертый статьи 2 Закона о банкротстве) и может являться основанием для возбуждения дела о банкротстве, при этом наличие у данного кредитора также иного обеспечения того же обязательства (например, залога) не является препятствием для этого.

Как разъяснено в пункте 1 раздела "I. Практика применения законодательства о банкротстве" Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, по смыслу абзаца второго пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве кредитные организации вправе инициировать процедуру несостоятельности своего контрагента без представления в суд, рассматривающий дело о банкротстве, вступившего в законную силу судебного акта о взыскании долга в общеисковом порядке.

Таким образом, в порядке, предусмотренном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве, могут быть предъявлены требования, возникшие в связи с реализацией специальной правоспособности кредитной организации, и связанные с ними требования, например, возникшие из обеспечительных сделок.

Исходя изложенных выше обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в рассматриваемом случае требование ПАО НБ "Траст" к ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" связано с реализацией банком специальной правоспособности кредитной организации, в связи с чем у него имеется право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом.

В пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" разъяснено, что при рассмотрении споров между кредитором, должником и поручителем, несущим солидарную ответственность с должником, судам следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю; только к должнику или только к поручителю.

Как разъяснено в пункте 51 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (далее - Постановление N 42), кредитор вправе требовать возбуждения как дела о банкротстве основного должника, так и поручителя.

Как следует из материалов дела N А75-6557/2018 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Трест Запсибгидрострой" (основной должник по обязательствам), 12.11.2018 принято заявление Банка о вступлении в дело о банкротстве, а также о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 947 555 349 рублей 28 копеек. Судебное заседание по рассмотрению заявления Банка будет назначено в соответствии с пунктом 8 статьи 42 Закона о банкротстве после принятии судебного акта по проверке обоснованности заявлений кредиторов, поступивших ранее.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 04.02.2019 произведена замена ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" на ПАО НБ "ТРАСТ" в качестве заявителя о вступлении в дело о банкротстве ООО "Трест Запсибгидрострой" по делу N А75-6557/2018.

В настоящее время процедура банкротства в отношении ООО "Трест Запсибгидрострой" не введена; судом рассматривается обоснованность заявлений кредиторов о признании должника банкротом.

Требования Банка в деле N А75-6557/2018 основаны, в том числе на неисполнении ООО "Трест Запсибгидрострой" обязательств из кредитных договоров и договора банковской гарантии, обеспеченных поручительством ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", заявленных в настоящем деле.

До настоящего момента судебный акт по проверке обоснованности заявлений кредиторов, поступивших ранее заявления Банка, не принят. То есть требование Банка не включено в реестр требований кредиторов основного должника ООО "Трест Запсибгидрострой", процедура наблюдения в отношении ООО "Трест Запсибгидрострой" не введена.

В этой связи Банк в условиях неисполнения должником кредитных обязательств, не имея в настоящем возможности получить немедленное удовлетворение своих требований за счет предоставленного ему обеспечения, правомерно реализовал свое право на взыскание соответствующей задолженности посредством обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением к поручителю по обязательствам основного должника в деле о банкротстве поручителя.

Судом первой инстанции установлено и лицами, участвующими в деле, не оспариваются, факты выполнения банком принятых на себя по вышеперечисленным договорам обязательств перед ООО "Трест Запсибгидрострой" и нарушения последним денежных обязательств перед банком.

Требования банка об исполнении обязательств по договорам поручительства должником в добровольном порядке исполнены не были.

Размер неисполненных обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой" перед банком должником не оспаривается.

Вопреки доводам подателя жалобы, объем поручительства, принятый ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" соответствует условиям обеспеченных им кредитных обязательств и обязательств, вытекающих из соглашения о выдаче банковских гарантий ООО "Трест Запсибгидрострой".

Как указывалось ранее, в соответствии с пунктами 1.2 договоров невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0070 от 22.12.2016, N 0005-ЛВ/16-0059 от 02.11.2016, N 0005-ЛВ/16-0071 от 22.12.2016 предоставление Банком денежных средств (Кредиторов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Заемщику на срок с даты получения Банком первой направленной заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита, в течение которого заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что общая сумма всех выданных в рамках кредитной линии Кредитов не превысит лимита выдачи.

Кредиты в пределах Лимита предоставляются на основании письменных заявок заемщика, составленных по форме Приложения 4 к договору и являющихся неотъемлемой частью Договора. Заявки могут направляться заемщиком курьерской почтой либо в электронной форме с электронной подписью посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client). Заявка должна быть получена Банком не позднее, чем за 1 (Один) рабочий день до даты выдачи кредита. При нарушении указанного срока, Банк вправе не исполнять Заявки заемщика (пункт 1.3 договора).

Таким образом, изначально в кредитных договорах с ООО "Трест Запсибгидрострой" были оговорены условия о наличие заявок, по результатам рассмотрения которых Банком перечислялись кредитные денежные средства в заявленном размере.

Исходя из пунктов 1.1. Договора поручительства поручитель обязуется отвечать за исполнение ООО "Трест Запсибгидрострой" его обязательств перед Банком, указанных в Приложении N 1 к настоящим договору.

Согласно Приложениям N 1 указанными договорам ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" обеспечивалось исполнение должником всех обязательств, возникающих из Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0071 от 22.12.2016, Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0059 от 02.11.2016, Договора невозобновляемой кредитной линии N 0005-ЛВ/16-0001 от 22.12.2016, заключенных между Заемщиком и Банком (далее - Соглашение) (в редакции Дополнительных соглашений к Соглашению от 10.03.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 13.06.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.08.2017, Дополнительного соглашения к Соглашению от 29.09.2017, Дополнительного соглашения от 30.10.2017).

В Приложениях N 1 к договорам поручительства установлено, что поручитель подтверждает, что ему хорошо известны все условия Соглашения, в том числе порядок расчетов, права и обязанности сторон, ответственность сторон, срок и условия действия Соглашения. Поручитель не вправе ссылаться на то, что ему известны условия Соглашения.

Аналогичным образом, Соглашение о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017 содержит условия, согласно которым Гарантии предоставляются Банком на основе письменных заявок Принципала (далее - Заявки), составленных по форме Приложения N 3 к Соглашению и являющихся неотъемлемой частью Соглашения. Заявки могут направляться Принципалом курьерской почтой на бумажном носителе с подписью уполномоченного лица Принципала и печатью Принципала либо в электронной форме, заверенные электронной подписью, посредством системы Клиент-Банк (ДБО BS-Client) (пункт 2.1 соглашения).

Указанные условия договора допускают отсутствие письменных заявок на выдачу банковских гарантий, поэтому банковские гарантии N 0005-ДБГ/17-0052-0001, N 0005-ДБГ/17-0052-00002, N 0005-ДБГ/17-0052-00003, выданные не на основании письменных заявок не могут считаться выданными вне рамок Соглашения о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052.

Обеспечением по указанному Соглашению о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017 выступает поручительство должника согласно Договору поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/17-0052-0006 от 30.10.2017, заключенному с ПАО Банк "ФК Открытие" (далее - Договор поручительства).

Согласно условиям договора поручительства юридического лица N 0005-ПЮ/17-0052-0006 от 30.10.2017 ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" обеспечивается перед Банком исполнение всех обязательств, возникающих из заключенного между Принципалом и Банком Соглашения о предоставлении банковских гарантий N 0005-ДБГ/17-0052 от 30.10.2017.

Следовательно, в кредитных договорах и соглашении о предоставлении банковских гарантий имелись условия о выдаче кредитов и гарантий только после направления в Банк заявок по установленной форме, в то время как дополнительное указание аналогичного условия в договорах поручительства с ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" не требовалось ввиду того, что объем поручительства полностью охватывал все обязательства, указанные к кредитных договорах и соглашении о выдаче банковских гарантий, о чем ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", очевидно, было известно.

Таким образом, условия об ответственности поручителя, предусмотренные статьей 363 ГК РФ, наступили.

При этом аналогичные требования, вытекающие из договоров поручительства по обязательствам ООО "Трест Запсибгидрострой", предъявлены Банком и к иным поручителям, которые проверены судами и признаны обоснованными (например, определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.04.2019, оставленное без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2019 по делу N А75-18426/2017).

Поскольку указанный банком размер основного долга по вышеперечисленным договорам составляет более 300 000 руб., представляет собой денежное обязательство, которое учитывается при определении наличия признаков банкротства должника в силу пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве, просрочка по его исполнению составила более чем трех месяца, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии у должника признаков банкротства.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции имелись основания для введения в отношении должника процедуры наблюдения.

Доводы подателя жалобы о ничтожности вышеуказанных договоров поручительства, заключенных между ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" и ПАО НБ "Траст" в обеспечение обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой", судом апелляционной инстанции во внимание не принимаются, ввиду несоответствия представленным в материалы дела доказательствам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В абзаце третьем пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

В пункте 7 Постановления N 25 указано, что если совершение сделки нарушает запрет, установленный пунктом 1 статьи 10 ГК РФ, в зависимости от обстоятельств дела такая сделка может быть признана судом недействительной (пункты 1 или 2 статьи 168 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 8 Постановления N 25 к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений статьи 10 и пунктов 1 или 2 статьи 168 ГК РФ.

При этом в соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 28.12.2015 N 308-ЭС15-1607, для признания сделки недействительной на основании статей 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации необходимо установить признаки злоупотребления правом не только со стороны поручителя (залогодателя), но и со стороны банка.

О злоупотреблении правом со стороны кредитной организации при заключении обеспечительных сделок могло бы свидетельствовать, например, совершение банком названных сделок не в соответствии с их обычным предназначением (не для создания дополнительных гарантий реального погашения долговых обязательств), а в других целях, таких как:

участие банка в операциях по неправомерному выводу активов;

получение банком безосновательного контроля над ходом дела о несостоятельности;

реализация договоренностей между банком и поручителем (залогодателем), направленных на причинение вреда иным кредиторам, лишение их части того, на что они справедливо рассчитывали (в том числе, не имеющее разумного экономического обоснования принятие новых обеспечительных обязательств по уже просроченным основным обязательствам в объеме, превышающем совокупные активы поручителя (залогодателя), при наличии у последнего неисполненных обязательств перед собственными кредиторами), и т.п.

Согласно пункту 3 пункта 5 статьи 10 ГК РФ и пункта 1 Постановления N 25 добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Соответственно, бремя доказывания злоупотребления правом как должником, так и банком сделки в соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ лежит на должнике, которым такие доказательства представлены не были.

Судом первой инстанции установлено, что оспариваемые договоры поручительства заключены в обеспечение исполнения обязательств ООО "Трест Запсибгидрострой", в то время как ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц с 27.10.2017 является участником заемщика с долей участия в размере 61 % и входит в группу экономически и юридически связанных предприятий (ОАО "Мостоотряд-69", ООО "ЗСШК N 1", ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", ООО "Трест Запсибгидрострой").

Таким образом, ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС", являясь с 27.10.2017 мажоритарным участником заемщика (ООО "Трест Запсибгидрострой"), не мог не знать о привлечении последним денежных средств по кредитным договорам на указанных в них условиях.

Согласно сложившейся судебной практике наличие корпоративных либо иных связей между поручителем (залогодателем) и должником объясняет мотивы совершения обеспечительных сделок. Получение поручительства от лица, входящего в одну группу лиц с заемщиком, с точки зрения нормального гражданского оборота, является стандартной практикой и потому указанное обстоятельство само по себе не свидетельствует о наличии признаков неразумности или недобросовестности в поведении кредитора даже в ситуации, когда поручитель испытывает финансовые сложности (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2016 года N 308-ЭС16-1475).

При таких обстоятельствах оснований полагать вышеперечисленные договоры поручительства ничтожными сделками у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Доводы подателя жалобы о разрешении судом первой инстанции требований, которые не были заявлены ПАО НБ "ТРАСТ", подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как несоответствующие фактическим обстоятельствам дела.

Действительно, согласно пункту просительной части заявления, ПАО НБ "ТРАСТ" просил включить в реестр требования Банка в указанном размере в реестр требований кредиторов ОАО "Мостоотряд-69".

Об указанных обстоятельствах, ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" неоднократно ссылалось в возражениях, имеющихся в материалах дела.

Вместе с тем, согласно аудиопротоколу судебного заседания суда первой инстанции, состоявшегося 05.12.2019, ПАО НБ "ТРАСТ" уточнил заявленные требования в части должника, к которому предъявлены требования о включении задолженности в реестр требований кредиторов, вместо ошибочного указания ОАО "Мостоотряд-69", представитель Банка просил считать верным ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС".

Таким образом, изменений основания или предмета иска, увеличения или уменьшения размер исковых требований в настоящем деле не произошло.

При этом заявленный размер требований, в рамках которого должником не исполнены обязательства, соответствует условиям предъявленных договоров поручительства и соглашения о выдаче банковских гарантий, а также подтверждается представленными в материалы дела документами, из которых следует, что заявленные требования фактически предъявлены к ООО "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС".

Обратного из материалов дела не следует.

При таких обстоятельствах, доводы апелляционной жалобы признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Апелляционная жалоба не содержит самостоятельных возражений против выводов суда относительно введения в отношении должника процедуры наблюдения и утверждения временного управляющего в процедуре наблюдения. В отсутствие соответствующих возражений суд апелляционной инстанции в этой части определение не проверяет (часть 5 статьи 268 АПК РФ, пункт 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 12 декабря 2019 года по делу N А75-3650/2019 (судья Фёдоров А.Е.) оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-500/2020) общества с ограниченной ответственностью "АКВАТЕХНОЛОДЖИКС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

С.А. Бодункова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова