Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2020 г. N 09АП-51543/20 по делу N А40-216122/2016

г. Москва

13 ноября 2020 г.

Дело N А40-216122/16

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей В.В. Лапшиной, О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 11.08.2020

по делу N А40-216122/16, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат,

о принятии отказа ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" от жалобы на арбитражного управляющего; прекращении производства по обособленному спору; отказе в снижении вознаграждения экспертной организации,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ОГРН 1097746341351, ИНН 7727692420)

при участии в судебном заседании:

от ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" - Морозова И.А. дов. от 27.10.2020

от ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" - Баринова В.Л. дов. от 07.09.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.08.2017 г. произведено процессуальное правопреемство на стороне кредитора. ООО "БИТИНГ" заменено на ИП Гомана Алексея Александровича (ИНН 690101341811).

Заявление кредитора о признании ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ОГРН 1097746341351, ИНН 7727692420) несостоятельным (банкротом) признано обоснованным. В отношении ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ОГРН 1097746341351, ИНН 7727692420) введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2018 г. по делу N А40- 216122/2016 ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ОГРН 1097746341351, ИНН 7727692420, г. Москва, Песчаный карьер, 3, стр. 1) признано банкротом, введено конкурсное производство на 6 месяцев.

Конкурсным управляющим утвержден Проворов Евгений Леонидович (ИНН 351900087334, СНИЛС 064-211-31007), член НП "ЦФОП АПК" (ИНН 7707030411, ОГРН 1107799002057, г. Москва, ул. Б. Дмитровка, д. 32, стр. 1). Корреспонденция направляется по адресу: 160033, г. Вологда, а/я 10.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 237 от 22.12.2018, стр. 71. Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.07.2019 г. конкурсным управляющим Должника утвержден Пономаренко Александр Владимирович (член Ассоциации Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих, ИНН 233408836401, номер в сводном реестре: 17307 от 24.07.2017, адрес: 109382, г. Москва, ул. Совхозная, д. 19, кв. 58).

17.12.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступила жалоба ООО "СОЮЗИНВЕСТ" на ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим ООО "ФАРМЛОГИСТИК" Проворовым Е.Л. возложенных на него обязанностей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 по делу N А40- 216122/16-70-273 "Б" о банкротстве ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" назначена судебная финансово-экономическая экспертиза по определению признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2019 в качестве экспертной организации суд утвердил ООО "Финансовый научно-инновационный институт экономико-правовых исследований", а именно эксперта Авдийского Владимира Ивановича.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2019 г. проведение экспертизы поручено дополнительно экспертам ООО Финансовый научно-инновационный институт экономико-правовых исследований: Бакулиной Анне Александровне и Калугиной (Поповой) Каролине Владимировне.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2020 суд объединил в одно производство для совместного рассмотрения жалобу ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" на ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" Проворовым Е.Л. возложенных на него обязанностей и результаты рассмотрения результатов судебной экспертизы.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2020 принят отказ ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" от жалобы на арбитражного управляющего. Прекращено производство по обособленному спору. Отказано в снижении вознаграждения экспертной организации. С депозитного счета Арбитражного суда города Москвы в пользу ООО "Финансовый научно-инновационный институт экономико-правовых исследований" перечислены денежные средства в размере 200 000 (двести тысяч) рублей, зачисленные на депозит суда на основании платежного поручения N 1125 от 06.11.2019 г., по счету N 01/04/20 от 14.04.2020 г. Возвращено с депозитного счета Арбитражного суда города Москвы ООО "СОЮЗИНВЕСТ" денежные средства в размере 100 000 (сто тысяч) руб., перечисленные на основании платежного поручения N 1125 от 06.11.2019.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2020 по делу А40-216122/16 изменить; исключить из мотивировочной части определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2020 по делу А40-216122/16 выводы суда первой инстанции о достоверности экспертного заключения N 03/03/20 от 14.04.2020 г., выполненного ООО "ФНИИ ЭПИ".

В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы указывает, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

В судебном заседании представитель ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" возражал на доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 г. по делу N А40-216122/16-70-273 "Б" о банкротстве ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" назначена судебная финансово-экономическая экспертиза по определению признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2019 г. по делу N А40-216122/2016 в качестве экспертной организации суд утвердил ООО "Финансовый научно-инновационный институт экономико-правовых исследований", а именно эксперта Авдийского Владимира Ивановича. Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2019 г. по делу N А40-216122/2016 проведение экспертизы поручено дополнительно экспертам ООО Финансовый научно-инновационный институт экономико-правовых исследований: Бакулиной Анне Александровне и Калугиной (Поповой) Каролине Владимировне.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.02.2020 г. по делу N А40-216122/2016 эксперту направлены приобщенные к материалам дела документы для производства экспертизы, перед экспертом поставлены следующие вопросы: Заключение либо исполнение какой сделки или сделок за период с 01 января 2013 года по 31 декабря 2018 года повлекли за собой ухудшение финансового состояния ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ИНН 7727692420)?; Имеются ли сделки, заключенные ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ИНН 7727692420) в период с 01 января 2013 года по 31 декабря 2018 года, обладающие признаками мнимости или фиктивности?; Имеются ли сделки, заключенные ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ИНН 7727692420) в период с 01 января 2013 года по 31 декабря 2018 года, не соответствующие рыночной стоимости?; Имеются ли сделки, заключенные ООО "ФАРМ-ЛОГИСТИК" (ИНН 7727692420) в период с 01 января 2013 года по 31 декабря 2018 года, обладающие признаками подозрительности, либо совершенные с предпочтением, в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"?

18.06.2020 г. в материалы дела поступило заключение по результатам проведенной финансово-экономической экспертизы.

В соответствии с п.2 ст. 34 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" указанные в пункте 1 настоящей статьи лица в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства и совершать предусмотренные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" процессуальные действия в арбитражном процессе по делу о банкротстве и иные необходимые для реализации предоставленных прав действия.

В соответствии с п. 3 ст. 82 АПК РФ лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении, заявлять отвод эксперту; ходатайствовать о внесении в определение о назначении экспертизы дополнительных вопросов, поставленных перед экспертом; давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение; ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы.

В соответствии с п. 3 ст. 50 Закона о банкротстве при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству, а также при рассмотрении дела о банкротстве для решения вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд вправе назначить экспертизу, в том числе по своей инициативе. В соответствии с ч. 1 ст. 86 АПК РФ на основании проведенных исследований и с учетом их результатов эксперт от своего имени или комиссия экспертов дает заключение в письменной форме и подписывает его. Согласно ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключение эксперта исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

На основании проведенного анализа экспертами, в том числе, сформулированы выводы о том, что: в период с 31.12.2012 г. по 31.12.2016 г. рентабельность основной деятельности имеет отрицательную динамику и отрицательные значения показателя. Проанализировав рентабельность текущей деятельности за весь исследуемый период можно отметить высокую волатильность, что негативно сказывается на деятельности, а также отражает высокую вероятность банкротства общества и пессимистичные прогнозы развития.

Рентабельность продаж - показатель финансовой результативности деятельности организации, показывающий какую часть выручки организации составляет прибыль. При этом в качестве финансового результата в расчете могут использоваться различные показатели прибыли, что обуславливает существование различных вариаций данного показателя.

Чистые активы Общества уменьшались с 31.12.2012 г. по 31.12.2014 г. Однако в период с 31.12.2015 г. по 31.12.2016 г. Чистые активы имеют положительную динамику. По состоянию на 2016 год величина чистых активов значительно превышает среднеотраслевое значение (2016 г.) - 1 044 тыс. рублей.

В результате расчетов по четырехфакторной модели Альтмана для непроизводственных предприятий, Экспертами была выявлена высокая вероятность банкротства общества на протяжении всего анализируемого периода 2012-2016 года.

В ходе проведенного исследования Эксперты пришли к выводам, что за весь анализируемый период финансовое состояние компании стабильно неудовлетворительное.

Сформулированные экспертами выводы имеют непосредственное отношение к стоящей перед экспертами цели дать профессиональную оценку финансово-экономических показателей, имеющих значение при принятии итогового решения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и (или) фиктивного банкротства. С учетом изложенного приходим к выводу об относимости данного экспертного заключения к рассматриваемому делу.

Чистые активы Общества уменьшались с 31.12.2012 г. по 31.12.2014 г. Однако в период с 31.12.2015 г. по 31.12.2016 г. Чистые активы имеют положительную динамику. По состоянию на 2016 год величина чистых активов значительно превышает среднеотраслевое значение (2016 г.) - 1 044 тыс. рублей.

В результате расчетов по четырехфакторной модели Альтмана для непроизводственных предприятий, Экспертами была выявлена высокая вероятность банкротства общества на протяжении всего анализируемого периода 2012-2016 года.

В ходе проведенного исследования Эксперты пришли к выводам, что за весь анализируемый период финансовое состояние компании стабильно неудовлетворительное.

Сформулированные экспертами выводы имеют непосредственное отношение к стоящей перед экспертами цели дать профессиональную оценку финансово-экономических показателей, имеющих значение при принятии итогового решения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и (или) фиктивного банкротства. С учетом изложенного приходим к выводу об относимости данного экспертного заключения к рассматриваемому делу.

Таким образом, экспертное заключение 03/03/2020 от 14.04.2020 г. соответствует законодательству Российской Федерации; выводы экспертного заключения 03/03/2020 от 14.04.2020 г. не оспорены.

Кроме того, в мотивировочной части оспариваемого судебного акта судебная экспертиза указана, как доказательство выполнения объема работ экспертной организации.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ судом в оспариваемом судебном акте отражены мотивы отказа в удовлетворении ходатайства ООО "Союз-Инвест" о снижении вознаграждения экспертной организации, то есть судом не дана оценка экспертизы, а только подтвержден факт выполнения экспертизы, в рамках настоящего обособленного спора.

Суд апелляционной инстанции, не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и исключения из мотивировочной части определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2020 г. по делу А40-216122/16-70-273 "Б" выводы суда первой инстанции о достоверности экспертного заключения N 03/03/20 от 14.04.2020 г., выполненного ООО "ФНИИ ЭПИ".

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2020 по делу N А40-216122/16 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "СОЮЗ-ИНВЕСТ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

В.В. Лапшина О.И. Шведко