Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2020 г. N 15АП-7796/20 по делу N А32-40468/2019

город Ростов-на-Дону

14 июля 2020 г.

дело N А32-40468/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июля 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Маштаковой Е.А., Новик В.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сурженко Т.М.,

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен;

от ответчика: представитель Шаламов В.А. по доверенности от 01.09.2019,

от третьего лица: представитель не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Орэй"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2020 по делу N А32-40468/2019

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) к обществу с ограниченной ответственностью "Орэй"

(ИНН 2366000736, ОГРН 1172375073090) при участии третьего лица - публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" (Сочинские электрические сети (ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии,

принятое в составе судьи Данько М.М.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Орэй" (далее - ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в сумме 1 957 600,93 руб., 32 576 руб. в возмещение расходов по государственной пошлине и 759,70 руб. в возмещение почтовых расходов.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2020 по делу N А32-40468/2019 исковые требования удовлетворены частично.

С общества с ограниченной ответственностью "Орэй" в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" взыскана задолженность по оплате безучетно потребленной электроэнергии в сумме 178 609,24 руб., 2 970,93 руб. в возмещение расходов по государственной пошлине и 69,28 руб. в возмещение почтовых расходов.

Общество с ограниченной ответственностью "Орэй" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что с даты установки прибора учета РИМ 489 18 N 01175289 (акт от 11.04.2017 N 1096470), ПАО "ТНС энерго Кубань" выставляло ООО "ОРЭЙ" счета на оплату за фактически потребленный объем электрической энергии, которые были оплачены ответчиком. Акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1000 В от 29.05.2019 N0250603, составленный при проведении проверки в отношении ООО "ОРЭЙ", не может являться надлежащим доказательством, поскольку составлен в нарушение норм Правил N442.

Кроме того, заявитель указал, что составленный акт о неучтённом потреблении электроэнергии N 18070509 от 29.05.2019, в отношении ООО "ОРЭЙ", не может являться надлежащим доказательством неучтённого потребления, поскольку составлен в отсутствие представителя гарантирующего поставщика. Заявитель жалобы указал, что прибор учета расположен на опоре линии электропередачи, принадлежащей ПАО "Кубаньэнерго" и закрыт боксом для защиты от вмешательства третьих лиц. Ответчик не имеет доступа к прибору учета, следовательно, не мог нарушить пломбы.

От истца и третьего лица поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу.

В судебное заседание истец и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, что 30.12.2011 сторонами настоящего спора заключен договор энергоснабжения N 233154, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1. договора).

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем состоянии находящиеся в собственности потребителя или на ином законном основании средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать в течение всего срока действия договора требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (п. 3.3.7. договора), обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ГП и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках исполнителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц) (п. 3.3.16. договора), незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств (п. 3.3.17. договора).

За расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц (п. 4.1. договора).

Количество фактически поданной ГП и принятой исполнителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной в п. п. 4.4. - 4.7. договора. Типы, номера, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении N 1 к договору (п. 4.3. договора).

При не предоставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушении целостности пломб - количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством (п. 4.5. договора).

В Приложении N 1 к договору - перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность) указаны точки поставки электроэнергии, в том числе: ту N 101 Кафе "Ива": г. Сочи, Лазаревский район, п. Дагомыс, ул. Балтийская; АРБП от 20.01.2000 N 6; максимальная мощность 25 кВт; категория надежности - 3, тарифный уровень напряжения - НН; тип и N расчетного электросчетчика - РИМ 489.18 N 01175289, значность прибора учета - 8, расчетный коэффициент учета - 1, дата предыдущей поверки - 4/2012, дата очередной поверки - 4/2022, межповерочный интервал - 10 лет, дата начала исполнения обязательств - 30.12.2011, режим работы объекта - 16 часов в сутки, продолжительность рабочей недели - семидневная.

11.04.2017 работниками ПАО "Кубаньэнерго" составлен акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В N 1096470, из содержания которого следует, что прибор учета электроэнергии N 01175289 РиМ 489.18 по точке учета N 101 в качестве расчетного в эксплуатацию допускается; N установленных знаков визуального контроля - N 1309043 на приборе учета (клеммная крышка).

29.05.2019 работниками ПАО "Кубаньэнерго" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 18070509 по точке поставки электроэнергии ту N 101, согласно которому выявлено: нарушение пломбы ЭСО N 1309043 на клеммной крышке расчетного прибора учета N 01175289; нарушены пломбы поверителя на корпусе расчетного прибора учета N 01175289; при замерах прибора учета был выявлен факт недоучета по фазам "А", "В", "С" 79%, что отражено в акте N 0250603.

Акт составлен в присутствии со стороны потребителя директора ООО "ОРЭЙ" Боровец Тамары Кузьминичной (согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении ответчика, директором является Боровец Т.К.) и двух незаинтересованных лиц (паспортные данные в акте указаны), привлеченных при составлении акта, поскольку, как следует из содержания акта, потребитель от подписи отказался.

В пункте 7 акта указано на наличие материалов фото-видеофиксации.

Расчетный прибор учета электроэнергии в опломбированной упаковке (пломба (-ы) N АА9351746) взят на ответственное хранение сотрудниками ПАО "Кубаньэнерго" для доставки на вскрытие и поверку по адресу: г. Новороссийск, ул. Дачная, 60/1, офис 307 АО "РиМ" (п. 8 акта).

Пломбы сняты и упакованы в опломбированную упаковку (пломба (-ы) N 111964) для направления представителями ПАО "Кубаньэнерго" в специализированную лабораторию (в т.ч. на завод-изготовитель) (п. 9 акта).

От объяснений потребитель отказался (п. 11 акта).

Потребитель от подписи отказался (п. 12.2. акта).

29.05.2019 в 13:05 работниками ПАО "Кубаньэнерго" составлен акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В N 0250603, из содержания которого следует, что прибор учета электроэнергии N 01175289 РиМ 489.18 по точке учета N 101 в качестве расчетного в эксплуатацию не допускается, упакован в опломбированный пакет N АА 9351746, составлен акт N 18070509.

29.05.2019 в 13:40 работниками ПАО "Кубаньэнерго" составлен акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В N 0250602, из содержания которого следует, что прибор учета электроэнергии N 01233415 РиМ 489.18 по точке учета N 101 в качестве расчетного в эксплуатацию допускается, абоненту ранее выдан ж/к дисплей N 574554, являющийся собственностью ПАО "Кубаньэнерго".

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии сетевой организацией ПАО "Кубаньэнерго" определен период безучетного потребления электроэнергии (с 29.05.2018 по 29.05.2019) и произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии (210 623 кВтч).

Исходя из представленного ПАО "Кубаньэнерго" расчета, гарантирующим поставщиком ПАО "ТНС энерго Кубань" произведен расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии на сумму 1 957 600,93 руб. и выставлен счет на оплату.

Ответчиком добровольная оплата не произведена.

В целях досудебного урегулирования спора, истцом в адрес ответчика направлена претензия, которая последним оставлена без исполнения, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Суд, выслушав пояснения сторон и лиц, участвующих в деле, исследовав собранные по делу доказательства, оценив их в совокупности в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к следующим выводам.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Договор, заключенный между истцом и ответчиком, регулируется нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 ст. 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Названные Основные положения N 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес ГП (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении ГП (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, то акт о неучтенном потреблении электроэнергии составляется ГП (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В силу п. 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электроэнергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электроэнергии, должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное потребление электроэнергии;

- о способе и месте осуществления безучетного потребления электроэнергии;

- о приборах учета на момент составления акта;

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его ГП (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии, или обслуживающего его ГП (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)). Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа (п. 194 Основных положений N 442).

Объем безучетного потребления электроэнергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электроэнергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается ГП (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электроэнергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электроэнергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электроэнергии (мощности) (п. 195 Основных положений N 442).

Довод заявителя жалобы о том, что прибор учета расположен на опоре линии электропередачи, принадлежащей ПАО "Кубаньэнерго" и закрыт боксом для защиты от вмешательства третьих лиц, поэтому ответчик не имел доступа к прибору учета, следовательно, не мог нарушить пломбы, отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям. Как следует из акта от 29.05.2019 прибор учета (клеммная крышка) был опломбирован пломбой N 1309043 (т.1 л.д.41), в акте указано, что пломба N N 1309043 нарушена и прибор учета не допускается в качестве расчетного в эксплуатацию, упакован в опломбированный пакет N АА9351746, составлен акт 18070509 (т.1 л.д.42). В акте отражены результаты инструментальной проверки прибора учета (т.1 л.д.42). В акте N 18070509 от 29.05.2019 отражено, что нарушена пломба N 1309043 на клеммной крышке расчетного прибора учета, кроме того, нарушены пломбы поверителя на корпусе расчетного прибора учета N 01175289, при замерах прибора учета был выявлен факт недоучета по фазам "А", "В", "С" 79% (т.1 л.д.39), что отражено в акте N 0250603 (т.1 л.д.39).

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д. Поскольку пломба на клеммной крышке была нарушена, а также нарушены пломбы поверителя на приборе учета, этого достаточно, чтобы признать потребление электрической энергии безучетным.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений. При этом в виде единственного последствия нарушения пломбы на измерительном приборе определено лишение законной силы учет энергии этим счетчиком (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.05.2012 по делу N А32-15617/2011).

Согласно п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд, оценив акт от 29.05.2019 N 18070509, пришел к выводу о том, что он отвечает требованиям ст. 65 и ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и является надлежащим доказательством в рамках настоящего спора, поскольку акт составлен с соблюдением требований, установленных Основными положениями N 442.

Так, в акте указаны следующие сведения, необходимые в соответствии с п. 193 Основных положений N 442:

- о лице, осуществляющем безучетное потребление электроэнергии - ООО "Орэй";

- о способе и месте осуществления безучетного потребления электроэнергии - нарушение пломбы ЭСО N 1309043 на клеммной крышке расчетного прибора учета N 01175289; нарушены пломбы поверителя на корпусе расчетного прибора учета N 01175289;

- о приборах учета на момент составления акта - РиМ 489.18 заводской номер N 01175289, показания прибора учета электроэнергии - 47592, коэффициент учета - 1, пломба поверителя (квартал / год) - IV кв. 2016;

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления - дата предыдущей проверки прибора учета электроэнергии не указана, при этом, она определяется судом с учетом акта предыдущей проверки от 11.04.2017 N 1096470. Отсутствие в акте сведений о дате предыдущей проверки прибора учета не является обстоятельством, опровергающим факт безучетного потребления. Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2016 по делу N А01-1678/2015, а также в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.12.2015 по делу N А32-35693/2014;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта - от объяснений потребитель отказался;

- замечания к составленному акту (при их наличии) - в акте замечаний нет.

Довод ответчика о том, что в акте допуска от 29.05.2019 N 0250603 отсутствуют: подпись Т.К. Боровец, отметка об отказе от подписания акта, указание на присутствие двух незаинтересованных лиц при составлении акта, не может быть принят судом, поскольку акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 29.05.2019 N 18070509 составлен в присутствии Т.К. Боровец, а также двух незаинтересованных лиц, с указанием в акте о том, что потребитель от подписи отказался.

При этом, сам факт присутствия при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии Т.К. Боровец и ее отказ от подписания акта ответчиком не оспорен.

Согласно статье 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу положений статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при непредставлении доказательств и неисполнении определений суда лица, участвующие в деле несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Остальные доводы ответчика, изложенные в отзыве на исковое заявление, не могут быть приняты судом, поскольку являются необоснованными, так как не отменяют и не изменяют факт безучетного потребления электроэнергии.

Так, факт нарушения пломб, указанных в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 29.05.2019 N 18070509, ответчиком не оспорен.

При этом, как следует из отзыва третьего лица на исковое заявление, пломба ЭСО N 1309043 была установлена с целью недопущения несанкционированного доступа к токоведущим частям измерительного комплекса до прибора учета.

Таким образом, выявленных нарушений достаточно для квалификации потребления электроэнергии в качестве безучетного.

В материалы дела представлен расчет за период с 29.05.2018 по 29.05.2019 (365 дней).

Ответчик, возражая против заявленного периода, обоснованно указал на то обстоятельств, что спорный период необходимо определять с учетом акта предыдущей проверки от 11.04.2017 N 1096470.

Так, в соответствии с п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

С учетом изложенного, поскольку предыдущая техническая проверка проведена 11.04.2017 по акту N 1096470, срок обязательной проверки спорного прибора учета должен исчисляться с момента проведения указанной проверки, а именно с 11.04.2017 (аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.05.2016 по делу N А32-7570/2016, от 14.04.2014 по делу N А32-13965/2013, в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2016 по делу N А32-41731/2015).

Таким образом, очередная техническая проверка прибора учета должна была быть проведена сетевой организацией не позже 11.04.2018, 11.04.2019, в связи с чем, расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии правомерно производить с 11.04.2019 (дата, не позднее которой должна была быть проведена проверка) по 29.05.2019 (дата выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии).

Кроме того, суд, проверив расчет, представленный в материалы дела, установил, что также допущены следующие методологические ошибки.

В соответствии с п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 объем потребления электроэнергии в соответствующей точке поставки определяется по следующей формуле:

W=Pmax х Т где:

P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки.

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электроэнергии.

W = 25 кВт (максимальная мощность, установленная АРБП и в Приложении N 1 к договору энергоснабжения) х 16 часов (режим работы объекта, указанный в Приложении N 1 к договору энергоснабжения) х 49 дней (с учетом даты предыдущей проверки прибора учета по акту допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В от 11.04.2017 N 1096470 по день составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 29.05.2019 N 18070509) = 19 600 кВтч.

За период с 11.04.2019 по 29.05.2019 полезный отпуск (ранее выставленный ГП потребителю объем электроэнергии) по ТУ N 101 составил 383 кВтч, исходя из содержания ведомостей электропотребления:

- апрель 2019 года - 270 кВтч, следовательно, 270 кВтч / 30 дней в апреле 2019 = 9 кВтч (расход за 1 день в апреле 2019 года) х 20 дней (с 11.04.2019 по 30.04.2019) = = 180 кВтч;

- май 2019 года - 203 кВтч (по состоянию на 29.05.2019);

Итого: 180 кВтч + 203 кВтч = 383 кВтч.

19 600 кВтч (весь максимально возможный объем потребления электроэнергии за период с 11.04.2019 по 29.05.2019) - 383 кВтч (объем электроэнергии, включенный в полезный отпуск) = 19 217 кВтч (объем безучетно потребленной электроэнергии).

В соответствии с п. 195 Основных положений N 442, стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электроэнергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электроэнергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

Предельные уровни нерегулируемых цен в мае 2019 года - 7,74528 руб. (без НДС) - https://kuban.tns-e.ru. 19 217 кВтч (объем безучетно потребленной электроэнергии) х 7,74528 руб. (предельные уровни нерегулируемых цен) = 148 841,04 руб. (стоимость безучетно потребленной электроэнергии без НДС) х 20% (НДС) = 178 609,24 руб. (стоимость безучетно потребленной электроэнергии с НДС).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в части 178 609,24 руб.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2020 по делу N А32-40468/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий

Н.В. Ковалева

Судьи

Е.А. Маштакова В.Л. Новик