Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2020 г. N 09АП-28137/20 по делу N А40-22233/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2020 г. N Ф05-14794/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

28 июля 2020 г.

Дело N А40-22233/19

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Елоева А.М.,

судей: Сазоновой Е.А., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фокиной Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ПАО "МОЭК", Департамента городского имущества г. Москвы на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.04.2020 по делу N А40-22233/19 по иску ПАО "МОЭК" (ОГРН 1047796974092) к Департаменту городского имущества г. Москвы (ОГРН 1037739510423)

о взыскании убытков в размере 1 790 591 руб. 49 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Олейникова Ю.А. по доверенности от 30.10.2018,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК"обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Департаменту городского имущества города Москвы о взыскании убытков в размере 1 790 591, 49 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2019, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2019 решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2019 отменены в части взыскания стоимости бездоговорного потребления ресурса по акту N 07-1002/18-БДП от 20.07.2018 в размере 432 653, 63 руб., дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы в указанной части.

Решением суда от 09.04.2020 исковые требования удовлетворены частично: с департамента городского имущества г. Москвы в пользу ПАО "МОЭК" взысканы убытки в размере 61 248 руб. 75 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано. Не согласившись с принятым по делу решением, Департамент городского имущества Москвы обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2020 отменить в части.

ПАО "МОЭК" также обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2020 отменить, принять новый судебный акт и удовлетворить исковые требования ПАО "МОЭК" в полном объеме.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст.266, 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, ПАО "МОЭК" в ходе проверок наличия оснований потребления тепловой энергии, были выявлены факты потребления Департаментом городского имущества города Москвы энергоресурсов без заключения в установленном порядке договора.

В соответствии с п. 8 ст. 22 Федерального закона "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ (далее - ФЗ "О теплоснабжении") по результатам проверки объектов Ответчика Истцом составлены акты о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии N07-1002/18-БДП от 20.07.2018 г., N07-1420/17-БДП от 23.11.2017 г., N07-1556/17-БДП от 21.12.2017 г., N07-819/18-БДП от 07.06.2018 г., N07-907/18-БДП от 29.06.2018 г., N07-908/18-БДП от 29.06.2018 г.

Материалами дела подтверждается, что о проведении обследования Ответчик был уведомлен, путем направления уведомлений о проведении комиссионного обследования. Акты подписаны представителем Ответчика, удостоверены подписями двух незаинтересованных лиц.

Пунктом 9 ст. 22 ФЗ "О теплоснабжении" установлено, что объем бездоговорного потребления тепловой энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления, но не более чем за три года.

Периодом бездоговорного потребления Ответчиком тепловой энергии являются: по акту N 07-1002/18-БДП от 20.07.2018 г. с 21.04.2018 г. по 20.07.2018 г.;

по акту N 07-1420/17-БДП от 23.11.2017 г. с 23.06.2017 г. по 23.11.2017 г.;

по акту N 07-1556/17-БДП от 21.12.2017 г. с 23.02.2017 г. по 27.03.2017 г.;

по акту N 07-819/18-БДП от 07.06.2018 г. с 25.12.2017 г. по 28.04.2018 г.;

по акту N 07-907/18-БДП от 29.06.2018 г. с 04.04.2018 г. по 29.06.2018 г.;

по акту N 07-908/18-БДП от 29.06.2018 г. с 04.04.2018 г. по 28.04.2018 г

Ответчиком в нарушение Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" в спорные периоды осуществлялось потребление тепловых энергоресурсов без заключения договора теплоснабжения.

Согласно п. 29 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" бездоговорным потреблением тепловой энергии является: потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения; либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения); либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления; либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

Таким образом, пунктом 29 ст. 2 ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения как самостоятельное основание для квалификации потребления тепловой энергии, как бездоговорное.

В соответствии с пунктом 81 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр, определение количества тепловой энергии, теплоносителя при выявлении самовольного присоединения и (или) пользования системами централизованного теплоснабжения (бездоговорное потребление) производится расчетным путем.

ПАО "МОЭК" направило в адрес Ответчика требования об оплате стоимости потребленной тепловой энергии, а также копии актов о бездоговорном потреблении, расчет тепловой нагрузки, расчеты объемов и стоимости потребленной тепловой энергии, счета на оплату. Факт получения вышеуказанных документов и выставления требования по оплате по ним подтверждается (получением документов нарочно, реестрами почтовых отправлений).

Однако Ответчик фактически потребленную тепловую энергию не оплатил, в связи с чем у ПАО "МОЭК" возникло право требовать от Ответчика возмещения убытков, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии в полуторакратном размере.

Удовлетворяя заявленные требования в части, суд первой инстанции, учитывая указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2019, исходил из следующего.

Как следует из материалов дела, исковые требования заявлены о взыскании стоимости бездоговорного потребления тепловой энергии, в том числе по акту 5 N 07- 1002/18-БДП от 20.07.2018.

Объект, в котором выявлено бездоговорное потребление тепловой энергии, находится по адресу: г. Москва, ул. Адмирала Ушакова, д.12.

Из акта проверки и акта о выявлении бездоговорного потребления от 20.07.2017 следует, что собственником нежилых помещений в указанном здании является Департамент городского имущества города Москвы, арендаторами помещений являются ООО "Дан Стом", ООО "С. К.А. С", ООО "Ломбард 24", ООО "Бест Прайс", ООО "Самсон-Фарма".

В отношении всех помещений, которыми пользуются, в том числе перечисленные как арендаторы указанные юридические лица, объем бездоговорного потребления тепловой энергии предъявлен к оплате Департаменту городского имущества города Москвы в 1,5 кратном размере.

Ответчик, возражая против удовлетворения иска, представил выписки из Единого государственного реестра недвижимости, согласно которым ООО "Дан Стом", ООО "С. К.А. С" являются собственниками нежилых помещений в спорном здании.

Как следует из решения суда от 14.04.2019 по акту о бездоговорном потреблении от 20.07.2017 ответчику за период с 21.04.2018 по 20.07.2018 начислена плата в размере 288 435,75 руб., убытки судом взысканы в полуторакратном размере, что составляет 432 653, 63 руб.

При этом расчет стоимости бездоговорного потребления осуществлен исходя из площади всех нежилых помещений, занимаемых упомянутыми лицами, договоры с которыми отсутствуют, поскольку перечисленные лица являются арендаторами и в здании имеется только один ввод теплоносителя.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 41 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" и в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям собственников помещений, расположенных в нежилом здании, возникающим по поводу общего имущества в таком здании, подлежат применению нормы законодательства, регулирующего сходные отношения, в частности статьи 249, 289 и 290 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 44 - 48 Жилищного кодекса Российской Федерации. Следовательно, по аналогии закона применимы и иные нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, регулирующие вопросы содержания, использования общего имущества в здании, если такие вопросы не урегулированы законодательством.

Как следует из статей 161 и 162 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктов 16, 24, 26 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491, пункта 20 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.2013 N 416, для решения вопроса по пользованию и надлежащему содержанию общего имущества в многоквартирном доме, а также предоставления коммунальных услуг, собственники помещений в этом доме могут выбрать управляющую организацию.

В соответствии с частями 1, 3 статьи 158 Жилищного кодекса Российской Федерации собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание жилого помещения, взносов на капитальный ремонт.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 N 1498 "О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме" с 01.01.2017 вступили в силу изменения, внесенные в Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354).

В соответствии с пунктом 6 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в пунктах 9, 10, 11 и 12 настоящих Правил. Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг.

Поставка холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и газа в нежилое помещение в многоквартирном доме, а также отведение сточных вод осуществляются на основании договоров ресурсоснабжения, заключенных в письменной форме непосредственно с ресурсоснабжающей организацией (абзац 3). Положения абзаца 3 пункта 6 Правил N 354 носят императивный характер и обязывают собственника нежилого помещения и ресурсоснабжающую организацию перейти на заключение прямых договоров и прямые расчеты.

Для этого указанной нормой предписано заключить соответствующий договор ресурсоснабжения.

Таким образом, судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что расчет стоимости бездоговорного потребления осуществлен истцом исходя из площади всех помещений в спорном здании, в том числе занимаемых иными собственниками, неправомерно.

При этом судом первой инстанции указано, что из акта проверки от 20.07.2017 следует, что у ООО "Бест Прайс" имеется с ПАО "МОЭК" договор теплоснабжения по спорному адресу.

Пунктом 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении установлена обязанность оплатить стоимость бездоговорного потребления тепловой энергии именно лицом, осуществившем такое потребление.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 153 Жилищного кодекса Российской Федерации обязанность по внесению платы за жилое помещение и коммунальные услуги возникает у арендатора жилого помещения государственного или муниципального жилищного фонда с момента заключения соответствующего договора аренды.

Согласно статье 544 ГК РФ Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (пункт 1).

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2).

Требования по адресу Адмирала Ушакова б-р, д. 12 заявлены на основании акта о БДП N 07-1002/18-БДП от 20.07.2018.

Судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что акт о бездоговорном потреблении N 07-1002/18-БДП от 20.07.2018 по спорному адресу является ненадлежащим доказательством, содержащим недостоверные сведения, а именно: Помещения, занятые ООО "Самсон фарм", принадлежат ООО "фирма Кандрашовых". Право собственности на 246,2 кв.м зарегистрировано в ЕГРН 18.04.2016 заN 77-77/006-77/006/011/2016-2151/2 (приложение N 1). Помещения, занимаемые ООО "Дан стом", являются собственностью указанного юридического лица. Право собственности на 138,9 кв.м зарегистрировано в ЕГРН 05.12.2016 за N 77-77/006-77/006/015/2016-1224/2 и от 05.12.2016 за N 77-77/006- 77/006/015/2016-1223/2 (приложение N 2). Помещения, занимаемые согласно Акту о БДП пользователем ООО "Бэст прайс" (указанное юридическое с таким названием не существует, на данной площади расположен магазин с торговой маркой "Fix price"), находятся в собственности ООО "Евро-Рус Трэвел Нэт". Право собственности на 381,5 кв.м зарегистрировано в ЕГРН 31.05.2016 N 77-77/006-77/006/012/2016-342/2 (приложение N 3). Площади, занятые пользователем ООО "Ломбард 24", расположены на площади собственника помещений Пряжникова Г.Ю. Право собственности на 80,4 кв.м кв.м зарегистрировано в ЕГРН 28.09.2015 N 77-77/002-77/999/001/2015-343/2 (приложение N 4). Площади 98,9 кв. м и 34,7 кв. м являются собственностью г. Москвы (с оформленным правом собственности от 21.12.2012 N 77-77-12/047/2012-307 и от 21.12.2012 N77-77-12/047/2012-312), занятые пользователями ООО "С.А.К.С." и ООО "МегаСейл" (приложение N 5).

Тепловая нагрузка для нежилых помещений, находящихся в собственности г. Москвы, определена в соответствии с долей указанных помещений (633,1 кв.м) в площади нежилых помещений (5 329 кв. м - данная площадь учтена Истцом для определения нагрузки на здание). Указанная доля помещений составляет 11,88%. Нагрузка на здание (согласно отчёту Истца) составляет 0,2552 Гкал/час (Т. 1 л. д. 46- 47). Соответственно, нагрузка на городские помещения, согласно пропорции (11,88 % от 0,2552 Гкал/час) составляет 0,03032 Гкал/час. Расчет затрат на теплоснабжение городских помещений произведен по нагрузке 0,03032 Гкал/час (приложение N 6). Тепловая нагрузка для ГВС также определена согласно доле городского помещения, занятого пользователем в помещениях, принятых Истцом для расчета потребления ГВС. Площадь перечисленных помещений (по мнению Истца, городских помещений) составляет 984,0 кв. м. Вместе с тем городские помещения с потребителями ГВС 34,7 кв. м + 98,9 кв. м (= 133,6 кв. м). Соответственно, доля городского помещения равна 13,58%. Контррасчет для ЦО и ГВС произведен согласно указанным долям (приложение N 7).

Расчет убытков судом апелляционной инстанции проверен и признан обоснованным.

Оценив все имеющиеся доказательства, апелляционный суд считает, что судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Рассматривая спор, суд первой инстанции вопреки доводам апелляционных жалоб на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств правильно установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, и применил нормы материального права.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционным судом не установлено.

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были оценены судом первой инстанции, и влияли бы на законность и обоснованность судебного акта.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.04.2020 по делу N А40-22233/19 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

Е.А. Сазонова Л.А. Яремчук