Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2020 г. N 19АП-946/20 по делу N А08-9899/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 16 сентября 2020 г. N Ф10-3141/20 настоящее постановление оставлено без изменения

город Воронеж

29 мая 2020 г.

Дело N А08-9899/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2020 года.

В полном объеме постановление изготовлено 29 мая 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малиной Е.В.,

судей Капишниковой Т.И.,

Осиповой М.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Куличенко И.Ю.,

при участии:

от Департамента экономического развития Белгородской области: Анучкин И.Б. - представитель по доверенности N 7-2-04/7-2 от 09.01.2020, выдана сроком до 31.12.2020, паспорт гражданина РФ;

от ИП Пенской А.В.: Романов А.А. - представитель по доверенности б/н от 19.09.2019, выдана сроком на один год, удостоверение;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента экономического развития Белгородской области на решение Арбитражного суда Белгородской области от 20.01.2020 по делу N А08-9899/2019 по заявлению Департамента экономического развития Белгородской области (ИНН 3123134585, ОГРН 1063123133798) к индивидуальному предпринимателю Пенской Анне Владимировне (ИНН 311600441109, ОГРН 313311630100021) о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Департамент экономического развития Белгородской области (далее - заявитель, административный орган) обратился в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением к индивидуальному предпринимателю Пенской Анне Владимировне (далее - ИП Пенская А.В., предприниматель) о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 20.01.2020 по делу N А08-9899/2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, Департамент экономического развития Белгородской области обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы Департамент экономического развития Белгородской области ссылается на наличие в материалах дела доказательств, подтверждающих наличие в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статье 14.16 КоАП РФ. Департамент настаивает, что в той части торгового помещения, где была обнаружена немаркированная алкогольная продукция, предпринимательскую деятельность осуществляла именно ИП Пенская А.В. На входе в магазин имелась единственная вывеска "Окна и двери", указывающая на продавца - ИП Пенскую А.В. На прилавке, за которым была обнаружена немаркированная алкогольная продукция, находился POS-терминал, который зарегистрирован за ИП Пенской А.В. Чек от 28.08.2019, обнаруженный при осмотре магазина в мусорном ведре за прилавком, указывал на то, что даже в день осмотра именно за данным прилавком, с помощью POS-терминала, зарегистрированного за ИП Пенской А.В., осуществлялась операция по оплате, связанная с деятельностью ИП Пенской А.В. Образцы окон и дверей находились также в той части торгового зала, где была обнаружена изъятая алкогольная продукция. Вышеназванные обстоятельства подтверждаются объяснениями сотрудников УМВД России по Белгородской области Суконцева А.Г. и Курганского В.В. (л.д. 150-153), обнаружившим указанную немаркированную алкогольную продукцию. Однако данные доказательства не получили должной оценки в судебном акте.

Документы, представленные защитником Пенской А.В., в подтверждение принадлежности изъятой алкогольной продукции Побожной Т.М., были представлены в день составления протокола об административном правонарушении, они носят противоречивый характер в части арендованной Побожной Т.М. площади торгового зала и соотнесения показаний Побожной Т.М. с пояснениями Пенкого А.Е. В связи с чем к указанным доказательствам следует отнестись критически.

Кроме того судом первой инстанции при рассмотрении данного дела не решен вопрос об изъятой немаркированной алкогольной продукции, находящейся в обороте без сопроводительных документов, которая в силу абзаца 6 подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Федерального закона N 171-ФЗ должна быть уничтожена по решению суда.

В отзыве на апелляционную жалобу ИП Пенская А.В. ссылается на то, что каких-либо доказательств, свидетельствующих о принадлежности изъятой немаркированной алкогольной продукции индивидуальному предпринимателю, материалы дела не содержат. Также является необоснованным довод апелляционной жалобы о том, что не был разрешен вопрос об изъятой немаркированной продукции, поскольку данный вопрос был разрешен судом в рамках иного дела А08-9900/2019.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в адрес департамента экономического развития Белгородской области 07.08.2019 поступили копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и материалы проверки, по факту оборота алкогольной продукции гражданином Пенским А.Е. (письмо ОМВД России по Краснояружскому району от 31.07.2019 N 43/6763; КУСП N 844 от 28.05.2019).

Как следует из представленного материала проверки, 28.05.2019 года в 15 часов 15 минут в дежурную часть ОМВД России по Краснояружскому району поступило сообщение от старшего инспектора УУУП УМВД России по Белгородской области Суконцева Артема Геннадьевича о том, что по адресу: п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б" Краснояружского района Белгородской области, в магазине "Окна Двери" незаконно реализуют алкогольную продукцию.

28.05.2019 в ОМВД России по Краснояружскому району от старшего УУП ОМВД России по Краснояружскому району капитана полиции Устинова С.П. поступил рапорт об обнаружении признаков преступления о том, что 28 мая 2019 года в торговом зале магазина "Окна Двери" по ул. Центральная, д. 79 "б" п. Красная Яруга Белгородской области, была изъята алкогольная продукция в ассортименте в общем количестве 20,5 литра, хранение которой осуществлял Пенской Алексей Евгеньевич, 16.03.1983 года рождения, зарегистрированный по адресу: п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б" Краснояружского района Белгородской области.

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 28.05.2019 в помещении магазина "Окна Двери", расположенном по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б", обнаружена и изъята следующая алкогольная продукция: 3 бутылки вина "Togodo оrо" объемом по 0,75 литра каждая, 2 бутылки коньяка "Hennessy" объемом 0,5 литра каждая, 1 бутылка водки "Талка" объемом 0,5 литра, 1 бутылка водки "Канадка" объемом 1 литр, 1 бутылка водки "Царская элита" объемом 0,5 литра, 1 бутылка водки "Тамбовские просторы" объемом 0,7 литра, 3 бутылки водки "Finskaya Silver" объемом 0,5 литра каждая, 3 бутылки водки "Соколиная охота" объемом 1 литр каждая, 1 бутылка вина игристого "Martini" объемом 0,75 литра, 2 бутылки винного напитка "Bosca" с золотой этикеткой объемом 0,75 литра каждая, 1 бутылка винного напитка "Bosca" с белой этикеткой объемом 0,75 литра, 1 бутылка игристого вина "Mandoro Asti" объемом 0,75 литра, 1 бутылка ирландского виски "Jameson" объемом 1 литр, 1 бутылка коньяка "Marteli" объемом 0,7 литра, 1 бутылка коньяка "Corvoisier" объемом 0,5 литра, 1 бутылка коньяка "Hennessy" объемом 0,5 литра, 1 бутылка водки "Sibirskaya" объемом 0,5 литра. На изъятой алкогольной продукции отсутствуют маркировочные обозначения.

Экспертно-криминалистическим центром УМВД России по Белгородской области проведено исследование (справка N 1-690 от 03.07.2019), из которого следует, что изъятая в магазине "Окна Двери" (Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б") продукция является алкогольной по критериям, установленным п.7 ст.2 Федерального закона N 171-ФЗ, согласно которому алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Изъятая алкогольная продукция хранится в ООО "Представитель плюс", расположенном по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 4.

В представленных материалах проверки КУСП N 844 от 28.05.2019 имеются сведения, указывающие на хранение алкогольной продукции, немаркированной в соответствии со ст. 12 Федерального закона N 171 -ФЗ, в магазине "Окна Двери" (Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б") (сообщение о происшествии от 28.05.2019, рапорт об обнаружении признаков преступления от 28.05.2019, протокол осмотра места происшествия от 28.05.2019).

Также в материалах проверки КУСП N 844 от 28.05.2019 имеется письмо управления по развитию потребительского рынка департамента экономического развития Белгородской области от 22.05.2019 N 7-16-К- 200831, содержащее сведения, полученные в ходе проведения предварительной проверки по обращению Коцарь Николая от 23.03.2019, а именно: "В ходе проведения предварительной проверки поступившей информации был осуществлен анализ материалов дел об административных правонарушениях, находящихся в распоряжении отдела лицензирования, декларирования и контроля за розничной продажей алкогольной продукции (далее - отдел департамента). В результате анализа материалов дел было установлено, что ранее к административной ответственности по части 4 статьи 15.12 КоАП РФ "Оборот алкогольной продукции или табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны" привлекался гражданин Пенской Алексей Евгеньевич, 16.03.1983 г.р., который хранил алкогольную продукцию, немаркированную в соответствии с действующим законодательством, по адресу: Белгородская область, Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б, по которому располагаются жилой дом и магазин "Окна Двери".

В рамках проверки поступивших сведений сотрудниками полиции не был установлен факт реализации немаркированной алкогольной продукции, в связи с чем в возбуждении уголовного дела в отношении Пенского А.Е. по факту хранения немаркированной алкогольной продукции в магазине "Окна Двери" было отказано в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ.

Поскольку действия Пенского А.Е. подпадают под признаки деяния, предусмотренного ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ, материалы направлены в Департамент экономического развития Белгородской области.

В целях получения дополнительной информации о возможном нелегальном обороте алкогольной продукции, сотрудником отдела департамента был осуществлен выезд по адресу: Белгородская область, Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б. В ходе осмотра здания, расположенного по указанному адресу было установлено, что там действительно имеется магазин "Окна Двери", на вывеске которого указана информация о продавце, а именно: индивидуальный предприниматель Пенская А.В., ОГРНИП 313311630100021 от 28.10.2013, ИНН 311600441109. Внутри магазина на стеллаже за прилавком располагались три стеклянные емкости по виду напоминающие бутылки с алкогольной продукцией вида "Водка", "Коньяк".

Ввиду отсутствия в материалах проверки КУСП N 844 от 28.05.2019 сведений, прямо указывающих на совершение административного правонарушения гражданином Пенским А.Е., но наличием фактов указывающих, что алкогольная продукция, находившаяся в нелегальном обороте, была обнаружена и изъята в помещении магазина "Окна Двери" (Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б"), в котором предпринимательскую деятельность осуществляет ИП Пенская А.В., а также наличием в представленных материалах проверки обстоятельств, содержащих признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 15.12 КоАП РФ "Оборот алкогольной продукции или табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны", сотрудником департамента Анучкиным И.Б. 28.08.2019 вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования N 7 -8-10/75 в отношении ИП Пенской А.В.

В рамках дела об административном правонарушении 28.08.2019 осуществлен осмотр помещения магазина "Окна Двери" (ИП Пенская А.В.), расположенного по адресу: Белгородская область, Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б".

В ходе осмотра магазина "Окна Двери", было установлено, что указанный магазин находится на первом этаже двухэтажного здания, на втором этаже которого находится жилое помещение. На фасаде указанного здания имеется большая вывеска "Окна Двери".

В магазин имеется один вход для покупателей (потребителей) через пластиковую дверь, радом с которой располагается вывеска, содержащая наименование торгового объекта "Окна Двери ", режим работы, сведения о продавце: ИП Пенская А.В., ОГРНИП 313311630100021 от 28.10.2013 г., ИНН 311600441109.

В помещении магазина, справа от входа, имелся уголок клиента. Далее в торговом зале, справа от входа, находились стеллажи и прилавок с детской одеждой и игрушками, на которые оформлены ценники. Слева от входа в торговом зале были представлены двери в ассортименте, на которые оформлены ценники. Около представленных в торговом зале дверей имелась табличка с надписью "Выставочный зал".

В центре торгового зала имелся прилавок, на котором были представлены образцы пластиковых окон, подоконников, рамок. Также на данном прилавке имелся POS-терминал, содержащий эмблему ПАО "Сбербанк". В начале осуществления осмотра за прилавком присутствовала Шацкая Ирина Александровна, которая представилась уборщицей данного магазина.

На основании информации, полученной 28.08.2019 при осмотре магазина "Окна Двери" определениями об истребовании сведений, необходимых для разрешения дела об административном правонарушении N 140 от 29.08.2019, N 141 от 29.08.2019, N 142 от 30.08.2019, N 143 от 03.09.2019, были истребованы сведения, необходимые для установления факта осуществления предпринимательской деятельности ИП Пенской А.В. в указанном магазине.

Из ответа УФНС России по Белгородской области (письмо от 03.09.2019 N 11-06/11999) следует, что ИП Пенская А.В. состоит на налоговом учете в МИФНС России N 5 по Белгородской области в качестве индивидуального предпринимателя и применяет специальный налоговый режим в виде ЕНВД. Согласно декларации по ЕНВД за 2 квартал 2019 адресом места осуществления деятельности является Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б".

По информации, полученной от Белгородского отделения N 8592 ПАО "Сбербанк России" у ИП Пенской А.В. имеется POS-терминал N 10134263 мерчант 070000014621, который зарегистрирован в системе ПАО "Сбербанк" 16.10.2014. Договор N ЭМ 8592/0527-14/1240 с ИП Пенской А.В. Адрес фактического местонахождения POS-терминала: Белгородская обл., пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 796.

Также факт осуществления предпринимательской деятельности ИП Пенской А.В. в магазине "Окна Двери", расположенном по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б", подтверждается объяснением ИП Пенской А.В. от 05.09.2019 и договором безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016, согласно которому ИП Пенская А.В. получила в безвозмездное временное пользование от Пенского А.Е. часть помещения (21,3 кв.м) для размещения магазина по продаже дверей и окон по указанному адресу.

Из объяснений Пенского Алексея Евгеньевича от 05.09.2019 следует, что он является собственником помещения, в котором расположен магазин "Окна Двери" (данный факт подтверждается копией свидетельства о гос.регистрации права от 11.03.2012, представленной Пенским А.Е.), и что изъятая в магазине "Окна Двери" 28.05.2019 сотрудниками полиции алкогольная продукция принадлежала ему, и приобретена Пенским А.Е. исключительно для собственных нужд без цели сбыта. Кроме того в объяснении Пенского А.Е. указано, что изъятая алкогольная продукция находилась в одной из комнат здания "Жилой дом со встроенным магазином", не относящейся к магазину "Окна Двери" (ИП Пенская А.В.) (что подтверждается договором безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016)- т. 1 л.д. 116.

Сама Пенская А.В. в объяснениях от 05.09.2019 ( л.д. 128 т.1) указала на факт осуществления предпринимательской деятельности по продаже окон и дверей в магазине "Окна и двери", магазин расположен в той части, которая передана по договору безвозмездного пользования от 16.08.2019 Алкогольная продукция в представленном помещении не находилась и не изымалась сотрудниками полиции

Ранее в объяснении от 28.05.2019 Пенской А.Е. факт хранения им алкогольной продукции, изъятой сотрудниками полиции не подтверждал, а также при даче показаний (объяснение от 28.08.2019- т.1 л.д.25), в целях подтверждения своего родства с ИП Пенской А.В., представил для обозрения отметку в своем паспорте, свидетельствующую о том, что он с 2007 года состоит в браке с ИП Пенской А.В.

Как усматривается из материалов дела изъятая алкогольная продукция была обнаружена именно в помещении магазина "Окна Двери", расположенного по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б", что подтверждается сообщением о происшествии от 28.05.2019, рапортом об обнаружении признаков преступления от 28.05.2019, протоколом осмотра места происшествия от 28.05.2019. В частности в рапорте об обнаружении признаков преступления от 28.05.2019 указано на обнаружение алкогольной продукции именно в торговом зале магазина "Окна Двери", в протоколе осмотра места происшествия указано на обнаружение алкогольной продукции за прилавком магазина "Окна Двери". Указанные обстоятельства также подтверждаются объяснением Шацкой Ирины Александровны от 28.05.2019, которая находилась в момент обнаружения алкогольной продукции в магазине "Окна Двери". В объяснении Шацкой И.А. указано, что сотрудники полиции обнаружили алкогольную продукцию в торговом зале магазина "Окна Двери".

Согласно объяснениям инспектора по особым поручениям УУУГТ УМВД России по Белгородской области Курганского В.В. от 13.09.2019 и старшего инспектора УУУП УМВД России по Белгородской области Суконцева А.Г. от 16.09.2019 установлено, что изъятая 28.05.2019 алкогольная продукция находилась в момент обнаружения за прилавком в торговом зале магазина "Окна Двери". При этом разделения торгового зала на отдельные торговые объекты не было (визуально торговый зал имел площадь около 100 кв.м.). Образцы окон и дверей находились в той части торгового зала, где была обнаружена изъятая алкогольная продукция. Также POS-терминал для безналичной оплаты, указывающий на осуществление предпринимательской деятельности в данном помещении, находился тоже за указанным прилавком. При входе в магазин "Окна Двери" имелась единственная вывеска, указывающая на продавца в данном магазине (ИП Пенская А.В.).

Сведения, изложенные в объяснениях Курганского В.В. и Суконцева А.Г. (о размерах торгового зала, размещении прилавка и товаров), подтверждаются протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 28.08.2019, а также техническим паспортом объекта индивидуального жилищного строительства "Жилой дом со встроенным магазином", расположенный по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б, полученным от ГУП "Белоблтехинвентаризация" (письмо от 04.09.2019 N 1267). Согласно указанного технического паспорта на первом этаже данного помещения имеется торговый зал площадью 74,6 кв.м.

Согласно договору безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016, помещение, принадлежащее Пенскому А.Е., было передано в безвозмездное временное пользование ИП Пенской А.В. для размещения магазина по продаже окон и дверей.

Данный факт подтверждается и объяснением ИП Пенской А.В. от 05.09.2019, в котором она указывает, что осуществляет свою предпринимательскую деятельность в магазине "Окна Двери" именно в виде продажи окон и дверей. При этом, согласно протоколу осмотра места происшествия от 28.05.2019, объяснениям Курганского В.В. от 13.09.2019 и, Суконцева А.Г. от 16.09.2019, протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 28.08.2019, установлено, что образцы пластиковых окон и двери в ассортименте, находились в той части помещения, где была обнаружена и изъята алкогольная продукция.

Перегородки, конструктивные разделения в рассматриваемом помещении торгового зала отсутствовали, покупатели (посетители) могли беспрепятственно проходить ко всем группам товара по всему торговому залу первого этажа; товар и прилавок располагались в том числе в части помещения, которая согласно договора безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016 не передавалась ИП Пенской А.В.

По мнению Департамента, вышеуказанные обстоятельства подтверждают тот факт, что обнаруженная немаркированная алкогольная продукция находилась в месте осуществления предпринимательской деятельности ИП Пенской А.В., связанной с продажей окон и дверей, а именно: торговый зал магазина "Окна Двери", расположенный по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б.

При составлении протокола по делу об административном правонарушении 26.09.2019 защитником (адвокатом) Романовым Алексеем Александровичем представлено ходатайство о приобщении доказательств с приложением: договора аренды нежилого помещения от 01.02.2019 с приложением план этажа здания, заключенного между Пенским А.Е. и Побожной Т.М.; протокола опроса Побожной Т.М. от 19.09.2019.

Из пояснений, изложенных в протоколе опроса Побожной Т.М. ( т.1 л.д. 181), следует, что она арендует части нежилого помещения, расположенного по адресу: Белгородская область, Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б, а именно 74,6 кв.м на первом этаже, которое в настоящий момент используется к качестве склада, в котором со слов Побожной Т.М. она хранила изъятую 28.05.2019 алкогольную продукцию. Указанная алкогольная продукция приобретена у частного лица для личного потребления.

В подтверждение приложен договор аренды нежилого помещения от 01.02.2019 с приложением.

Департамент обращает внимание суда о том, что площадь арендуемого Побожной Т.М. помещения (74,6 кв.м), обозначенные в приложении к договору аренды, не соответствуют площади указанного помещения, обозначенного в техническом паспорте объекта индивидуального жилищного строительства "Жилой дом со встроенным магазином", расположенный по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б, полученным от ГУП "Белоблтехинвентаризация" (письмо от 04.09.2019 N 1267).

Согласно указанному техническому паспорту на первом этаже данного помещения имеется торговый зал площадью 74,6 кв.м., данная площадь (согласно представленных защитником документов) включает в себя и площадь арендуемую Побожной Т.М. (договор аренды нежилого помещения от 01.02.2019 и площадь используемую ИП Пенской А.В. (договор безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016).

В связи с чем, по мнению Департамента, Побожная Т.М. не могла фактически занимать площадь нежилого помещения, обозначенного в приложении к договору аренды от 01.02.2019 в размере 74,6 кв.м., что подтверждается техническим паспортом объекта, а также иными материалами дела, указанными выше, которые свидетельствуют о фактическом осуществлении деятельности ИП Пенской А.В. в указанном помещении.

Также Департамент приняты во внимание противоречивость показаний Пенского А.Е, который в объяснении от 05.09.2019 указал на то, что изъятая 28.05.2019 алкогольная продукция принадлежала ему и приобреталась им для собственных нужд, при этом про договор аренды нежилого помещения от 01.02.2019, заключенного между Пенским А.Е. и Побожной Т.М. сообщено не было.

При анализе указанной информации в системе ЕГАИС Департаментом установлено, что у ИП Пенской А.В. отсутствуют и ранее никогда не выдавались лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Оценив все вышеуказанные доказательства в совокупности, Департамент пришел к выводу о том, что ИП Пенская А.В. 28.05.2019 в 15 часов 15 минут в помещении магазина "Окна Двери", расположенного по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б, осуществляла хранение 3 бутылок вина "Togo do ого" объемом по 0,75 литра каждая, 2 бутылок коньяка "Hennessy" объемом 0,5 литра каждая, 1 бутылки водки "Талка" объемом 0,5 литра, 1 бутылки водки "Канадка" объемом 1 литр, 1 бутылки водки "Царская элита" объемом 0,5 литра, 1 бутылки водки "Тамбовские просторы" объемом 0,7 литра, 3 бутылок водки "Finskaya Silver" объемом 0,5 литра каждая, 3 бутылок водки "Соколиная охота" объемом 1 литр каждая, 1 бутылки вина игристого "Martini" объемом 0,75 литра, 2 бутылок винного напитка "Bosca" с золотой этикеткой объемом 0,75 литра каждая, 1 бутылки винного напитка "Bosca" с белой этикеткой объемом 0,75 литра, 1 бутылки игристого вина "Mandoro Asti" объемом 0,75 литра, 1 бутылки ирландского виски "Jameson" объемом 1 литр, 1 бутылки коньяка "Marteli" объемом 0,7 литра, 1 бутылки коньяка "Corvoisier" объемом 0,5 литра, 1 бутылки коньяка "Hennessy" объемом 0,5 литра, 1 бутылки водки "Sibirskaya" объемом 0,5 литра, без соответствующей лицензии, предусмотренной пунктом 2 статьи 18 Федерального закона N 171-ФЗ.

Как указал заявитель, осуществление ИП Пенской А.В. хранения алкогольной продукции без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 Федерального закона N 171-ФЗ образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.16 Ко АП РФ "Оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом".

Считая, что в действиях ИП Пенской А.В. присутствует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ, консультантом отдела регионального государственного контроля в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции управления по развитию потребительского рынка департамента экономического развития Белгородской области Анучкиным Иваном Борисовичем 26 сентября 2019 г. был составлен протокол об административном правонарушении N 7-8-10/135.

Административный орган, руководствуясь частями 1, 3 статьи 23.1 КоАП РФ, обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Пенской А.В. к административной ответственности за совершение административного правонарушения по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о недоказанности административным органом события административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ. Суд области руководствовался тем, что административным органом не представлено доказательств, бесспорно подтверждающих факт принадлежности изъятой немаркированной алкогольной продукции ИП Пенской А.В., а значит и совершения заявителем вменяемого административного правонарушения.

Судебная коллегия, соглашаясь с выводом суда области, исходит из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП Российской Федерации или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Часть 2 статьи 14.16 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии со статьей 2 Закона N 171-ФЗ под оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции понимаются закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа.

Согласно пункту 1 статьи 10.2 Закона N 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота: товарно-транспортной накладной; справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции); справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации).

Пункт 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ запрещает оборот этилового спирта и алкогольной продукции без вышеназванных документов, подтверждающих легальность их производства и оборота

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии указанных сопроводительных документов, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте (пункт 2 статьи 10.2 Закона Nё 171-ФЗ).

Неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже алкогольной продукции является ее хранение розничным продавцом в необходимых количествах. Данный вывод соответствует правовой позиции Пленума ВАС РФ в абзаце втором пункта 1 Постановления от 11.07.2014 N 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

Таким образом, объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ образует, в том числе оборот, розничная продажа алкогольной продукции без надлежаще оформленных товаротранспортных документов.

Согласно протоколу N 7-8-10/135 от 26.09.2019, административным органом ИП Пенской А.В. вменяется хранения алкогольной продукции без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 Федерального закона N 171-ФЗ.

Как следует из материалов дела, в ходе осмотра магазина "Окна Двери", было установлено, что указанный магазин находится на первом этаже двухэтажного здания, на втором этаже которого находится жилое помещение. На фасаде указанного здания имеется большая вывеска "Окна Двери".

Кроме оттого, над входов в указанное здание имеется вывеска "Перспектива" - центр недвижимости, указан соответствующий телефон.

В магазин имеется один вход для покупателей (потребителей) через пластиковую дверь, радом с которой располагается вывеска, содержащая наименование торгового объекта "Окна Двери ", режим работы, сведения о продавце: ИП Пенская А.В., ОГРНИП 313311630100021 от 28.10.2013, ИНН 311600441109.

В помещении магазина, справа от входа, имелся уголок клиента. Далее в торговом зале, справа от входа, находились стеллажи и прилавок с детской одеждой и игрушками, на которые оформлены ценники. Слева от входа в торговом зале были представлены двери в ассортименте, на которые оформлены ценники. Около представленных в торговом зале дверей имелась табличка с надписью "Выставочный зал".

В центре торгового зала имелся прилавок, на котором были представлены образцы пластиковых окон, подоконников, рамок. Также на данном прилавке имелся POS-терминал, содержащий эмблему ПАО "Сбербанк".

Внутри магазина на стеллаже за прилавком располагались стеклянные емкости по виду напоминающие бутылки с алкогольной продукцией, что также следует из фототаблицы к протоколу осмотра места происшествия (л.д. 22).

Перегородки, конструктивные разделения в рассматриваемом помещении торгового зала отсутствовали, покупатели (посетители) могли беспрепятственно проходить ко всем группам товара по всему торговому залу первого этажа; товар и прилавок располагались в том числе в части помещения, которая согласно договору безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016 не передавалась ИП Пенской А.В.

С учетом изложенных обстоятельств, административный орган пришел к выводу, что обнаруженная немаркированная алкогольная продукция находилась в месте осуществления предпринимательской деятельности ИП Пенской А.В., связанной с продажей окон и дверей, а именно: торговый зал магазина "Окна Двери", расположенный по адресу: Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 Б.

При этом, в отношении Пенского А.Е. ОМВД по Краснояружскому району была проведена проверка, по результатам которой 31.07.2019 вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела.

Из объяснений Пенского А.Е. следует, что изъятая сотрудниками полиции алкогольная продукция принадлежала ему, приобреталась им исключительно для собственных нужд, и указанная продукция была изъята из помещения, не относящегося к магазину "Окна двери" занимаемого ИП Пенской А.В.

Согласно объяснениям ИП Пенской А.В. алкогольная продукция в предоставленном ей помещении сотрудниками полиции не изымалась.

В протоколе опроса от 19.09.2019 гр. Побожная Т.М. указала на заключение в феврале 2019 года между ею и гр. Пенским А.Е. договора аренды нежилого помещения общей площадью 74,6 кв.м., расположенного по адресу: пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б. Указанное жилое помещение было арендовано гр. Побожной Т.М. для осуществления коммерческой деятельности с целью размещения в ней агентства недвижимости. До оформления пакета документов для осуществления деятельности по аренде недвижимости, арендуемое помещение использовалось Побожной Т.М. в качестве склада, где она хранила принадлежащие ей личные вещи. Вся спорная алкогольная продукция была ею приобретена для личного потребления в г. Белгороде у частного лица через интернет.

Кроме того, гр. Побожная Т.М. утверждала, что алкогольная продукция была приобретена ею для использования в личных целях, для празднования юбилея.

Согласно протоколу опроса от 19.09.2019 Побожная Татьяна Моисеевна 29.08.1969 г. рождения, что подтверждает возможность приобретения спорной алкогольной продукции в мае 2019 г. на юбилей.

Доказательств, что Побожная Т.М. не планировала использование спорной алкогольной продукции для празднования юбилея, административным органом не опровергнут.

Факт того, что Побожная Т.М. планировала осуществлять деятельность по размещению агентства недвижимости в нежилом помещении по адресу: пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б указывает также вывеска с обозначением "ПЕРСПЕКТИВА" ЦЕНТР НЕДВИЖИМОСТИ".

Доказательств того, что номер телефона, указанный на вывеске, не принадлежит Побожной Т.М., а иному лицу административным органом не представлено.

В приложении N 1 к договору N 15 безвозмездного пользования помещением от 16.08.2016 указан план этажа здания, на котором указана часть помещения (площадь 21,3 кв.м.) переданная в безвозмездное пользование ИП Пенской А.В. (л.д. 126).

В объяснениях ИП Пенская А.В. также указывала, что осуществляет свою предпринимательскую деятельность по продаже окон и дверей в магазине "Окна и Двери" в строгом соответствии со схемой "Приложение N 1", являющейся неотъемлемой частью договора безвозмездного пользования помещением N 15 от 16.08.2016.

Вместе с тем, в приложениях к объяснениям консультанта отдела регионального государственного контроля в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции Управления по развитию потребительского рынка Департамента экономического развития Белгородской области Анучкина И.Б. от 13.09.2019 и от 16.09.2019 указано место нахождения спорной алкогольной продукции, которое не совпадает с частью помещения переданного договору N 15 от 16.08.2016 в безвозмездное пользование ИП Пенской А.В. (л.д. 159, 161).

Кроме того, учитывая, что помещение по адресу: пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б используют для осуществления предпринимательской деятельности и ИП Пенская А.В., и гр. Побожная Т.М., то находящееся там имущество не обязательно принадлежит ИП Пенской А.В.

Таким образом, административным органом не опровергнут тот факт, что гр. Побожная Т.М. осуществляла свою деятельность в части нежилого помещения, расположенного по адресу: пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б. Не опровергнут и факт наличия личных вещей Побожной Т.М. внутри магазина на стеллаже за прилавком.

Доказательства того, что спорная алкогольная продукция хранилась в помещении, принадлежащем не гр. Побожной Т.М., а ИП Пенской А.В., в материалах дела отсутствуют.

Фото блокнота, находившегося за прилавком в торговом зале магазина "Окна Двери", представленного в материалы дела, суд не принимает в качестве доказательств, поскольку записи в блокноте не отражают дат, а также факт принадлежности блокнота ИП Пенской А.В.

Фото чека, на сумму 245 руб. находившегося в мусорном ведре, находившегося за прилавком в торговом зале магазина "Окна Двери", представленного в материалы дела, суд также не принимает в качестве доказательств, поскольку на чеке не указано, за какой товар была произведена оплата.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

Между тем, доказательства осуществления Пенской А.В. предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от розничной продажи алкогольной продукции, неотъемлемой частью деятельности которой является ее хранение розничным продавцом в необходимых количествах, административным органом не представлено.

Доказательств оказания ИП Пенской А.В. услуг третьим лицам по хранению принадлежащим им алкогольной продукции (хранение продукции, являющейся собственностью другого лица) за плату также не имеется.

В силу части 2 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании представленных Департаментом. Ип Пенск А.В., судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что невозможно сделать однозначный вывод о совершении именно ИП Пенской А.В. правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие (недоказанность) состава административного правонарушения является обстоятельствами, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Суд апелляционной инстанции считает, что при установленных обстоятельствах в их совокупности у суда области отсутствовали достаточные основания для привлечения предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Кроме того, ввиду отсутствия в материалах дел доказательств прямо указывающих на совершение административного правонарушения по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ ИП Пенской А.В., но наличие фактов указывающих, что алкогольная продукция, находившаяся в нелегальном обороте, была обнаружена и изъята в помещении магазина "Окна Двери" (Белгородская обл., Краснояружский район, п. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79 "б"), а также наличие в представленных материалах проверки обстоятельств, является основанием для привлечения к административной ответственности по части 4 статьи 15.12 КоАП РФ.

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция являются самостоятельным (особым) предметом государственного контроля.

Согласно пункту 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 КоАП РФ), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности, в том числе при вынесении постановления о прекращении производства по делу по любому основанию, указанному в части 1 статьи 29.9 КоАП РФ.

В пункте 15.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" предусмотрено, что в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Судом установлено, что по адресу: пгт. Красная Яруга, ул. Центральная, д. 79Б хранилась немаркированная алкогольная продукция, такая продукция находится в незаконном обороте.

Поскольку данная продукция у предпринимателя изъята на основании протокола осмотра от 28.05.2019, то в силу пункта 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ изъятая алкогольная продукция подлежит уничтожению.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 N 1027 "О реализации мер по пресечению незаконного производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" утвержден порядок переработки или уничтожении изъятых из незаконного оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; уничтожения конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Вместе с тем, поскольку пунктом 13 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018, определено, что разрешение вопросов о порядке исполнения нескольких судебных актов, предусматривающих изъятие и уничтожение одной и той же алкогольной продукции, осуществляется в рамках исполнительного производства. При отсутствии у суда сведений об исполнении иного судебного акта об изъятии и уничтожении этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, находящихся в незаконном обороте, по иному, в том числе уголовному делу, данное имущество направляется судом на уничтожение независимо от того, была ли изъята данная продукция по другому делу.

Апелляционной коллегией принято во внимание, что в решении Арбитражного суда Белгородской области от 19.02.2020 по делу N А08-9900/2019 суд уже постановил уничтожить алкогольную продукцию, изъятую на основании протокола осмотра от 28.05.2019 у ИП Пенской А.В.

В связи с чем, довод апелляционной жалобы о том, что судом не был решен вопрос об изъятой по протоколу осмотра от 28.05.2019 алкогольной продукции, отклоняется как несостоятельный.

В связи с вышеизложенным, суд апелляционной инстанции находит, что решение суда первой инстанции законным и обоснованным, поскольку оно принято с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта по доводам заявителя не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Белгородской области от 20.01.2020 по делу N А08-9899/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу Департамента экономического развития Белгородской области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.В. Малина

Судьи

Т.И. Капишникова М.Б. Осипова