Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2020 г. N 09АП-47588/20 по делу N А40-86299/2017

г. Москва

18 ноября 2020 г.

Дело N А40-86299/17

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г.Вигдорчика,

судей Ж.Ц.Бальжинимаевой, Ю.Л.Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Логистическая компания "ВЕСТА", ООО "Управляющая компания "ТСК" на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.06.2020 по делу N А40- 86299/17, вынесенное судьей Чернухиным В.А.,

об исключении из конкурсной массы должника ООО "Синерджи Констракшн" следующее имущество: а) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000297, двигатель N 6НК1-587084; б) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000291, двигатель N 6НК1-587806, по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Синерджи Констракшн",

при участии в судебном заседании:

от ООО Логистическая компания Веста- Воронин Е.В. дов.от 01.01.2020

от к/у ООО "Синерджи Констракшн"- Качерук С.В. дов.от 11.11.2020

от ООО УК Техстройконтракт- Шипов Д.В. дов.от 01.09.2020

от ООО Дефарт - Киреева Е.А. дов.от 08.05.2020

УСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2018 Общество с ограниченной ответственностью "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введено конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Левченко В.П.

10.02.2020 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Юридическая компания "Дефарт" об исключении имущества из конкурсной массы должника.

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 29.06.2020 г. удовлетворил ходатайство ООО "Юридическая компания "Дефарт" об исключении имущества из конкурсной массы должника.

Исключил из конкурсной массы должник ООО "Синерджи Констракшн" следующее имущество:

а) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000297, двигатель N 6НК1-587084;

б) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000291, двигатель N 6НК1-587806.

Не согласившись с указанным определением, ООО "Логистическая компания "ВЕСТА", ООО "Управляющая компания "ТСК" подана апелляционные жалобы, в рамках которых податели жалоб просят определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы ООО "Логистическая компания "ВЕСТА" указывает, что конкурсный кредитор ООО "Юридическая компания "Дефарт", получив имущество должника, получило во внеочередном порядке преимущественной удовлетворение своего требования, указывает на неверный способ защиты.

В обоснование требований апелляционной жалобы ООО "Управляющая компания "ТСК" указывает на выбытие имущества из конкурсной массы при включенных денежных требованиях кредитора в реестр требований. Апеллянтом заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока.

Апелляционная коллегия, рассмотрев ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального прока на подачу апелляционной жалобы, приходит к выводу об отсуствии оснований для его удовлетворения.

Так, обжалуемое определение изготовлено - 29.06.2020 г., опубликовано - Дата публикации: 30.06.2020 г. 14:13:34 МСК.

Апелляционная жалоба подана в суд - 28.09.2020 г., т.е. за истечением срока обжалования.

В силу части 3 статьи 223 АПК РФ определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено названным Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Согласно части 2 статьи 117 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд восстанавливает пропущенный процессуальный срок, если признает причины пропуска уважительными и если не истекли предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом РФ предельно допустимые сроки для восстановления.

В настоящем случае, апеллянтом не приведены уважительные причины пропуска процессуального срока на обжалование судебного акта.

Апелляционный суд также учитывает, что ООО "УК "ТСК" реализовав право требования ООО "ЛК ВЕСТА" по существу выбыло из спорных правоотношений так как не является лицом участвующим в деле о банкротстве, следовательно лишено возможности обжалования судебных актов.

В судебном заседании представители апеллянтов доводы апелляционных жалоб поддержали, указали на незаконность обжалуемого определения.

Представитель ООО Дефарт относительно доводов апелляционных жалоб возражал.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено, что определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-86299/17-8-112 Б от 17.08.2017 (дата объявления резолютивной части) в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970, 121357, город Москва, Верейская улица, дом 17, помещение I ком 18) была введена процедура наблюдения.

Временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "Синерджи Констракшн" был утвержден Воронин Евгений Викторович (ИНН 690200678407, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих N 935 от 12.08.2014 г., адрес для направления корреспонденции: 170007, г. Тверь, а/я 0705), член Саморегулируемой организации арбитражных управляющих Некоммерческого партнерства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-86299/17-8-112 Б от 29 мая 2018 г. (дата объявления резолютивной части) общество с ограниченной ответственностью "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970, 121357, город Москва, Верейская улица, дом 17, помещение I ком 18) было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него было открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-86299/17-8-112 Б от 12 июля 2019 года конкурсным управляющим должника был утвержден Базоев Вадим Владимирович (ИНН 7731227933208, СНИЛС 127-798-943 29 адрес для корреспонденции: 121059, г. Москва, Бережковская набережная, д. 10, оф. 200), член Ассоциации "СГАУ" (ИНН 8601019434, ОГРН 1028600516735, 628011, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, Ханты-Мансийск, Промышленная, 2, офис 2), член Ассоциации СРО АУ "Сибирская Гильдия антикризисных управляющих".

29.10.2019 г. был заключен Договор уступки права требования между ООО "Управляющая Компания ТЕХСТРОЙКОНТРАКТ" и ООО "Юридическая компания "Дефарт".

Согласно п. 1.1 указанного Договора Цедент передает Цессионарию права требования к ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970), принадлежащие Цеденту на законных основаниях, вытекающие из:

Согласно п. 1.1.1 Договора поставки N УК/П7Р/1-М от 27.10.2015 г., заключенного в г. Москве между ООО "Управляющая компания "ТСК" (Цедент) и ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970). Предмет договора поставки: Поставка в пользу ООО "Синерджи Констракшн" Hitachi ZX330LC-5G в количестве 2 (двух) штук:

а) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000297, двигатель N 6НК1-587084;

б) экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, цвет оранжевый, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000291, двигатель N 6НК1-587806 (далее - Техника);

Определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б" в сумме 26 528 000 руб. из них 13 900 000 руб. основного долга и 12 628 000 руб. пени. Право требования Цедента к ООО "Синерджи Констракшн" возникло на основании неисполненных обязательств по договору поставки УК/П/Р/1-М от 27.10.2015 г. Неисполнение обязательств ООО "Синерджи Констракшн" подтверждается вступившим в силу определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б".

Согласно п. 1.2 указанного Договора права требования переходят от Цедента к Цессионарию в том объеме и на тех условиях, которые существуют к моменту перехода такого права, в частности, к Цессионарию переходят следующие права требования к ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 117746551757, ИНН 7721729970) (далее именуемые "Права требования")

Основной долг, что подтверждается вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б" в сумме 13 900 000 руб.

Пени, что подтверждается вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б" в сумме 12 628 000 руб.

Право собственности на экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000297, двигатель N 6НК1-587084;

Право собственности на экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000291, двигатель N 6НК1-587806.

Другие права Цедента, предусмотренные договором поставки УК/П/Р/1-М от 27.10.2015 г. и определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б".

Согласно акту приема - передачи документов к Договору уступки права требования от "29" октября 2018 г. Цедент (ООО "Управляющая компания "ТСК" передал, а Цессионарий ООО ЮК "Дефарт" принял следующие документы:

1. Оригинал определения Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б";

2. Оригинал Договора поставки УК/П/Р/1-М от 27.10.2015 г. со всеми приложениями и дополнительными соглашениями;

3. Оригинал Акта приема-передачи к Договору поставки УК/П/Р/1-М от 27.10.2015 г.

4. Оригинал паспорта самоходной машины (ПСМ) серия СА N 363352 на экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000297, двигатель N 6НК1-587084;

5. Оригинал паспорта самоходной машины (ПСМ) серия СА N 363346 на экскаватор Hitachi ZX330LC-5G, 2015 года выпуска, заводской номер машины (рамы) HCRDDEC1T00000291, двигатель N 6НК1-587806;

6. Иные документы предусмотренные договором поставки УК/П/Р/1-М от 27.10.2015 г. и определением Арбитражного суда г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Синерджи Констракшн" от 09.11.2017 г. по делу N А40-86299/17-8-112 "Б".

В дальнейшем ООО "Юридическая компания "Дефарт" обратилось в арбитражный суд г. Москвы с заявлением о процессуальном правопреемстве на стороне конкурсного кредитора ООО "Управляющая Компания ТЕХСТРОЙКОНТРАКТ" на ООО "Юридическая компания "Дефарт" в размере 26 528 000 руб., в том числе 13 900 000 руб. - основной долг, и 12 628 000 руб. - пени.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2019 г. (дата объявления резолютивной части) по делу N А40-86299/17-8-112 "Б" суд заменил в порядке процессуального правопреемства кредитора ООО "Управляющая Компания ТЕХСТРОЙКОНТРАКТ" по делу NА40-86299/17-8-112 "Б" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Синерджи Констракшн" (ОГРН 1117746551757, ИНН 7721729970) в реестре требований кредиторов должника на Общество с ограниченной ответственностью "Юридическая компания "Дефарт" (ИНН 7728719308).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в настоящий момент в конкурсной массе должника находится имущество, не принадлежащее должнику ООО "Синерджи Констракшн", в связи с чем исключил данное имущество из конкурсной массы должника.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не может согласиться с такими выводами суда первой инстанции, поскольку имущество подлежало реализации в рамках процедуры.

Апелляционная коллегия отмечает, что суд первой инстанции неверно определил правоотношения сторон по обособленному спору (должника, старого и нового кредитора), установив, что имущество должника - два экскаватора Hitachi 2015 г.в. фактически принадлежит ООО "Управляющая компания "ТСК".

Определением от 09.11.2017 по настоящему делу, при включении требований ООО "Управляющая компания "ТСК" в реестр кредиторов было установлено: "Согласно материалам дела 27.10.2016 между ООО "УК "Техстройконтракт" (поставщик) и ООО "Синерджи Контракшн" (ранее ООО "Аванта") (покупатель) был заключен договор поставки УК/П/Р/1-М. Согласно условиям вышеуказанного договора поставки ООО "УК "Техстройконтракт" осуществило поставку двух экскаваторов Hitachi ZX330LC-5G, что подтверждается актом приема-передачи к договору поставки на сумму 22 000 000 руб. Должник не исполнил в полном объеме обязанность по оплате поставленного товара, в связи с чем образовалась задолженность в размере 13 900 000 руб. (22 000 000 руб. - 8 100 000 руб. (частичная оплата))".

Договор поставки УК/П/Р/1-М ни кем не оспорен в судебном порядке, не признан не действительным, имеется Акт приема-передачи имущества должнику - ООО "Синерджи Контракшн" двух экскаваторов Hitachi 2015 г.в.. Применительно ст. 223 ГК РФ, право собственности на вещь возникло у приобретателя. Должник произвел частичную оплату в соответствии с договором, добросовестно и открыто владел экскаваторами с октября 2016 года, использовал технику в своей деятельности при исполнении подрядных работ по строительству.

Кроме того, определением от 09.11.2017 по настоящему делу на основании заявления кредитора от 13.09.2017 требования ООО "Управляющая компания "ТСК" в размере 13,9 млн.руб. и проценты на сумму 12,628 млн.руб. включены реестр требований кредиторов. Договором поставки экскаваторов УК/П/Р/1-М была предусмотрена рассрочка платежа, однако, в соответствии со ст. 126 закона о банкротстве с момента введения конкурсного производства денежное обязательство считается наступившим.

Таким образом кредитор ООО "Управляющая компания "ТСК" избрал способ защиты своих прав путем включения денежных требований в реестр требований кредиторов.

При удовлетворении заявления ООО "Юридическая компания "Дефарт", суд руководствовался тем, что п. 6.1. Договора поставки право собственности на Товар переходит с момента поступления денежных средств в полном объеме, а на момент рассмотрения заявления оплата не произведена, в связи с чем имущество находящиеся в конкурсной массе должнику ООО "Синерджи Констракшн" не принадлежало, однако такой вывод противоречит сформировавшейся судебной практике по аналогичным обстоятельствам (постановление АС Московского округа от 6 марта 2017 г. по делу N А40-106765/14).

В соответствии со ст. 491 ГК РФ сохранение за продавцом права собственности на товар не является безусловным основанием для удовлетворения требования о возврате товара. Данная норма является диспозитивной и предусматривает возможность альтернативного способа защиты нарушенного права по выбору поставщика: потребовать возврата товара или уплаты его стоимости. Возможность одновременного использования двух указанных способов защиты законодательством не предусмотрена.

Поскольку Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2017 г. требование ООО "Управляющая компания "ТСК" было включено в реестр требований кредиторов должника ООО "Синерджи Констракшн", тем самым ООО "Управляющая компания "ТСК выбрало способ защиты нарушенного права -оплата задолженности, путем включение суммы задолженности в реестр требований кредиторов Должника.

В связи с этим конкурсный управляющий правомерно включил имущество по договору поставки в конкурсную массу в целях его последующей реализации и пропорционального распределения среди кредиторов конкурсной массы.

При этом исключение ООО "Юридическая компания "Дефарт" из реестра кредиторов исходя из получения техники от конкурсного управляющего Должника является преимущественным удовлетворением своих требований перед другим кредитором, что нарушает принцип очередности согласно Федеральному закону от 26.10.2002 N 127-ФЗ ("О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве).

Апелляционный суд также считает, что у ООО "Юридическая компания "Дефарт" по существу отсутствовали, основанные на законе, основания для подачи подобного заявления.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда от 29.06.2020 и отказе в удовлетворении заявления.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Прекратить производство по апелляционной жалобе ООО "Управляющая компания "ТСК".

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2020 по делу N А40- 86299/17 отменить.

В удовлетворении заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева Ю.Л. Головачева