Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2020 г. N 10АП-6746/20 по делу N А41-63047/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2020 г. N Ф05-21620/19 настоящее постановление отменено

г. Москва

19 августа 2020 г.

Дело N А41-63047/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 августа 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Катькиной Н.Н., Терешина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего КБ "Интеркоммерц" в лице ГК "АСВ" - Никитин Д.С., представитель по нотариально заверенной доверенности N 77 АГ 0116667 от 19.12.2018, зарегистрированной в реестре за N 77/486-н/77-2018-42-243;

конкурсный управляющий ООО "Парк Подвязново" - Пустошилов Е.Ф., лично, представлен паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Парк Подвязново" Пустошилова Евгения Федоровича на определение Арбитражного суда Московской области от 27 марта 2020 года по делу N А41-63047/17 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Парк Подвязново" (ИНН 5031100318, ОГРН 1125031001226), по заявлению конкурсного управляющего Пустошилова Евгения Федоровича к обществу с ограниченной ответственностью КБ "Интеркоммерц" о разрешении разногласий,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 16.11.2018 ООО "Парк Подвязново" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Пустошилов Евгений Федорович.

Определением суда от 21 июня 2019 года требование общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Интеркоммерц" (далее - ООО КБ "Интеркоммерц") в размере 460 304 917 руб. 65 коп., проценты 32 384 840 руб. 53 коп. из них, как обеспеченные залогом имущества должника 361 329 595 руб. 33 коп., включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Парк Подвязново".

Требование ООО КБ "Интеркоммерц" в размере 451 535 228 руб. 64 коп. (неустойка) включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Парк Подвязново" отдельно.

Конкурсный управляющий Пустошилов Е.Ф. обратился в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий, возникших между залоговым кредитором ООО КБ "Интеркоммерц" и конкурсным управляющим по вопросу утверждения положения о порядке, условиях и сроках продажи залогового имущества ООО "Парк Подвязново".

Определением Арбитражного суда Московской области от 27 марта 2020 года заявление конкурсного управляющего удовлетворено. Суд утвердил Положение о порядке, условиях и сроках продажи заложенного имущества ООО "Парк Подвязново" в редакции, предложенной залоговым кредитором - ООО КБ "Интеркоммерц".

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий Пустошилов Е.Ф. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить.

ООО "КБ "Интеркоммерц" в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" представил отзыв, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании конкурсный управляющий ООО "Парк Подвязново" поддержал доводы своей жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель конкурсного управляющего КБ "Интеркоммерц" в лице ГК "АСВ" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, требования кредитора ООО КБ "Интеркоммерц" в размере 944 224 986 руб. 82 коп., как обеспеченные залогом имущества должника, включены в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Парк Подвязново".

16 декабря 2019 года от залогового кредитора ООО КБ "Интеркоммерц" поступило Положение о порядке, условиях и сроках продажи залогового имущества ООО "Парк Подвязново".

У конкурсного управляющего Пустошилова Е.Ф. и залогового кредитора ООО КБ "Интеркоммерц" возникли разногласия в части выбора организатора торгов и электронной торговой площадки, порядка и условий проведения торгов.

Так, конкурсный управляющий просит утвердить Положение о порядке, условиях и сроках продажи заложенного имущества ООО "Парк Подвязново" с учетом следующих изменений:

- п. 2.2, п. 5.2 (в части организатора торгов) положения - сведения об организаторе торгов: конкурсный управляющий Пустошилов Е.Ф., действующий на основании решения суда от 16 ноября 2018 года (указаны сведения об организаторе торгов),

- п. 2.4 положения - торги проводятся в электронной форме на электронной площадке - электронная торговая площадка "Alfalot.ru", размещенной на сайте https://bankrupt.alfalot.ru в сети интернет, аккредитованной при САУ "Возрождение",

- приложение N 1 к положению по количеству лотов, их составу, начальной продажной цены, п. 1.6 положения - по установлению начальной продажной цены каждого лота, определенной на основании отчета N 81Ю/02/19 от 31 мая 2019 года:

- лот N 1: земельный участок - 1, общей площадью 1115 кв.м, кадастровый номер 50:16:0501032:7, начальная продажная цена - 1 741 182 руб.,

- лот N 2: земельный участок - 2, общей площадью 80125 кв.м, кадастровый номер 50:16:0000000:58233, начальная продажная цена - 77 421 653 руб.,

- лот N 3 - земельный участок-3, общей площадью 24093 кв.м, кадастровый номер 50:16:0501032:5, начальная продажная цена - 25 940 107 руб.,

- лот N 4 - объекты водоснабжения и канализации: с указанием назначения и краткой характеристики и стоимости 14 объектов. Начальная продажная цена лота - 108 672 996 руб.,

- лот N 5 - объекты энергоснабжения и электроосвещения: с указанием назначения и краткой характеристики и стоимости 6 объектов. Начальная продажная цена лота - 33 555 867 руб.,

- лот N 6 - объекты газоснабжения: с указанием назначения и краткой характеристики и стоимости 3-х объектов. Начальная продажная цена лота - 46 549 104 руб.,

- лот N 7 - дорожная сеть: с указанием назначения и краткой характеристики и стоимости 3-х объектов. Начальная продажная цена лота - 86 659 192 руб.,

- лот N 8 - здание общей площадью 81 кв.м, кадастровый номер 50:16:0000000:67731, начальная продажная цена - 19 103 992 руб.,

- п. 2.13, 3.4, 5.4 положения - установить размер задатка для участия в торгах в размере 5 % от начальной цены реализации лота на каждом из этапов торгов (аукционов, публичного предложения),

- исключить из п. 3.2 положения об установлении начальной продажной цены на повторных торгах в размере 518 336 801 руб. 97 коп.,

- исключить из п. 5.3 положения об установлении начальной продажной цены на первом периоде торгов посредством публичного предложения в размере 518 336 801 руб. 97 коп.,

- исключить из абзаца 2 п. 5.4 положения - цена реализации имущества на последнем периоде составит не менее 373 202 497 руб. 42 коп.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном п. п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110 и п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве, и с учетом положений настоящей статьи.

В силу абзаца 2 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Согласно пункту 8 статьи 139 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника.

Исходя из положений абзаца 2 пункта 7 статьи 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, решение о привлечении которых принято кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника, в связи с реализацией заложенного имущества осуществляется за счет средств соответствующего кредитора.

Следовательно, бремя расходов по обеспечению организации торгов несет залоговый кредитор, которому положениями Закона о банкротстве предоставлено приоритетное право определять порядок реализации залогового имущества, в том числе оператора электронной площадки.

В соответствии с пунктом 20 статьи 110 Закона о банкротстве для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий или организатор торгов заключает договор о проведении торгов с оператором электронной площадки, соответствующим требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

Для целей настоящего Федерального закона под оператором электронной площадки понимается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые проводят торги в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом и являются членами саморегулируемой организации операторов электронных площадок.

Конкурсным управляющим Пустошиловым Е.Ф. в материалы дела не представлено доказательств, что организатор торгов АО "Российский аукционный дом" является заинтересованным лицом по отношению к лицам, участвующим в деле, либо не соответствует требованиям Закона о банкротстве, а также что выбранная залоговым кредитором организатор торгов и проведение торгов на электронной площадке по усмотрению организатора торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества либо направлены на ограничения свободного доступа к торгам.

Согласно абзацу 9 пункта 8 статьи 110 Закона о банкротстве размер задатка для участия в торгах устанавливается внешним управляющим и не должен превышать двадцать процентов начальной цены продажи предприятия.

Конкурсным управляющим Пустошиловым Е.Ф. в материалы дела не представлено доказательств злоупотребления со стороны залогового кредитора, что установление задатка в размере 20% может повлечь снижение привлекательности продаваемого объекта и закрытию доступа потенциальным покупателям к участию в торгах.

Предметом залога ООО КБ "Интеркоммерц" являются три земельных участка общей площадью 1115 кв.м, кадастровый номер 50:16:0501032:7, общей площадью 80125 кв.м, кадастровый номер 50:16:0000000:58233, общей площадью 24093 кв.м, кадастровый номер 50:16:0501032:5, расположенные по адресу: Московская обл., Ногинский район, с/пос. Аксеново-Бутырское, д. Новые Псарьки.

Балансовая стоимость земельных участков и расположенных на них инженерных коммуникаций составила 575 929 779 руб. 97 коп.

Рыночная стоимость предмета залога - 399 641 093 руб.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве, в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80 процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

- 15 процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

- оставшиеся денежные средства (5 процентов) - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Назначение более высокой начальной продажной цены залогового имущества будет способствовать увеличению конкурсной массы.

Конкурсным управляющим не приведено убедительных доводов относительно нецелесообразности продажи имущества единым лотом.

Предложенное ООО КБ "Интеркоммерц" Положение об условиях и порядке проведения торгов не противоречит требованиям Закона о банкротстве.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о необходимости утверждения Положения о порядке, условиях и сроках продажи заложенного имущества ООО "Парк Подвязново" в редакции, предложенной залоговым кредитором ООО КБ "Интеркоммерц".

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе конкурсного управляющего ООО "Парк Подвязново" Пустошилова Е.Ф., сводящиеся к несогласию с выбором залоговым кредитором организатора торгов, стоимости его услуг и их оплаты, не указания кредитором конкретной электронной торговой площадки для проведения торгов, размера задатка, а также реализации разнородного имущества единым лотом, рассмотрены арбитражным апелляционным судом и отклонены, поскольку они противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Согласно п. 6 ст. 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

Нормами п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве определено, что продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве, с учетом положений статьи 138 Закона о банкротстве.

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В соответствии с п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Согласно требованиям абз. 9 п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с Законом о банкротстве для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

Кроме того, согласно правовым разъяснениям, данными в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Исходя из положений абз. 2 п. 7 ст. 20.7 Закона о банкротстве, оплата услуг лиц, решение о привлечении которых принято кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника, в связи с реализацией заложенного имущества осуществляется за счет средств соответствующего кредитора.

Следовательно, бремя расходов по обеспечению организации торгов несет залоговый кредитор, которому положениями Закона о банкротстве предоставлено приоритетное право определять порядок реализации залогового имущества, в том числе оператора электронной площадки.

Согласно п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве под оператором электронной площадки понимается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые проводят торги в электронной форме в соответствии с Законом о банкротстве и являются членами саморегулируемой организации операторов электронных площадок.

Для проведения торгов в электронной форме оператор электронной площадки должен владеть сайтом в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на котором проводятся торги в электронной форме.

Порядок проведения торгов в электронной форме, требования к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утверждаются регулирующим органом.

Залоговый кредитор - ООО КБ "Интеркоммерц" считает целесообразным привлечение организатора торгов АО "Российский аукционный дом" для реализации залогового имущества, посольку у данной организации многолетний положительный опыт работы. АО "Российский аукционный дом" (РАД) является универсальной торговой площадкой для проведения всех видов сделок с имуществом и для работы по государственному и корпоративному заказу.

Электронная торговая площадка РАД входит в число электронных площадок, прошедших комиссию в Министерстве экономического развития и сертифицированных для проведения торгов по продаже имущества предприятий-банкротов.

Конкурсным управляющим ООО "Парк Подвязново" не представлено в материалы дела доказательств наличия предусмотренных Законом о банкротстве оснований, препятствующих привлечению АО "Российский аукционный дом" к проведению торгов в настоящем деле о банкротстве должника.

Так, организатор торгов АО "РАД" не является заинтересованным лицом по отношению к лицам, участвующим в деле о банкротстве, и соответствует требованиям Закона о банкротстве.

Также документально не подтверждено, что выбранный залоговым кредитором организатор торгов и проведение торгов электронной площадке по усмотрению организатора торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества либо направлены на и ограничение свободного доступа к торгам.

Доводы конкурсного управляющего о том, что в непогашенной части требования залогового кредитора подлежат погашению за счет конкурсной массы на общих условиях также отклонены, поскольку они не подтверждены документально.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего о несогласии с размером задатка также отклонены.

Согласно п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве сумма задатка не должна превышать двадцать процентов начальной цены продажи предприятия.

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, определяются залоговым кредитором.

Арбитражный апелляционный суд считает, что при установлении достаточно существенной суммы задатка по отношению к цене продаваемого имущества, в большей степени реализуется обеспечительная функция задатка, стимулирующая стороны к заключению основного договора.

Конкурсным управляющим ООО "Парк Подвязново" не представлены доказательства злоупотребления со стороны Банка, в частности, что установление задатка в размере 20 %, может повлечь снижение привлекательности продаваемого объекта и закрытию доступа потенциальным покупателям к участию в торгах.

Как следует из материалов дела, предметом залога Банка являются три земельных участка - кадастровый (условный) номер 50:16:0501032:7 площадью 1115 кв.м., кадастровый (условный) номер 50:16:0000000:58233 площадью 80 125 кв.м., кадастровый (условный) номер 50:16:0501032:5 площадью 24 093 кв.м., расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, с/пос. Аксеново-Бутырское, д. Новые Псарьки.

В Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) размещено сообщение (от 12.12.2018) о результатах проведения инвентаризации инженерных коммуникаций, стоимость которых составила 575 929 779,97 руб.

Согласно публикации, размещенной на ЕФРСБ от 31.05.2019, проведена оценка стоимости залогового имущества (отчет об оценке N 81 Ю/02/19 от 30.05.2019, выполнен ООО "Аверта Групп"), рыночная стоимость предмета залога составила 399 641 093,00 руб.

Согласно п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве, в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

- пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

- оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Таким образом, назначение более высокой начальной продажной цены залогового имущества способствует увеличению конкурсной массы, следовательно, позволит в большей мере погасить требования кредиторов (реестровых и текущих).

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего о необоснованности реализации разнородного имущества единым лотом также не принимаются арбитражным апелляционным судом.

Продажа имущества единым лотом повышает его привлекательность для потенциальных покупателей, заинтересованных в приобретении не разрозненного имущества, а цельного имущественного комплекса.

Основной целью реализации имущества посредством публичного предложения является скорейшая реализация имущества должника, но при этом на этом этапе предполагается его продажа в условиях низкого потребительского спроса и невысокого интереса в его приобретении.

Учитывая изложенное, отчуждение имущества должника по цене, приближенной к нулевой, при длительном проведении торгов и последовательном снижении стоимости без определения ее нижнего предела противоречит требованиям закона, поскольку такие условия не позволяют обеспечить соблюдение баланса интересов конкурсных кредиторов и должника.

В соответствии с абзацем 7 пункта 1.1 статьи 139 Закона о банкротстве, порядок, сроки и условия продажи имущества должника должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

При указанных обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника и отмены определения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 27 марта 2020 года по делу N А41-63047/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

Н.Н. Катькина А.В. Терешин