Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2020 г. N 17АП-1021/20 по делу N А60-46611/2019

г. Пермь

13 марта 2020 г.

Дело N А60-46611/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 марта 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лихачевой А.Н.,

судей Бородулиной М.В., Назаровой В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровой С.Н., осуществляется видеоконференц-связь с Арбитражным судом Свердловской области

при участии:

от истца: Катаев А.И., адвокат по удостоверению, по доверенности N 215 от 19.08.2019; Озанин Н.В., паспорт, по доверенности N 218 от 20.08.2019;

от ответчика: Полтавец Н.И., паспорт, по доверенности от 28.11.2019; Памберг В.В., паспорт, по доверенности от 25.12.2019, диплом о высшем юридическом образовании;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, акционерного общества "Научно-производственное предприятие "Старт" им. А.И.Яскина",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 28 ноября 2019 года

по делу N А60-46611/2019

по иску акционерного общества "Научно-производственное предприятие "Старт" им. А.И.Яскина" (ОГРН 1026605387951, ИНН 6662054224)

к акционерному обществу "Екатеринбургская теплосетевая компания" (ОГРН 1156658056940, ИНН 6671019770)

о взыскании задолженности по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии, неустойки,

установил:

акционерное общество "Научно- производственное предприятие "Старт" им. А.И.Яскина" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Екатеринбургская теплосетевая компания" (далее - ответчик) о взыскании 35 211 251 руб. 07 коп., в том числе: стоимость тепловой энергии и теплоносителя, поставленной ответчику в целях компенсации потерь в тепловых сетях за период с 09.09.2016 по 30.09.2019 в размере 23 867 311 руб. 70 коп., 11 3434 939 руб. 37 коп. - законная неустойка за период с 16.10.2016 по 01.08.2019, с продолжением ее начисления по день фактической оплаты долга в порядке части 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 28.11.2019 в исковых требованиях отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец подал апелляционную жалобу.

Истец в апелляционной жалобе просит отменить решение суда, удовлетворить исковые требования в полном объеме. В качестве оснований для отмены решения суда истец ссылается на необоснованный вывод суда о том, что узел учета тепловой энергии и теплоносителя не является коммерческим и его показания не могут быть использованы для определения количества сверхнормативных потерь. Отмечает, что ответчиком не представлено ни одного доказательства, объективно свидетельствующего о том, что узел учета имеет неисправности и его показания неверны. Но в материалах дела имеется акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2014, подписанный представителями АО "НПП "Старт" им. А.И. Ленина" и МУП "Екатеринбургэнерго". Согласно указанному акту узел учета признан коммерческим и допущен в эксплуатацию с новыми (замененным) прибором учета ЭРИС ВЛТ с заводским номером 14206. Узел учета с замененным датчиком ЭРИС ВЛТ использовался организациями в работе, каких-либо замечаний со стороны МУП "Екатеринбургэнерго" как сетевой организации к показаниям узла учета не поступало, достоверность показаний узла учета под сомнение не ставилась. Ссылается на постановление ФАС Уральского округа от 09.02.2018 N Ф09-8339/17, по смыслу п. 1 ст. 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" в отношении поверки презюмируется, что, пока не доказано иное, прошедшее проверку средство измерения является исправным и его показания подлежат применению при расчетах за поставленный ресурс. Полагает, что расчет фактических потерь тепловой энергии в сетях АО "ЕТК" правомерно осуществлен на основании показаний этого узла учета.

Заявитель не согласен с позицией суда первой инстанции о том, что истец необоснованно применил коэффициент нормативных потерь в размере 0,364 %/. Кроме того, обращает внимание, что основной вид деятельности предприятия является выпуск продукции, поставляемой по Гособоронзаказу, как следствие отнесение стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на АО "НПП "Старт" им. А.И. Яскина" ведет к компенсации данных расходов за счет средств, предоставленных АО "НПП "Старт" им. А.И. Яскина" на выполнение Гособоронзаказа, и может служить причиной срыва поставки изделий для нужд стратегической авиации, обеспечивающих боеспособность ядерной триады страны.

На основании вышеизложенного истец считает, что узел учета, установленный на источнике тепловой энергии и использованный в 2016-2017 годах, является коммерческим. Расчет фактических потерь тепловой энергии в сетях АО "ЕТК" правомерно осуществлен на основании его показаний.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали, просили решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представители ответчика против доводов апелляционной жалобы возражали, по мотивам представленного письменного отзыва, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, АО "НПП "Старт" им. А.И. Яскина" является теплоснабжающей организацией, владеющей источником тепловой энергии - котельной, находящейся в г. Екатеринбурге, жилой район "Компрессорный".

К источнику тепловой энергии истца технологически присоединена тепловая сеть АО "Екатеринбургская теплосетевая компания" (АО "ЕТК").

Между АО "НПП "Старт" им. А.И. Яскина" (Поставщик) и АО "ЕТК" (Покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии от 13.10.2017 N Т-118.

Согласно пункта 1.1. договора поставки тепловой энергии Поставщик поставляет тепловую энергию и теплоноситель в целях компенсации потерь, определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения, и представляет Покупателю данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя, а Покупатель обязуется приобрести у Поставщика тепловую энергию и теплоноситель в целях компенсации потерь по регулируемым ценам.

Согласно абзаца 2 пункта 7.1 договора поставки тепловой энергии стороны договорились о том, что действие договора распространяются на отношения сторон, возникшие с 09.09.2016.

Пунктом 1 приложения N 4 к договору поставки тепловой энергии установлено, что оплата за тепловую энергию и теплоноситель, поставленные в целях компенсации потерь, производится Покупателем исходя из фактического количества потерь тепловой энергии, теплоносителя за соответствующий расчетный период, до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

АО "НПП "Старт" им. А.И. Яскина" произведен расчет потерь тепловой энергии и теплоносителя от своей котельной по тепловым сетям АО "ЕТК" в жилом районе "Компрессорный" г. Екатеринбурга с 09.09.2016 по 30.09.2017. Стоимость потерь тепловой энергии, согласно расчету истца, подлежащих компенсации, составила 16 346 764,13 руб. с НДС, теплоносителя с НДС - 7 520 547,57 руб. Наличие задолженности и просрочка в оплате поставленного ресурса явилась основанием для обращения истца в арбитражный суд с исковыми требованиями, а также с требованием о взыскании пеней, начисленных на основании части 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", в общей сумме 35 211 251 руб. 07 коп.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что нормативные потери АО "ЕТК" оплачены в полном объеме и дополнительной оплате не подлежат. Предъявление сверхнормативных потерь, рассчитанных АО "НПП Старт", не предусмотрено условиями заключенного договора, противоречит порядку, изложенному в Постановлении Правительства РФ 1034, в том числе в отношении измеренного прибором учета количества тепловой энергии, поступившей в сеть Покупателя.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и представленного отзыва, заслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно пункту 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Согласно пункту 5 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного Закона.

В силу пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета. Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (статья 19 Закона о теплоснабжения).

По смыслу названной нормы, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" приоритетным способом определения объемов поставки, передачи тепловой энергии является приборный способ, который предполагает наличие в соответствующей точке передачи ресурса измерительного комплекса (прибора учета ресурса). Аналогичная позиция приведена в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П.

Вместе с тем, как верно установлено судом первой инстанции, количество тепловой энергии отпущенной в тепловую сеть ответчика, неправомерно определено истцом на основании показаний прибора учета.

Согласно акту осмотра узла учета тепловой энергии на границе раздела тепловых сетей от 26.10.2015 узел учета тепловой энергии на источнике признан некоммерческим. Вопреки доводам истца, акт подписан без замечаний МУП "Екатеринбургэнерго" - теплосетевая компания и АО "НПП Старт" им А. И. Яскина, в установленном законодательстве порядке не признан недействительным.

В соответствии с п. 4, 5 "Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя", утв ПП РФ от 18.11.2013 N 1034 (далее Правила N 1034) коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя организуется в целях:

а) осуществления расчетов между теплоснабжающими, теплосетевыми организациями и потребителями тепловой энергии;

б) контроля за тепловыми и гидравлическими режимами работы систем теплоснабжения и теплопотребляющих установок;

в) контроля за рациональным использованием тепловой энергии, теплоносителя;

г) документирования параметров теплоносителя - массы (объема), температуры и давления.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения, договором поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - договор) не определена иная точка учета.

Прибор учета АО "НПП Старт", показания которого использованы Истцом для расчета потерь, не удовлетворяет п.5 указанных Правил, так как расположен не на границе балансовой принадлежности между АО "НПП Старт" и АО "ЕТК". Данное противоречие прибора учета Правилам коммерческого учета явилось основанием для отказа МУП ЕКЭ в принятии прибора учета в качестве коммерческого в ОЗП 2015 - 2016 гг. В Акте осмотра от 26.10.2015 г указано, что для аттестации узла учета на источнике необходимо выполнить установку приборов учета на каждом выводе тепловой сети от источника (п.20 Правил N 1034) на границе раздела эксплуатационной ответственности сетей, в соответствии с Актом разграничения ЭО сетей.

Кроме того, в соответствии с пунктом 21 Правил коммерческого учета "Отбор тепловой энергии, теплоносителя на собственные и хозяйственные нужды источника тепловой энергии организуется до узлов учета на выводах. В иных случаях отбор тепловой энергии, теплоносителя должен осуществляться через отдельные узлы учета".

В соответствии с пунктом 5.5 (стр11) Расчета, предоставленного НПП Старт, определены расчетным способом при отсутствии приборов учета объемы нормативных потерь тепловой энергии с нормируемой утечкой :

- в магистральных тепловых сетях НПП Старт

- на внутриплощадочных заводских тепловых сетях (1-я территория, 2-я территория)

- во внутренних системах отопления производственных, административных зданий и сооружений предприятия, оборудования водогрейной части котельной и местных систем ГВС (стр 15-16 расчета НПП Старт).

В соответствии с п.5.6 расчета АО "НПП Старт" (стр. 18) расчетным способом определен расход ТЭ на отопление, вентиляцию, ГВС объектов 1, 2 территории АО "НПП Старт", очистных сооружений, проходной (КПП).

Расчет АО "НПП Старт" подтверждает несоответствие прибора учета, показания которого приняты АО "НПП Старт" для расчета потерь в сетях АО "ЕТК", требованиям п.21 Правил N 1034.

При отсутствии учета тепловой энергии, поступившей в сети АО "ЕТК", у АО "ЕТК" нет оснований для оплаты потерь, превышающих нормативные. В соответствии с п.1.6 Приложения N 8 к договору между ЕТК и НПП Старт: "При отсутствии в расчетом периоде 100% коммерческого приборного учета в точках поставки, размер нормативных потерь за расчетный период рассчитывается Поставщиком исходя из объемов полезного отпуска Потребителям Поставщика за расчетный период, приведенного к значению процентов нормативных потерь к полезному отпуску, учтенному РЭК СО в составе тарифа на оказание Покупателем услуг по передаче тепловой энергии, поставляемой Поставщиком...".

Таким образом, в соответствии с заключенным договором при отсутствии в точках поставки коммерческого учета подлежат оплате АО "ЕТК" потери в пределах нормативных.

В отношении неправомерности рассмотрения АО "ЕТК" Актов допуска и осмотра, оформленных прежним владельцем тепловых сетей - МУП "Екатеринбургэнерго", такой аргумент несостоятелен, так как допуск приборов учета и оформление актов осуществляется сторонами правоотношений. Акт оформлен надлежаще, соответствует требованиям законодательства, нет оснований не принимать его к рассмотрению, правопреемства в данном случае не требуется.

Акт осмотра узла учета тепловой энергии на границе раздела тепловых сетей от 26.10.2015 составлен между МУП "Екатеринбургэнерго" и АО "НПП "Старт" им. А. И. Яскина". Этот документ был приобщен самим истцом 28.09.2019 к возражению АО "НПП Старт им Яскина" на отзыв АО "ЕТК" от 10.09.2019. Документ подписан сторонами без замечаний, в судебном порядке не оспорен. Сторона имеет право ссылаться на все документы (ст. 64, 65 АПК РФ), независимо от того кем подписан и кто принимал участие в его создании.

Согласно п. 8 ст. 13 Федеральный закон от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что действия по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов осуществляются согласно Правилам 1034.

Акт осмотра узла учета тепловой энергии на границе раздела тепловых сетей от 26.10.2015 фиксирует нарушения и несоответствие нормам Правил 1034, что является надлежащим доказательством признания прибора учета не коммерческим, следовательно, показания прибора учета нельзя применять в расчете сверхнормативных потерь.

Акт периодической проверки узла учета на источнике тепловой энергии составляется согласно п. 60 Правил 1034 с учетом порядка, предусмотренного п. 53-59 Правил 1034.

Для ввода в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, владельцем источника тепловой энергии назначается комиссия по вводу в эксплуатацию узла учета (далее - комиссия) в следующем составе:

а) представитель владельца источника тепловой энергии;

б) представитель смежной теплосетевой организации:

в) представитель организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования.

Вызов представителей, указанных в пункте 53 настоящих Правил, осуществляет владелец источника тепловой энергии не позднее чем за 10 рабочих дней до дня предполагаемой приемки путем направления членам комиссии письменных уведомлений.

Для ввода узла учета в эксплуатацию владелец источника тепловой энергии представляет комиссии:

а) принципиальные схемы подключения выводов источника тепловой энергии;

б) акты разграничения балансовой принадлежности;

в) проекты узлов учета, согласованные теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в порядке, установленном настоящими Правилами;

г) заводские паспорта составных частей узла учета, содержащие технические и метрологические характеристики;

д) свидетельства о поверке приборов и датчиков, подлежащих поверке, с действующими клеймами поверителя;

е) формуляр измерительной системы узла учета (при наличии такой системы);

ж) смонтированную систему, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя;

з) ведомость непрерывной работы приборов в течение 3 суток.

56. При вводе узла учета в эксплуатацию проверяется:

а) соответствие заводских номеров средств измерений номерам, указанным в их паспортах;

б) соответствие диапазонов измерений параметров, допускаемых температурным графиком и гидравлическим режимом работы тепловых сетей, значениям указанных параметров, определяемых договором и условиями подключения к системе теплоснабжения;

в) качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям технической и проектной документации;

г) наличие пломб изготовителя или ремонтного предприятия и поверителя.

При вводе в эксплуатацию измерительной системы узла учета на источнике тепловой энергии составляется акт ввода в эксплуатацию узла учета и узел учета пломбируется. Пломбы ставят представители организации - владельца источника тепловой энергии и основной смежной теплоснабжающей организации.

Узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию.

В случае выявления несоответствия узла учета положениям настоящих Правил узел учета не вводится в эксплуатацию и в акте ввода в эксплуатацию приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов настоящих Правил, положения которых нарушены, и сроков их устранения. Такой акт ввода в эксплуатацию составляется и подписывается всеми членами комиссии в течение 3 рабочих дней.

Перед началом отопительного периода после очередной поверки или ремонта осуществляется проверка готовности узла учета к эксплуатации, о чем составляется акт периодической проверки узла учета на источнике тепловой энергии в порядке, установленном пунктами 53 - 59 Правил 1034.

Кроме того, судом первой инстанции правомерно приняты во внимания возражения ответчика, относительно того, что в расчете АО "НПП Старт" учтены нормативные потери в своих сетях в размере 0,364% от полезного отпуска. Данный процент потерь не подтвержден документально.

В подтверждение данного процента потерь в "Перечне материалов, предоставленных заявителем для расчетов", указаны:

- Постановление РЭК СО N 188-ПК от 10.12.2015 г

-Приложение к выписке из Протокола заседания Правления РЭК СО от 13.12.201бг N 36 (2233)

Постановлением РЭК N 188-ПК для НПП Старт утверждены тарифы для расчетов за тепловую энергию с потребителями (п.76 раздела 1), тарифы для расчетов за тепловую энергию с теплоснабжающими, теплосетевыми организациями для компенсации потерь (п.7 раздела 3). Указанные тарифы имеют срок действия до 31.12.2016 г. Данные за период с 01.01.2017 г по 30.09.2017 г АО "НПП Старт" не предоставлены.

АО "НПП Старт" утверждены тарифы из собственных распределительных сетей, расчеты по договору поставки тепловой энергии между АО "ЕТК" и АО "НПП Старт" производятся по данным тарифам.

При этом объем тепловой энергии по прибору учета, ранее принятому МУП "Екатеринбургэнерго" и установленному на источнике АО "НПП Старт", соответствует отпуску тепловой энергии без учета потерь в тепловых сетях АО "НПП Старт".

Допущенный в отопительный период 2013-2014, 2014-2015 гг. прибор учета на источнике не обеспечивает учет тепловой энергии для собственных и хозяйственных нужд источника. АО "НПП Старт" в предоставленном Расчете фактических (сверхнормативных потерь) потерь в сетях ЕТК определяет расчетным способом объемы потребления:

-тепловая энергия для отопления производственных административных зданий и сооружений предприятия,

-тепловая энергия для оборудования водогрейной части котельной,

-тепловая энергия для местных систем ГВС.

Согласно пункту 21 Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя", отбор тепловой энергии, теплоносителя на собственные и хозяйственные нужды источника тепловой энергии организуется до узлов учета на выводах. В иных случаях отбор тепловой энергии, теплоносителя должен осуществляться через отдельные узлы учета.

Таким образом, ранее принятый и допущенный прибор учета на источнике, противоречит требованиям Постановления Правительства РФ 1034, поэтому обоснованно не допущен в отопительный период 2015-2016 г к расчетам.

Кроме того, в 2016-2017 гг. АО "НПП Старт" самостоятельно на основании заключенных с потребителями договоров теплоснабжения производились расчеты за отпущенную тепловую энергию через тепловые сети АО "ЕТК", в предоставленной выписке полезный отпуск тепловой энергии АО "НПП Старт" складывается из собственных нужд НПП Старт и перепродажи тепловой энергии другой ресурсоснабжающей организации. Таким образом, данная выписка противоречит фактическим договорным отношениям в рассматриваемый период.

АО "НПП Старт" производит расчет сверхнормативных потерь в сетях АО ЕТК по формуле. Согласно данной формуле сверхнормативные потери в сетях ЕТК определены АО "НПП Старт" вычитанием из показаний приборов учета на источнике:

-собственных и хозяйственных нужд источника (определены расчетеным способом),

- полезного отпуска (отпуск тепловой энергии потребителям АО "НПП Старт", поставка тепловой энергии в ЕТК для производства ГВ в ЦТП ЕТК),

- нормативные потери в сетях АО "ЕТК", акцептованных и оплаченных АО "ЕТК";

- нормативные потери в сетях АО "НПП Старт", рассчитанных с использованием процента потерь 0,364%, учтенных РЭК СО при установлении для АО "НПП Старт" тарифа. При этом в Расчете нормативных потерь в сетях АО "НПП Старт" размер полезного отпуска для расчета своих нормативных потерь необоснованно принят с учетом собственных и хозяйственных нужд источника и нормативных потерь в сетях ЕТК.

Данный порядок определения сверхнормативных потерь противоречит порядку, изложенному в разделе V Постановления Правительства РФ 1034 и пунктам 75-80 Методики N 99-пр, а именно: при отсутствии учета на границе смежных тепловых сетей, расчет сверхнормативных потерь производится пропорционально утвержденным в установленном порядке нормативных потерь.

Размер нормативных потерь в сетях АО "ЕТК", принятых АО "ЕТК" к акцепту в соответствии с условиями договора N Т-118 в проценте от полезного отпуска, и оплаченных ЕТК, составляет согласно Актам поданной-принятой тепловой энергии 9 998,37Гкал, в расчете АО "НПП Старт" данный объем указан в размере 10 001,60 Гкал.

В соответствии с Договором N Т-118 поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь, при отсутствии приборов учета на границе тепловых сетей АО "ЕТК", объем потерь определяется в соответствии с п.1.6 Приложения N8: предъявлению и оплате АО "ЕТК" подлежат потери в сетях АО "ЕТК" в размере нормативных.

Нормативные потери АО "ЕТК" оплачены в полном объеме и дополнительной оплате не подлежат. Предъявление сверхнормативных потерь, рассчитанных АО "НПП Старт", не предусмотрено условиями заключенного договора, расчет их противоречит порядку, изложенному в Постановлении Правительства РФ 1034, в том числе в отношении измеренного прибором учета количества тепловой энергии, поступившей в сеть Покупателя.

Также в п. 3.1, 3.3 договора определено, что учет тепловой энергии и теплоносителя осуществляется приборным методам по допущенным сторонам в эксплуатацию в качестве коммерческих узлов учета, установленных в точке поставки (приложение N 5) и в соответствии с требованиями законодательства РФ о коммерческом учете (Постановление Правительства РФ N 1034). Следовательно, все действия и взаимоотношения сторон должны соответствовать законодательству и условиям договора.

Таким образом, разрешая спор, суд первой инстанции законно исходил из того, что истцом не доказан и не обоснован факт образования и размер задолженности, расчет сверхнормативных потерь, допуск прибора учета в отопительный период 2015-2016 в качестве коммерческого, в связи с чем в удовлетворении требований истца правомерно отказано.

Выводы суда, изложенные в оспариваемом решении, соответствуют фактическим обстоятельствам и действующему законодательству.

Доводы апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанций при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основаниями к отмене или изменению судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы на уплату государственной пошлины, понесенные при подаче апелляционной жалобы, относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 28 ноября 2019 года по делу N А60-46611/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

А.Н. Лихачева

Судьи

М.В. Бородулина В.Ю. Назарова