Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2020 г. N 09АП-33404/20 по делу N А40-145780/2016

г. Москва

7 сентября 2020 г.

Дело N А40-145780/16

Резолютивная часть постановления объявлена 26.08.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 07.09.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола помощником судьи Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Красцветмет" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2020 по делу N А40-145780/16, вынесенное судьей Мухамедзановым Р.Ш., о прекращении производства по требованию ООО "Газпром нефтехим Салават" к должнику в размере 979 290 258,36 руб.

в деле о банкротстве ООО "ПЗЦМ-Втормет"

при участии в судебном заседании:

от ООО "ГазпромнефтехимСалават" - Иванов А.С. по дов. от 01.07.2020

от ОАО "Красцветмет" - Григорьева Е.Н. по дов. от 30.12.2019

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г, Москвы от 08.12.2017 в отношении ООО "ПЗЦМ-Втормет" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Боравченков А.А., член Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2019 Боравченков А.А. отстранен от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "ПЗЦМ-Втормет". Временным управляющим ООО "ПЗЦМ-Втормет" утвержден Иванов-Бойцов А.Н., член Ассоциации МСО ПАУ (ОГРН 1037705027249, ИНН 7705494552, г. Москва, Ленинский пр., д.29, строение 8.)

ООО "Газпром нефтехим Салават" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о включении задолженности в общем размере 979 290 258, 36 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПЗЦМ-Втормет".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2018 производство по требованию ООО "Газпром нефтехим Салават" о включении задолженности в общем размере 979 290 258, 36 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПЗЦМ-Втормет" прекращено в связи с признанием заявленных требований текущими.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2018 определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2018 оставлено без изменения, а апелляционную жалобу ОАО "Красцветмет" - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.11.2018 определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2018 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2020 производство по требованию ООО "Газпром нефтехим Салават" о включении задолженности в общем размере 979 290 258, 36 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПЗЦМ-Втормет" прекращено.

ОАО "Красцветмет" не согласилось с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение, отказать кредитору вс удовлетворении заявления.

ООО "Газпром нефтехим Салават" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ОАО "Красцветмет" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель ООО "Газпром нефтехим Салават" возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что определение суда подлежит отмене, а требования кредитора - подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в связи с их реестровым характером.

Из апелляционной жалобы следует, что в обоснование ее доводов АО "Красцветмет" ссылается на обстоятельства, указанные в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 27.11.2018 по настоящему делу.

В данном постановлении Арбитражный суд Московского округа указал, что суды первой и апелляционной инстанции не надлежащим образом определили момент возникновения обязательств, являющихся основанием требования ООО "Газпром нефтехим Салават", на необходимость установить обстоятельства того, передавало ли ООО "Газпром нефтехим Салават" должнику на ответственное хранение спорные драгоценные материалы. Суд кассационной инстанции также отметил, что постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2018 по делу N А07-32833/2017 отменено, а дело направлено на рассмотрение в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Суд кассационной инстанции указал на необходимость при новом рассмотрении учесть изложенные обстоятельства с учетом доводов и возражений участвующих в деле лиц, рассмотреть требования по существу, установить все имеющиеся значения для правильного разрешения дела обстоятельства, после чего принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Относительно доводов АО "Красцветмет" о том, что фактическая передача драгоценных металлов в спорном объеме на ответственное хранение должнику осуществлялась в декабре 2014 года по договору от 08.12.2014.

08.12.2014 между ОАО "Газпром нефтехим Салават" (поклажедатель) и ООО "ПЗЦМ-Втормет" (ответственный хранитель) заключен договор ответственного хранения N 067-05-96311/398 (далее - договор хранения 2014 г.)

Пунктами 1.1.,1.2. и 1.3. договора хранения 2014 г. установлено, что на ответственное хранение передаются драгоценные металлы - (далее ДМ), полученные в результате переработки и аффинажа.

Ответственный хранитель обязуется на условиях, установленных настоящим договором, за вознаграждение, принять на хранение ДМ, хранить ДМ, и возвратить их в целостности и сохранности. Наименование, вид, количество и сроки хранения ДМ, согласовываются сторонами в актах приема-передачи на ответственное хранение ДМ, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, составленных по форме Приложения N 1 к настоящему договору.

ДМ передаются на ответственное хранение с 01.01.2015 до 31.12.2015 или до другой даты досрочного востребования ДМ поклажедателем, не превышающей 31.12.2015.

В соответствии с актом приема-передачи на ответственное хранение ДМ от 01.01.2015 (приложение N 1 к договору хранения 2014 г.), поклажедатель передал, а ответственный хранитель принял на ответственное хранений палладий ХЧ в количестве 259 399, 040 грамм и Платину ХЧ в количестве 114 712, 892 грамм.

В дальнейшем поклажедателем дополнительно передавались ответственному хранителю ДМ на хранение, в том числе: по акту приема-передачи на ответственное хранение ДМ N 2 от 06.02.2015 на ответственное хранение был передан палладий ХЧ в количестве 2 082, 600 грамм; по акту приема-передачи на ответственное хранение ДМ N 3 от 02.04.2015 г. на ответственное хранение был передан палладий ХЧ в количестве 1 712, 800 грамм; по акту приема-передачи на ответственное хранение ДМ N 4 от 29.04.2015 на ответственное хранение был передан палладий ХЧ в количестве 39 327, 700 грамм.

31.12.2015 между ОАО "Газпром нефтехим Салават" (поклажедатель) и ООО "ПЗЦМ-Втормет" (ответственный хранитель) заключен договор ответственного хранения N 5/067-20103-523 (далее - договор хранения 2015 г.)

Пунктами 1.1.,1.2. и 1.3. договора хранения 2015 г. установлено, что на ответственное хранение передаются драгоценные металлы - (далее ДМ), полученные в результате переработки и аффинажа.

Ответственный хранитель обязуется на условиях, установленных настоящим договором, за вознаграждение, принять на хранение ДМ, хранить ДМ, и возвратить их в целостности и сохранности. Наименование, вид, количество и сроки хранения ДМ, согласовываются сторонами в актах приема-передачи на ответственное хранение ДМ, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, составленных по форме Приложения N 1 к настоящему договору.

ДМ передаются на ответственное хранение с 01.01.2016 г. до 31.12.2016 или до другой даты досрочного востребования ДМ Поклажедателем, не превышающей 31.12.2016.

В соответствии с актом приема-передачи на ответственное хранение ДМ от 01.01.2016 (приложение N 1 к договору хранения 2015 г.), поклажедатель передал, а ответственный хранитель принял на ответственное хранений Палладий ХЧ в количестве 302 522,14 грамм и Платину ХЧ в количестве 114 712, 892 грамм.

31.12.2016 г. между ОАО "Газпром нефтехим Салават" (Поклажедатель) и ООО "ПЗЦМ-Втормет" (Ответственный хранитель) заключен договор ответственного хранения N 067-23765-738 (далее - Договор хранения 2016 г.).

Пунктами 1.1..1.2. и 1.3. договора хранения 2016 г. установлено, что на ответственное хранение передаются драгоценные металлы - (далее ДМ), полученные в результате переработки и аффинажа.

Ответственный хранитель обязуется на условиях, установленных настоящим договором, за вознаграждение, принять на хранение ДМ, хранить ДМ, и возвратить их в целостности и сохранности. Наименование, вид, количество и сроки хранения ДМ, согласовываются сторонами в актах приема-передачи на ответственное хранение ДМ, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, составленных по форме приложения N 1 к настоящему договору.

ДМ передаются на ответственное хранение с 01.01.2017 г. до 31.12.2017 г. или до другой даты досрочного востребования ДМ поклажедателем, не превышающей 31.12.2017.

В соответствии с актом приема-передачи на ответственное хранение ДМ от 01.01.2017 (приложение N 1 к договору хранения 2016 г.), поклажедатель передал, а ответственный хранитель принял на ответственное хранений палладий ХЧ в количестве 302 522,14 грамм и платину ХЧ в количестве 114 712, 89 грамм.

Указанные обстоятельства следует учитывать при определении статуса кредитора как текущего или реестрового.

ОАО "Газпром нефтехим Салават" указывает использовало практику ежегодного заключения договоров (а не пролонгации), что было обусловлено стандартами группы компаний "Газпром" и продиктовано в данном конкретном случае экономической (хозяйственной) целесообразностью. В хранилище ответчика объем принадлежащих истцу драгоценных металлов периодически (год от года) менялся в зависимости от прихода (в результате аффинажа) и расхода (продажа третьим лицам, направление драгметаллов для изготовления катализаторов). При таких обстоятельствах необходимо фиксировать объем прав и обязанностей хранителя и поклажедателя на текущий объем металлов - с учетом действующих в конкретный год договоров на передачу ДМ для изготовления катализаторов, договоров продажи (расходной части) и договоров на оказание услуг по аффинажу (приходной части). Таким образом, заключение в 2016 году нового договора на хранение между истцом и ответчиком отвечает практике сложившихся с 2009 года отношений, обусловлена как хозяйственной целесообразностью, так и требованиями группы компаний "Газпром".

В постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2020 по делу N А07-32833/2017 сделан вывод о том, что представленными документами подтверждается факт исполнения сторонами условий договора ответственного хранения от 31.12.2016 N 067-23765-738 и факт передачи обществу "ПЗЦМ-Втормет" на ответственное хранение драгоценных металлов - палладия ХЧ в количестве 302 522.14 грамм и платины ХЧ в количестве 14 712.89 грамм на основании акта приема-передачи от 01.01.2017. подписанного сторонами без замечаний и возражений относительно действительности возникших между сторонами обязательственных отношений. Отказано в удовлетворении заявленного обществом "Красцветмет" ходатайства о фальсификации части паспортов-расчетов с указанием на подтверждение достоверности содержащихся в них сведений совокупностью иных доказательств по делу.

Судом кассационной инстанции в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2020 по делу N А07-32833/2017 также указано на то, что в ходе рассмотрения спора действующим договором на хранение остатков драгоценных металлов являлся договор от 31.12.2016 N 067-23765-738, заключенный между обществом "Газпром нефтехим Салават" (поклажедатель) и обществом "ПЗЦМ-Втормет" (ответственный хранитель.

При первоначальном рассмотрении дела суд апелляционной инстанции признал подтвержденными факт исполнения сторонами условий договора ответственного хранения от 31.12.2016 N 067-23765-738 и факт передачи обществу "ПЗЦМ-Втормет" на ответственное хранение драгоценных металлов - палладия ХЧ в количестве 302 522,14 грамм и платины ХЧ в количестве 114 712,89 грамм на основании акта приема-передачи от 01.01.2017, подписанного сторонами без замечаний и возражений. Суд кассационной инстанции в постановлении от 28.11.2018 согласился с выводом суда апелляционной инстанции о реальности спорных правоотношений между сторонами.

Таким образом, вступившими в законную силу судебные актами установлено, что действующим договором на хранение драгоценных металлов по которому указанные драгоценные металлы передавались на хранение, являлся договор от 31.12.2016 N 067-23765-738, заключенный между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет".

При этом, однако, сформировавшийся у хранителя объем драгоценных металлов образовался в результате постепенного накопления у хранителя в течение нескольких лет.

Как указывалось, производство по делу о банкротстве ООО "ПЗЦМ-Втормет" возбуждено определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.07.2016.

Договор ответственного хранения драгоценных металлов N 067-23765-738 от 31.12.2016 и акт приема-передачи на ответственное хранение от 01.01.2017 подписаны между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет" после вынесения определения о возбуждении производства по делу о банкротстве ООО "ПЗЦМ-Втормет".

Определяющее значение для квалификации требований кредиторов имеет момент возникновения и исполнения обязательства, положенного в основу таких требований.

С точки зрения норм Гражданского кодекса РФ моментом возникновения обязательства является момент заключения договора, а периодом исполнения обязательства - период исполнения договора. Указанные правила применимы к

договору хранения.

При этом судебная практика указывает, что с точки зрения Закона о банкротстве при определении момента возникновения обязательств по хранению следует учитывать реальный характер договора и исходить из даты фактической передачи вещи.

Как указывалось, сформировавшийся у хранителя объем драгоценных металлов образовался в результате постепенного накопления у хранителя в течение нескольких лет (предшествующих договору 2016 года), соответственно и обязательство образовалось и имело место в указанное время, то есть до введения процедуры банкротства.

При таких обстоятельствах требования истца следует квалифицировать как реестровые.

Довод ОАО "Красцветмет" о том, что драгоценные металлы должны доставляться специальным транспортом и под охраной, не соответствует пункту 3 статьи 29 Закона N 41, согласно которому перевозка ювелирных и других изделий из драгоценных металлов и (или) драгоценных камней, за исключением таких находящихся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований изделий, может осуществляться без использования транспортных средств, оборудованных соответствующими техническими устройствами, а также без сопровождения вооруженной охраны при условии принятия собственником мер по обеспечению сохранности ювелирных и других изделий из драгоценных металлов и (или) драгоценных камней и исключению доступа к таким изделиям посторонних лиц.

Следует также отметить, что вступившими в законную силу судебными актами установлена реальность взаимоотношений между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет" в рамках заключенного договора ответственного хранения N 067-23765-738 от 31.12.2016.

Так в постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2020 отклонены доводы общества "Красцветмет" о том, что у истца отсутствовали драгоценные металлы, об истребовании которых он заявляет, со ссылкой на представленный анализ-расчет по движению драгоценных металлов; указано, что у общества "Газпром нефтехим Салават" имелось достаточное количество драгоценных металлов на момент передачи их на хранение обществу "ПЗЦМ-Втормет"; Арбитражный суд Уральского округа в постановлении от 28.11.2018 по настоящему делу не нашел оснований для наличия сомнений в реальности правоотношений между истцом и ответчиком по хранению драгоценных металлов, указав, что доводы общества "Красцветмет" о мнимом характере сделки опровергаются представленными в материалы дела первичными документами"; представленными документами подтверждается факт исполнения сторонами условий договора ответственного хранения от 31.12.2016 N 067-23765-738 и факт передачи обществу "ПЗЦМ-Втормет" на ответственное хранение драгоценных металлов - палладия ХЧ в количестве 302 522,14 грамм и платины ХЧ в количестве 14 712,89 грамм на основании акта приема-передачи от 01.01.2017, подписанного сторонами без замечаний и возражений относительно действительности возникших между сторонами обязательственных отношений.

Несогласие ОАО "Красцветмет" с установленными обстоятельствами относительно реальности заключенного между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет" договора ответственного хранения N 067-23765-738 от 31.12.2016 и последующей передаче на хранение драгоценных металлов по Акту приема-передачи от 01.01.2017, не может является основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2020 поделуNА40-145780/16.

Как уже было указано, реальность взаимоотношений между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет" и фактические обстоятельства, вытекающие из договора ответственного хранения N 067-23765-738 от 31.12.2016 были установлены вступившими в законную силу судебными актами, а именно: постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2020 г. по делу NА07-32833/2017; постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2020 г. по делу N А07-32833/2017.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (ч. 2 ст. 69 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции без достаточных оснований признал текущий характер спорных требований. Такой вывод суда не соответствует характеру сложившихся между ООО "Газпром нефтехим Салават" и ООО "ПЗЦМ-Втормет" отношений, фактическому периоду образования объем драгоценных металлов.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2020 по делу N А40-145780/16 отменить.

Включить требования ООО "ГазпромнефтехимСалават" в сумме 979 290 258, 26 руб., из них 870 480 229, 66 руб. (основной долг), 108 810 028, 70 руб. (неустойка) в реестр требований кредиторов ООО "ПЗЦМ-Втормет" в третью очередь удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко Н.В. Юркова