Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2020 г. N 09АП-16221/20 по делу N А40-152618/2018

г. Москва

10 июня 2020 г.

Дело N А40-152618/18

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г. Вигдорчика,

судей С.А. Назаровой, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Карцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу апелляционной жалобы к/у ООО ТД "ВОКЗ" - Тарасова И.П.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 17.02.2020 по делу N А40- 152618/18, вынесенное судьей Кондрат Е.Н.,

в части обеспечения требования кредитора залогом имущества: экструдер "DEMAK-60",

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО ТД "ВОКЗ",

при участии в судебном заседании:

В отсутствии лиц, участвующих в деле.

УСТАНОВИЛ:

04.07.2018 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО Торговый дом "Верхнеокский кабельный завод" о признании его несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2019 г. по делу N А40-152618/2018 в отношении ООО ТД "ВОКЗ" (адрес: 123060, город Москва, улица Берзарина, д. 36, кор. 3, ОГРН 1087746845120, ИНН 7714747418) введена процедура конкурсное производство.

Конкурсным управляющим утвержден Тарасов Илья Павлович (ИНН 645201052521, СНИЛС 134-621-716-39, адрес для направления корреспонденции и требований: 125476, г. Москва, ул. Василия Петушкова, д. 3, кор. 3, стр. 1; член СРО "СМиАУ", ОГРН 1027709028160, ИНН 7709395841, 109029, Москва, ул. Нижегородская, д. 32, кор. 15).

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в Газете Комерсатнъ N 33 от 22.02.2019, стр. 25.

16.01.2020 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ЭНТЭ" о включении в реестр требований кредиторов должника. В судебном заседании представитель ООО "ЭНТЭ" заявил ходатайство об уточнении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ в части включения требования, как обеспеченного залогом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.02.2020 г. приняты уточнения требования, в порядке ст. 49 АПК РФ, и включено в реестр требований кредиторов ООО Торговый дом "Верхнеокский кабельный завод" (ООО ТД "ВОКЗ") требование ООО "ЭНТЭ" в составе третьей очереди в размере 955 000 рублей, как обеспеченное залогом следующего имущества: экструдер "DEMAK-60".

Не согласившись с указанным определением, к/у ООО ТД "ВОКЗ" - Тарасовым И.П. подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить в части обеспечения требования кредитора залогом имущества, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом перовой инстанции не правильно применены нормы материального права в части квалификации требований кредитора как обеспеченных залогом.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции (в обжалуемой части) по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено, 12.01.2015 между ООО ТД "ВОКЗ" (поставщик) и ООО "ЭНТЭ" (покупатель) был заключен договор поставки N 12/01-П-15, согласно которому поставщик обязуется поставлять, а покупатель обязуется оплачивать кабельно-проводниковую продукцию, сырье, материалы, полуфабрикаты для производства кабельно-проводниковой продукции.

В рамках данного договора ООО ТД "ВОКЗ" осуществляло поставки товара по товарной накладной от 19.01.2015 г N 33, от 02.02.2015 г N 83, от 24.02.2015 г N 158, от 25.02.2015 г N 159, от 03.03.2015 Г N 194, от 05.03.2015 г N 204, от 18.03.2015 г N 250, от 20.03.2015 г 3252, от 23.03.2015 г N 253.

Платежным поручением от 27.12.2016 г N 1913 ООО "ЭНТЭ" оплатило 2 009 850,00 рублей.

16.01.2017 в адрес Генерального директора ООО "ЭНТЭ" поступило письмо от ООО ТД "ВОКЗ", в котором ООО ТД "ВОКЗ" уведомило ООО "ЭНТЭ" о невозможности поставки оплаченных товаров на общую сумму 2 009 850 рублей.

В письме ООО ТД "ВОКЗ" также просило ООО "ЭНТЭ" рассмотреть, возможность поставки материалов - слюдяной ленты на общую сумму 418 686,00 рублей, а оставшуюся задолженность в размере 1 591 164,00 рублей погасить производственным оборудованием.

25.01.2017 ООО "ЭНТЭ" в своем письме выразило согласие с предложенными ООО ТД "ВОКЗ" условиями погашения возникшей задолженности материалами.

На основании товарной накладной от 19.04.2017 г N 146 ООО ТД "ВОКЗ" поставлена флоготиповая слюдяная лента на сумму 418 686,00 рублей.

17.05.2018 ООО ТД "ВОКЗ" направило в адрес ООО "ЭНТЭ" предложение о погашении оставшейся суммы задолженности путем поставки экструдера "DEMAK-60" с тяговым гусеничным устройством в количестве 1 штуки стоимостью 955 000, 00 рублей.

С данными условиями ООО "ЭНТЭ" выразило свое согласие в письме; от 21.05.2018.

Экструдер "DEMAK-60" с тяговым гусеничным устройством был поставлен на основании товарной накладной от 24.05.2018 N 86 и фактически оплачен за счет денежных средств, ранее поступивших в адрес ООО ТД "ВОКЗ" по платежному поручению от 27.12.2016 г N 1913.

Актами сверки взаимных расчетов между ООО "ЭНТЭ" и ООО ТД "ВОКЗ" подтверждается, что ООО ТД "ВОКЗ" имеет задолженности перед ООО "ЭНТЭ" на сумму 568 103,17 коп.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2018 по делу N А40-152618/18-70-188 "Б" требования ООО "ЭНТЭ" на указанную сумму включены в реестр требований кредиторов ТД "ВОКЗ".

Однако, вторая хозяйственная операция по погашению задолженности в сумме 955 000 руб. путем поставки экструдера "DEMAK-60", судом признана недействительной.

Судебный акт по делу N А40-152618/18-70-188 "Б" вступил в законную силу 20.11.2019 г (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2019 года).

26.12.2019 г во исполнение судебного решения ООО "ЭНТЭ" сообщило арбитражному управляющему ООО ТД "ВОКЗ" Тарасову И.П. о готовности передать экструдер "DEMAK-60" 09 2020 года по адресу: г. Орел, ул. Машиностроительная, д. 6. Уведомление было направлено почтовым отправлением и дополнительно по адресу иной почты.

09.01.2020 года ООО "ЭНТЭ" дополнительно сообщило контактные данные сотрудника для передачи экструдера "DEMAK-60".

На основании чего, суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "ЭНТЭ" добросовестно предприняло все необходимые меры для возврата в конкурную массу (должнику) этого имущества.

Требования ООО "ЭНТЭ" подтверждаются платежным поручением от 27.12.2016 г N 1913, которым ООО "ЭНТЭ" перечислило ООО "ТД "ВОКЗ" 2 009 850,00 рублей; товарной накладной от 24.05.2018 N 86, которой в счет возврата долга в адрес ООО "ЭНТЭ" был передан экструдер "DEMAK-60"; судебными актами по делу N А40-152618/18-70-188 "Б"; письмами ООО "ЭНТЭ" в конкурсного управляющего ООО "ТД "ВОКЗ" от 26.12.2019 г., от 09.01.2020 г.

В связи с чем, заявитель просил суд включить в реестр требований кредиторов должника требование ООО "ЭНТЭ" в размере 955 000 руб. как обеспеченное залогом экструдера "DEMAK-60" с тяговым гусеничным устройством.

Суд первой инстанции, включая требования кредитора в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом имущества: экструдер "DEMAK-60", установил, что ООО "ЭНТЭ" добросовестно предприняло все необходимые меры для возврата в конкурную массу (должнику) этого имущества, что подтверждается представленными в материалы дела документами: акт осмотра оборудования от 16.01.2020 г. - экструдера "DEMAK-60", акт возврата оборудования от 17.01.2020 г. - экструдера "DEMAK-60".

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу об отмене судебного акта суда первой инстанции в части обеспечения требований кредитора залогом имущества по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно разъяснениям п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 при непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений по проверке только части судебного акта до начала судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в ч. 4 ст. 270 АПК РФ.

Возражений в суд апелляционной инстанции не поступило, дело по апелляционной жалобе рассматривается в части обеспечения требования залогом имущества.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", и из положений пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом.

Под денежным обязательством в силу абзаца четвертого статьи 2 Закона о банкротстве понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

В соответствии с пунктом 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве в случае признания на основании статьи 61.3 настоящего Федерального закона недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также по совершению иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается возникшим с момента совершения недействительной сделки. При этом право требования кредитора по этому обязательству к должнику считается существовавшим независимо от совершения данной сделки.

В соответствии с пунктом 25 постановления Пленума N 63 в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора по этому обязательству к должнику считается существовавшим независимо от совершения этой сделки (абзац первый пункта 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве).

Согласно п.3 ст.61.6 кредиторы и иные лица, которым передано имущество или перед которыми должник исполнял обязательства или обязанности по сделке, признанной недействительной на основании п.1 ст.61.2, п.2 ст.61.3 закона о банкротстве и ГК РФ, в случае возврата в конкурсную массу полученного по недействительной сделке имущества приобретают право требования к должнику, которое подлежит удовлетворению в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 27 постановления Пленума N 63, в случае, когда упомянутая в пункте 25 настоящего Постановления сделка была признана недействительной на основании пункта 1 статьи 61.2 или пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, восстановленное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению в составе требований третьей очереди (пункт 3 статьи 61.6 Закона о банкротстве); такое требование может быть предъявлено должнику в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве, в ходе внешнего управления или конкурсного производства.

Между тем, учет залоговых требований кредитора при заявлении реституционных требований, возникших из признании сделки недействительной, возможно только в случае если сделка была признана недействительной по основаниям, не связанным со ст.ст. 61.2, 61.3. Закона о несостоятельности.

В соответствии с п. 29.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы II 1.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" применяются только в случаях, когда сделка является ничтожной или оспоримая сделка признана недействительной, но не на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве либо других норм этого закона, а по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Требования кредитора, которые основаны на вступившем в законную силу судебном акте, в соответствии с абзацем 2 пункта 10 статьи 16 Закона о банкротстве подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Однако, в настоящем случае сделка по предоставлению отступного экструдера "DEMAK-60" с тяговым гусеничным устройством, оформленная товарной накладной N 86 от 24.05.2018 г. признана недействительной на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве и с выводом о ее заключение с аффилированным лицом., что подтверждается Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.09.2019 по делу NА40-152618/18-70-188 "Б". Обратный вывод свидетельствовал бы о наличии необоснованного приоритета у кредитора путем придания ему залогового статуса при недействительном характере такой сделке с аффилированным лицом, что по сути лишает смысла состоявшейся судебный акт от 17.09.2019 г.

Данные обстоятельства исключают возможность применения абз. 5 п. 29.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", и, следовательно, требование ООО "ЭНТЭ" не может быть включено в реестр требований кредиторов ООО ТД "ВОКЗ" как обеспеченное залогом имущества: экструдер "DEMAK-60".

В соответствии с частями 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда от 17.02.2020 г. в части и отказе в удовлетворении заявления в части обеспечения требования кредитора залогом имущества: экструдер "DEMAK-60".

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.02.2020 по делу N А40- 152618/18 отменить в части признания ООО "ЭНТЭ" залоговым кредитором, обеспеченного залогом - экструдер DEMAK-60. В части признания ООО "ЭНТЭ" залоговым кредитором, обеспеченного залогом - экструдер DEMAK-60 отказать.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

С.А. Назарова Ю.Л. Головачева