Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2020 г. N 09АП-22436/20 по делу N А40-196026/2019

город Москва

19 ноября 2020 г.

Дело N А40-196026/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стешана Б.В.,

судей: Ким Е.А., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Региональная форвардная логистика"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 28 февраля 2020 года

по делу N А40-196026/19

по исковому заявлению Акционерное общество "Казтемiртранс"

(РНН 620300233670, ИИК KZ 226010111000021667)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Региональная форвардная логистика"

(ОГРН: 1097746160621, ИНН: 7701832874)

о взыскании дивидендов.

при участии в судебном заседании:

от истца - Искаков М.Д. по доверенности от 01 октября 2020;

от ответчика - Малыгин К.А. по доверенности от 20 января 2020,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Казтемиртранс" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Региональная форвардная логистика" о взыскании 74 344 788, 89 руб. дивидендов.

Решением от 28.02.2020 Арбитражный суд города Москвы иск удовлетворил в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, в удовлетворении иска отказать.

В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что решения о выплате дивидендов не было надлежащим образом оформлено (не удостоверено нотариально).

Кроме этого, ответчик считает несостоятельными выводы суда первой инстанции в части отклонения его доводов о том, что выплата дивидендов приведет общество к банкротству. По мнению заявителя, Федеральный Закон о несостоятельности (банкротстве) подразумевает невозможность выплаты дивидендов при наличии признаков неплатежеспособности, а не в связи с начатой процедурой банкротства.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу (www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии с положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в соответствии с протоколом очного заседания Совета директоров N 7 от 30 мая 2014 года было решено приобрести Акционерному обществу "Казтемiртранс" 90 процентов доли участия в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Региональная Форвардная Логистика".

В соответствии с договором купли-продажи части доли в уставном капитале, АО "Казтемiртранс" приобрело 90 процентов доли участия в уставном капитале ООО "РФЛ".

В соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Региональная Форвардная Логистика" N 8 от 10 октября 2016 года решено прибыль, полученную ООО "РФЛ" в 2015 году, в сумме 62 656 000 рублей, распределить пропорционально долям участников в уставном капитале Общества. Выплату произвести в течение 30 календарных дней с момента принятия решения, путем вычисления денежных средств на расчетные (банковские) счета участников общества.

В соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Региональная Форвардная Логистика" N 1 от 03 мая 2017 года решено прибыль, полученную ООО "РФЛ" в 2016 году, в сумме 32 295 000 рублей, распределить пропорционально долям участников в уставном капитале Общества. Выплату произвести в течение 30 календарных дней с момента принятия решения, путем перечисления денежных средств на расчетные (банковские) счета участников Общества.

Таким образом, сумма дивидендов, подлежащих оплате АО "Казтемiртранс" в 2015 году составила 56 390 400 рублей (90 процентов от прибыли), в 2016 году - 29 065 500 рублей (90 процентов от прибыли).

Общая сумма дивидендов составила 85 455 900 рублей.

ООО "РФЛ" заплатило АО "Казтемiртранс" 10 000 000 рублей.

Оставшаяся сумма дивидендов, подлежащих оплате АО "Казтемiртранс", ООО "РФЛ" не выплачена, что составляет 74 344 7883,89 рублей.

Разрешая спор, и удовлетворяя иск, суд первой инстанции исходил из того, что требования истца являются законными и обоснованными, в то время как ответчик не представил доказательств выплаты причитающихся истцу дивидендов, равно как и не обосновал доводы об отсутствии у него обязанности по выплате.

Апелляционная коллегия поддерживает выводы суда первой инстанции и отклоняет доводы апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Согласно п.1-3 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В соответствии с п. 4 ст. 28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 указанной статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли.

В силу п. 1 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли.

На основании п. 1 ст. 28 указанного Закона общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Согласно п. 3 ст.28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 15 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона и уставом общества. При этом следует иметь в виду, если судом будет установлено, что общим собранием участников общества принято решение о распределении части прибыли общества между его участниками в соответствии с пунктом 2 статьи 28 Закона, однако общество не производит соответствующие выплаты, либо произвело их в меньшем размере, чем предусмотрено решением, суд вправе взыскать причитающиеся суммы в пользу истца.

При этом судом принято во внимание, что согласно п. 3 ст. 28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В соответствии со ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Вместе с тем, в нарушение требований ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств перечисления истцу суммы задолженности полностью или в части ответчик в материалы дела не представил.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что участниками Общества ненадлежащим образом оформлены протоколы внеочередного общего собрания участников N 8 от 10.10.2016 и N 1 от 03.05.2017, указав на отсутствие в них нотариального удостоверения, как того требует пп. 3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пп. 3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

В соответствии с пп.5 п. 14.3 Устава ООО "РФЛ", утвержденного решением участника N 4 от 25.11.2014 г. к компетенции Общего собрания ООО "РФЛ" относится принятие решения о распределение чистой прибыли Общества между участниками.

Далее в п. 14.8.5 Устава четко указано, что Генеральный директор организует ведение протокола Общего собрания. Протоколы подшиваются в книгу протоколов, которая в любое время предоставляется любому Участнику для ознакомления. По требованию участников им выдаются выписки из протоколов, удостоверенные исполнительным органам Общества. Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола Общего собрания участников Общества Генеральный директор или иное, осуществляющее ведение указанного протокола, лицо обязаны направить копию протокола Общего собрания участников Общества всем участникам Общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении Общего собрания участников Общества.

Согласно п. 14.8.6 решения по вопросам, указанным в пп. 2,9, 12-9 п. 14.3 ст. 14 Устава должны приниматься всеми участниками Общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников Общества.

Таким образом, регламентированный Уставом ООО "РФЛ" четкий порядок проведения общих собраний с составлением соответствующих протоколов позволяет достоверно установить факт принятия решения о выплате дивидендов участником Общества.

Согласно п. 5 ст. 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания может быть оспорено в суде в течение шести месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Вместе с тем, протоколы внеочередного общего собрания участников N 8 от 10.10.2016 и N 1 от 03.05.2017 в установленном законом порядке не оспорены, и доказательств обратного в деле не имеется.

При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание то обстоятельство, что часть суммы дивидендов уже была оплачена ответчиком в пользу Истца в размере 10 000 000 рублей, что подтверждается платежным поручением N 183 от 07.02.2017.

С учётом изложенного, апелляционная коллегия признает данный довод несостоятельным.

Доводы жалобы относительно наличия у ответчика признаков банкротства, что должно исключать выплату дивидендов истцу, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку в отношении ответчика производство в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротства)" не возбуждено, документально не подтвержден.

Наличие на дату рассмотрения спора финансовых обязательств перед другими контрагентами не свидетельствует о наличии таких признаков (в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротства)") и не может являться обстоятельством, освобождающим ответчика в выплате дивидендов.

Более того, согласно пояснениям самого ответчика, в период возникновения обязанности по выплате дивидендов у Общества какие-либо финансовые трудности отсутствовали.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для удовлетворения иска.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение.

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28 февраля 2020 года по делу N А40-196026/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

Е.А. Ким Е.Н. Янина