Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2020 г. N 09АП-55696/20 по делу N А40-69380/2020

г. Москва

01 декабря 2020 г.

Дело N А40-69380/20

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Пирожкова,

судей О.Г. Головкиной, Н.И. Левченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.Г. Кургановым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "Россети Московский регион" и АО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 сентября 2020 года по делу N А40-69380/20, принятое по исковому заявлению АО "Богородская электросеть" (ОГРН 1115031002085) к ПАО "Россети Московский регион" (ОГРН 1057746555811), третье лицо: АО "Мосэнергосбыт" о взыскании 9 747 193 руб. 16 коп. долга, 1 241 240 руб. 32 коп. пени по договору N 66- 315 от 29.06.2011

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Василенко А.А. по доверенности от 09.01.2020

от ответчика: Кузнецов П.И. по доверенности от 26.11.2018

от третьего лица: Загорулько З.А. по доверенности от 02.12.2019

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Богородская электросеть" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Публичному акционерному обществу "Россети Московский регион" о взыскании с учетом уточнения 10 988 433 руб. 48 коп., в том числе: 9 747 193 руб. 16 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с июня по декабрь 2019 года, 1 241 240 руб. 32 коп. законной неустойки за период с 20.07.2019 по 31.08.2020 в связи с просрочкой исполнения обязательства по оплате услуг, начислении неустойки с 01.09.2020 по дату фактической оплаты основного долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга, на основании договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 66-315 от 29.06.2011, в соответствии со ст. 307, 309, 310, 314, 432, 435, 438, 779, 781 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

В обоснование исковых требований истец указал, что ответчик уклонялся от исполнения обязательства по оплате фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии в сроки, предусмотренные договором сторон, 2 фактический объем потребления определяется из баланса электрической энергии, составленного в соответствии с требованиями законодательства и договора, объем вышедшей из сети электрической энергии по точкам передачи и поставки указан в балансах за спорный период времени, наличие разногласий между истцом и третьим лицом по величине отпуска в сеть, полезного отпуска электрической энергии, отпущенной из сетей истца потребителям третьего лица, не является обстоятельством, исключающим оплату фактически оказанных истцом услуг, подтвержденных документально, формирование истцом объемов потребления по точкам поставки, которые находятся в разногласиях, происходит с момента заключения договора оказания услуг, что установлено вступившими в законную силу судебными актами, истцом в адрес ответчика направлены все необходимые документы для оплаты услуг по передаче электрической энергии, каких-либо претензий по объему и (или) качеству оказанных услуг ответчиком не заявлено, в спорный период истец являлся законным владельцем электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал", приобретенные истцом у АО "Мосводоканал" электрические сети и объекты являются неделимыми, точки приема находятся на территории Московской области, истцом оказаны услуги с использованием указанных объектов электрического хозяйства АО "Мосводоканал".

Решением от 22 сентября 2020 год по делу N А40-69380/2020 Арбитражный суд города Москвы исковые требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, представители ответчика и третьего лица обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представители ответчика и третьего лица в судебном заседании доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объеме.

Представитель истца против удовлетворения апелляционных жалоб возражал по доводам, изложенным в отзыве, решение суда считает законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы апелляционных жалоб, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.06.2011 между АО "Мосэнергосбыт" (заказчик), ПАО "МОЭСК" (исполнитель-1) и АО "БЭС" (исполнитель-2) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от N 66-315 в редакции дополнительного соглашения N 1, предметом которого является оказание услуг по передаче электрической энергии исполнителем-1 и исполнителем-2 путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технологические устройства электрических сетей до потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства исполнителя-2, исполнитель-1 оплачивает услуги, оказанные исполнителем-2, по индивидуальному тарифу, установленному органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для расчетов между исполнителем-1 и исполнителем-2.

Согласно п. 5.1.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2011 N 1 в случае принятия решения о передаче исполнителю-2 объектов электросетевого хозяйства, с использованием которых исполнитель-2 планирует оказывать услугу по передаче электрической энергии, сообщать заказчику и исполнителю-1 о данном решении в пятидневный срок с момента его принятия.

Между АО "Богородская электросеть" (арендатор) и ОАО "Экситон" (арендодатель) заключен договор аренды электрооборудования от 13.04.2013 N 54, в соответствии с которым истцу переданы в аренду электрические сети и объекты электрического хозяйства ПС 626 "Экситон", принадлежащие на праве собственности ОАО "Экситон", что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 14.12.2005 серии НА N 0237775, от 28.10.2005 серии НА N 0409031, от 28.10.2005 серии НА N 0409032.

Ответчик был извещен о переходе к истцу прав владения на электрические сети и объекты электросетевого хозяйства ПС 626 "Экситон" уведомлением от 01.10.2013 N 1043, получение ответчиком подтверждается соответствующей отметкой на уведомлении.

Дополнительным соглашением от 05.09.2014 N ПР/1 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 29.06.2011 N66-315, подписанным между АО "Богородская электросеть" и АО "Мосэнергосбыт", стороны внесли изменения в приложения N 1, N 1.1, N 2 и N 3 к договору в связи с приобретением истцом прав на объекты электросетевого хозяйства по договору аренды электротехнического оборудования от 30.04.2013 N 54, заключенного с ОАО "Экситон".

Пунктом п. 5 дополнительного соглашения от 05.09.2014 N ПР/1 предусмотрено, что стороны распространили действие дополнительного соглашения на отношения сторон, возникшие с 01.03.2014.

Истцом в адрес ответчика были направлены экземпляры дополнительного соглашения от 05.09.2014 с приложениями, получение ответчиком подтверждается отметкой ответчика в сопроводительном письме от 15.09.2014 г. N 982.

Ответчик уклонился от подписания дополнительного соглашения от 05.09.2014 N ПР/1, однако, своими конклюдентными действиями по оплате оказанных услуг по новым точкам поставки за периоды август-сентябрь 2014 года, июль 2017 года - декабрь 2018 года ответчик подтвердил оказание услуг по дополнительному соглашению от 05.09.2014 г. N ПР/1.

Между АО "Мосводоканал" (продавец) и АО "Богородская электросеть" (покупатель) заключен договор купли-продажи имущества с условием о рассрочке платежа от 25.06.2016 N (28)25-9/16, в соответствии с которым истцу переданы в собственность электрические сети и объекты электрического хозяйства, технологически присоединенные к ПС-685.

Впоследствии между АО "Богородская электросеть" и АО "Мосэнергосбыт" подписано дополнительное соглашение от 09.02.2017 N ПР/7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 29.06.2011 N 66-315 о внесении изменений в приложения N 1, N 2, N 3 к договору в связи с приобретением исполнителем - 2 прав на объекты электросетевого хозяйства, территориально расположенных в пос. Акулова г. Москвы, с использованием которых осуществляется передача электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых находятся на территории Москвы и Московской области.

Истцом в адрес ответчика были направлены экземпляры дополнительного соглашения от 09.02.2017 N ПР/7 с приложениями, подписанные со стороны АО "Мосэнергосбыт" и АО "Богородская электросеть", получение ответчиком подтверждается соответствующей отметкой в сопроводительном письме от 15.03.2017 N 280.

Однако, дополнительное соглашение от 09.02.2017 N ПР/7 не было подписано со стороны ответчика.

По всем объектам электросетевого хозяйства истца, в том числе по объектам электросетевого хозяйства ПС-626 "Экситон", переданных истцу на правах аренды, а также по объектам электросетевого хозяйства, приобретенных у АО "Мосводоканал", составлены акты разграничения балансовой принадлежности с согласованными расчетными приборами учета, показания которых используются при определении объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Согласно п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, точкой поставки на розничном рынке является место исполнения обязательств по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности.

В п. 1.1.5 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 к договору установлено, что точкой поставки является место исполнения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии потребителю, расположенное на границе балансовой принадлежности электрической сети исполнителя-2 и потребителя, а в случае опосредованного присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети исполнителя-2 - на границе балансовой принадлежности потребителя и владельца электрической сети, не оказывающего услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйственных электрических сетей.

Пунктом 5.1.1 договора предусмотрена обязанность исполнителя осуществлять комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрическую энергию через технические устройства, принадлежащие исполнителю на праве собственности и (или) ином законном основании.

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках установлены в разделе X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Положения п.п. 144, 145, 150, 151 Основных положений обязывают сетевую организацию вести коммерческий учет электроэнергии и предоставлять информацию об объеме полезного отпуска (Определение ВАС РФ от 27.12.2013 г. N ВАС-18462/13).

Порядок обмена информацией об учетных данных урегулирован п.п. 162, 166 Основных положений, при этом диспозитивно установлено лишь правило о выборе времени и даты передачи показаний расчетных приборов учета (Определение ВАС РФ от 01.10.2013 г. N ВАС-13359/13 по делу N А40-105810/12-76-1011).

Постановления Правительства Российской Федерации, регулирующие функционирование розничных рынков, обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

В разделе Х Основных положений, положениями договора (п.п. 2.1.4, 5.1.29 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 г. N 1 к договору), п. 4.2 Регламента (приложение N 5 к договору) определено, что истец осуществляет коммерческий учет электроэнергии, в том числе с помощью систем АСКУЭ и АИИС КУЭ, которые в автоматическом режиме осуществляют снятие показаний по точкам поставки.

Пунктом 2.1.4 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 установлено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии на основании данных коммерческого учета, подтвержденного потребителями и производителями электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированные в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у заказчика предоставляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В соответствии с п. 5.1.29 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 исполнитель представляет сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИСКУЭ, установленных на объектах исполнителя в точках приема, точках передачи и точках поставки, в соответствии с приложением N 5 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора.

В абз. 2 п. 5.1 Регламента (приложение N 5 к договору) предусмотрено, что снятие показаний приборов учета потребителей, полученных от потребителей, по данным АСКУЭ и АИИСКУЭ, осуществляется персоналом заказчика и (или) исполнителя (по согласованию).

В соответствии с п. 4.2 раздела 4 Регламента (приложение N 5 к договору) снятие показаний приборов учета электрической энергии потребителей, установленных в электроустановках исполнителя, осуществляется персоналом исполнителя.

Истцом ежемесячно направлялись сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя, что подтверждается сопроводительными письмами.

Применение показаний приборов учета АСКУЭ и АИИСКУЭ регламентировано в п. 5.1.29 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 г. N 1, п. 4.2, абз. 2 п. 5.1 Регламента (приложение N 5 к договору).

На основании вышеуказанных данных сетевая организация формирует фактический баланс и определяет объем полезного отпуска и объем фактических потерь в соответствии с нижеследующим.

В соответствии с п.п. 185-187 Основных положений сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

Согласно п. 3.4 договора величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с Регламентом (приложение N 5 к договору).

В соответствии с п. 5.1 соглашения об информационном обмене от 29.06.2011 стороной, ответственной за формирование баланса электроэнергии, является сетевая организация.

В п.п. 6.1-6.2 Регламента (приложение N 5 к договору) установлено, что исполнитель составляет фактический баланс за отчетный период и несет ответственность за правильность составления баланса электрической энергии.

Согласно Приложению N 6 к соглашению об информационном обмене от 29.06.2011 исполнитель-1 ежемесячно направляет данные по оказанным услугам - баланс электрической энергии, где содержатся данные о фактических потерях электроэнергии. Фактический объем потребления определен истцом из баланса электрической энергии, составленного в соответствии с п. 185-186 Основных положений, и положениями договора (п. 5.9, 5.10, 6.1-6.2 Регламента (приложения 5 к договору), п. 2.1.4, п. 5.1.31 договора в редакции дополнительного соглашения N 1, п. 7 Регламента (приложение 9 к договору в редакции дополнительного соглашения N 1), п.п. 5.1, 5.2 соглашения об информационном обмене от 29.06.2011), за каждый спорный период, содержащий величину поступившей в сеть электрической энергии, величину вышедшей из сети электроэнергии (полезный отпуск) и величину фактических потерь электрической энергии, актов по отпуску и приему электроэнергии и сведений по полезному отпуску электрической энергии (п.п. 3.4, 3.5, 4.1, 5.2 соглашения об информационном обмене от 29.06.2011 г.).

Фиксация объемов электроэнергии на входе в электросеть осуществляется путем составления актов снятия показаний приборов учета и актов по отпуску и приему электрической энергии, фиксация объемов электроэнергии на выходе из электросети - путем составления актов снятия показаний приборов учета; актов по отпуску и приему электрической энергии, сведений по полезному отпуску электрической энергии, в том числе сведений по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИСКУЭ.

Объем поступившей в сеть электрической энергии в размере 508 056 081 кВт.ч. указан в балансах за период июнь - декабрь 2019 года (строка 1 балансов "Отпущено в сеть исполнителя" и подтверждается следующими документами: - актами снятия показаний по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе актами снятия показаний по АО "Мосводоканал", актами снятия показаний по ПС-626 "Экситон" (строка "по отпуску в сети АО "Богородская электросеть" по уровням напряжения ВН (расчетные приборы учета" строки "Прием" 1.1-1.4, ИТОГО "Прием"), подписанными без разногласий, - актами по отпуску и приему электроэнергии из сети АО "Богородская электросеть", ПС-626 "Экситон" и АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий.

Объем вышедшей из сети электрической энергии по точкам приема, передачи и поставки в размере 457 827 240 кВт.ч. указан в балансах за период июнь- декабрь 2019 года (строка 2 балансов "ВСЕГО поставлено по договорам энергоснабжения, купли-продажи") и строка 3 балансов "ВСЕГО передано в смежные сетевые организации") и подтвержден следующими документами:

- актами по отпуску и приему электроэнергии из сети АО "Богородская электросеть", ПС-626 "Экситон", АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий;

- актами снятия показаний приборов учета, подписанными без разногласий, по сети АО "БЭС", АО "Мосводоканал" и ПС-626 "Экситон" (по отпуску из сети ВН (расчетные приборы учета) ИТОГО "Отдача" (строки "Отдача 1.5-1.8"), по отпуску из сетей ИТОГО "По расчетным приборам учета" (строки "По отпуску из сетей 1.1 -1.6");

- сведениями по полезному отпуску потребителей, присоединенных к сети АО "БЭС", ПС-626 "Экситон", АО "Мосводоканал", а также сведениями по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИСКУЭ, подтверждающими величину полезного отпуска за спорный период времени.

Согласно п. 5.1.31 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 г. N 1 к договору исполнитель-2 обязан ежемесячно до 5 числа, следующего за расчетным, оформлять и предоставлять заказчику и исполнителю-1 (в электронном виде) фактический баланс электрической энергии (мощности) по сети исполнителя-2 с документами, подтверждающими данные баланса. Ежемесячно до 7 числа того же месяца предоставить исполнителю-1 согласованный с заказчиком фактический баланс, оформленный в соответствии с приложением N 5 к договору.

Пунктом 5.1.32 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 г. N 1 к договору установлена обязанность исполнителя-2 ежемесячно в течение 2 рабочих дней с момента подписания исполнителем-1 и заказчиком фактического баланса представлять исполнителю-1: акт оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), акт сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности). При возникновении у одной из сторон разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии (мощности) по сети исполнителя-2, актов оказанных услуг, актов приема-передачи, оплата исполнителем-1 услуг, оказанных исполнителем-2 по договору, производится по данным заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

В соответствии с п. 8 приложения N 9 "Регламент расчета стоимости и порядка оплаты исполнителем-1 оказанных исполнителем-2 услуг" в редакции приложения N 4 дополнительному соглашению N 1 к договору исполнитель-1 обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения документов для оплаты от истца рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать.

В п. 9 приложения N 9 к договору установлено, что при возникновении обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг ответчик обязан: сделать соответствующую отметку на акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение трех рабочих дней направить истцу претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям п. 6 Регламента. Оспариваемая часть подлежит оплате одновременно с очередным платежом за месяц, в котором стороны произвели согласование оспариваемого объема.

Истцом в адрес ответчика направлены предусмотренные договором документы для оплаты оказанных услуг, получение ответчиком подтверждается соответствующими отметками в сопроводительных письмах.

Ответчиком в сроки, установленные договором сторон, какие-либо претензии по объему и (или) качеству оказанных услуг в период формирования балансов электрической энергии не заявлены, в связи с чем, оказанные услуги считаются принятыми ответчиком без разногласий, а акты подписанными.

В соответствии с абз. 3 п. 2.1.2 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых исполнителем-1 и исполнителем-2, осуществляется в адрес исполнителя-1, который в свою очередь оплачивает услуги исполнителю-2.

Пунктом 5.3.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 к договору предусмотрена обязанность исполнителя-1 производить оплату оказанных исполнителем-2 услуг в сроки и порядке, установленные договором.

В силу пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Согласно п. 8.8.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 29.06.2013 N 1 к договору исполнитель-1 оплачивает услуги по передаче электрической энергии в размере 1-го авансового платежа, оплачиваемого заказчиком исполнителю-1 в отношении исполнителя-2, - 8 числа расчетного месяца и в размере 2- го авансового платежа, оплачиваемого заказчиком исполнителю-1 в отношении исполнителя-2, - 23 числа расчетного месяца. Окончательный расчет производится 19 числа месяца, следующего за расчетным, на основании подписанного акта оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности).

Однако, ответчиком обязанность по оплате услуг не была исполнена надлежащим образом, что подтверждается платежными поручениями.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору истцом в адрес ответчика была направлена претензия от 03.02.2020 N 139 с требованием оплатить задолженность, получение ответчиком подтверждается соответствующей отметкой на претензии.

Ответчик в ответе на претензию от 12.02.2020 N МОЭСК/147/240 отказал истцу в удовлетворении претензии со ссылкой на оплату оказанных услуг в полном объеме, что послужило основанием для обращения с настоящим иском суд.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 799, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 г. N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов", в отсутствие доказательств оплаты ответчиком оказанных истцом в спорный период времени услуг в сроки, установленные договором, установил, что истцом в материалы дела представлены достаточные доказательства, подтверждающие задолженность в заявленном размере, при этом истцом обоснованно определен фактический объем потребления энергоресурсов, ответчиком документальный контррасчет не представлен, в связи с чем, усмотрел основания для взыскания задолженности в размере 9 747 193 руб. 16 коп.

Разрешая требование истца о взыскании неустойки в размере 1 241 240 руб. 32 коп., а также требование о начислении неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты долга, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки с 01.09.2020 по день фактической оплаты, суд первой инстанции, принимая во внимание положения статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, абз. 5 п. 2 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", п. 65 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", проверив расчет неустойки произведенный истцом, с учетом установленной судом просрочки оплаты со стороны ответчика и представленных в дело доказательств, пришел к выводу, что требование о взыскании неустойки является обоснованным, при исчислении суммы неустойки истцом соблюдены порядок и сроки исчисления, в связи с чем, требование удовлетворил.

Доводы апелляционных жалоб об не урегулировании разногласий по величине полезного отпуска в сети АО "БЭС" между истцом и третьим лицом были предметом исследования арбитражных судов по делам N А40-254818/2018, NА40-90535/2018, NА40-10851/2018, NА40-139050/2017, NА40-19815/2017, NА40-123488/2016 в рамках которых по вопросу невозможности формирования отрицательного полезного отпуска электрической энергии без подтверждающих документов сформирована практика, согласно которой наличие разногласий между АО "Богородская электросеть" и АО "Мосэнергосбыт" по величине отпуска в сеть, полезного отпуска электрической энергии, отпущенной из сетей АО "Богородская электросеть" потребителям АО "Мосэнергосбыт", не является обстоятельством, исключающим оплату фактически оказанных АО "БЭС" услуг, подтвержденных документально.

В связи с наличием разногласий за каждый расчетный период истцом ежемесячно в адрес АО "Мосэнергосбыт" направлялись письма с указанием причин, которые привели к разногласиям по величине полезного отпуска, и просьбой подтвердить документально спорные объемы потребления для устранения разногласий по величине полезного отпуска в период формирования балансов электрической энергии.

Однако, требования истца были оставлены АО "Мосэнергосбыт" без ответа и удовлетворения, доказательства, подтверждающие позицию относительно разногласий, не представлены как в период формирования объемов полезного отпуска электрической энергии, так и при рассмотрении настоящего спора.

Суд первой инстанции правомерно указал, что представленный в материалы дела свод разногласий не является достоверным, допустимым и достаточным доказательством.

Третьим лицом не представлены достоверные, допустимые и достаточные доказательства возможности формирования отрицательного полезного отпуска по потребителям и уменьшения на указанный объем общей величины полезного отпуска, а именно: не представлены акты проверки достоверности показаний приборов учета, составленные в соответствии с п.п. 82-85.3 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 г. N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

В соответствии с требованиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 определение объема потребленной электрической энергии конечным потребителем производится по приборам учета, вследствие чего величина полезного отпуска не может быть отрицательной. По технологическому механизму оказания услуг по передаче электрической энергии формирование отрицательных величин полезного отпуска не представляется возможным.

Согласно п. 84 Правил N 354 при непредставлении потребителем исполнителю показаний индивидуального или общего (квартирного) прибора учета в течение 6 месяцев подряд исполнитель обязан провести проверку достоверности представленных потребителями сведений о показаниях приборов учета и снять показания прибора учета.

Положения п.п. 85, 85 (1) - 85 (3) Правил N 354 обязывают гарантирующего поставщика осуществлять проверку достоверности представленных потребителями сведений о показаниях приборов учета с обязательным составлением акта проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях приборов учета. Такие акты подписываются представителем исполнителя, проводившим проверку и потребителем, а также содержат сведения об обстоятельствах, в связи с которыми проводилась проверка, выявленные нарушения (п. 85 (1) Правил N 354).

Расхождения по объемам потребления вызваны с тем, что АО "Мосэнергосбыт" сформирован полезный отпуск по объемам потребления на ОДН в размере 0 кВт.ч., при этом обосновывающих документов АО "Мосэнергосбыт" не представлено: при наличии приборов учета потребителей - управляющих компаний АО "Мосэнергосбыт" не выставляет объемы потребления на ОДН при отсутствии договоров энергоснабжения с управляющими компаниями (например, в случае расторжения договора с управляющей компанией).

Данные действия АО "Мосэнергосбыт" противоречат положениям п.п. 8,9,14,15, 17 Правил N 354, правовой позиции ВС РФ, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2016), утв. Президиумом Верховного Суда РФ от 19.10.2016, правоприменительной практики Арбитражного суда Московского округа (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.01.2019 г. по делу N А41-107794/2017). Таким образом, в нарушение действующего законодательства (п. 8, 9, 14, 15, 17 Правил N 354) с 01.05.2015 АО "Мосэнергосбыт" не учитывает при формировании объема потребления потребление на ОДН, как следствие, неправомерно занижает объем полезного отпуска электрической энергии.

Суд первой инстанции установил, что АО "Богородская электросеть" узнало о недостоверности сведений об объеме потребленной электроэнергии, переданных ООО "Встреча", в июле 2019 г. и скорректировало объем потребленной электрической энергии в следующем расчетном периоде (август 2019 г.) в соответствии с условиями.

Разногласия между АО "Богородская электросеть" и АО "Мосэнергосбыт" возникли в связи с неправомерным исключением объемов полезного отпуска по 10 потребителю, присоединенному к сети АО "БЭС" - Филиал АО "Мособлгаз" "Раменскоемежрайонгаз".

АО "Мосэнергосбыт" ошибочно исключило из расчета полезного отпуска объемы потребления по абоненту Филиал АО "Мособлгаз" "Раменскоемежрайонгаз", который технологически присоединен к сетям АО "Богородская электросеть".

АО "Мосэнергосбыт" ошибочно включает в расчет полезного отпуска объемы потребления абонента ООО "ПрофСервисТрейд", который технологически не присоединен к сетям АО "Богородская электросеть", точки поставки которых не включены в договор.

Истцом в материалы дела представлены все необходимые и достаточные доказательства в подтверждение объемов полезного отпуска, указанных в балансах электрической энергии по данным АО "БЭС" в размере 508 056 081 кВт.ч. за спорный период июнь - декабрь 2019 года (строка 1 балансов "Отпущено в сеть исполнителя", что подтверждается:

- актами снятия показаний по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе актами снятия показаний по АО "Мосводоканал", актами снятия показаний по ПС-626 "Экситон" (строка "по отпуску в сети АО "Богородская электросеть" по уровням напряжения ВН (расчетные приборы учета" строки "Прием" 1.1-1.4, ИТОГО "Прием"), подписанными без разногласий;

- актами по отпуску и приему электроэнергии из сети АО "Богородская электросеть", ПС-626 "Экситон" и АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий;

Объем вышедшей из сети электрической энергии по точкам приема, передачи и поставки в размере 457 827 240 кВт.ч. указан в балансах за период июнь - декабрь 2019 года (строка 2 балансов "ВСЕГО поставлено по договорам энергоснабжения, купли-продажи") и строка 3 балансов "ВСЕГО передано в смежные сетевые организации") и подтвержден следующими документами,

- актами по отпуску и приему электроэнергии из сети АО "Богородская электросеть", ПС-626 "Экситон", АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий;

- актами снятия показаний приборов учета, подписанными без разногласий, по сети АО "БЭС", АО "Мосводоканал" и ПС-626 "Экситон" (по отпуску из сети ВН (расчетные приборы учета) ИТОГО "Отдача" (строки "Отдача 1.5-1.8"), по отпуску из сетей ИТОГО "По расчетным приборам учета" (строки "По отпуску из сетей 1.1 -1.6");

- сведениями по полезному отпуску потребителей, присоединенных к сети АО "БЭС", ПС-626 "Экситон", АО "Мосводоканал", а также сведениями по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИСКУЭ, подтверждающими величину полезного отпуска за спорный период времени.

Таким образом, объем фактически оказанных АО "Богородская электросеть" услуг за период июнь - декабрь 2019 года документально подтвержден и подлежит оплате в размере 451 472 604 кВт.ч. (без учета полезного отпуска, оплачиваемого по договорам ДКП, в размере 6 354 636 кВт.ч.).

Выводы суда первой инстанции о том, что оплата услуг со стороны ПАО "Россети Московский регион" проведена по данным АО "Мосэнергосбыт", не может служить обстоятельством, исключающим необходимость оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии за спорный период, подтвержденных документально, соответствует обстоятельствам дела и представленным в материалы дела доказательствам.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то, что истцом не представлены документы, необходимые для оплаты услуг, что уже неоднократно оценивалось арбитражными судами по спорам между истцом и ответчиком за предшествующие периоды (дело А40-198723/2019, N А40-57545/2019, N А40-254818/2018, NА40-90535/2018, А40-10851/2018, А40-139050/2017, А40-19815/2017, N А40-123488/2016, N А40-24402/2016, N А40-11684/2016, А40-46004/2015) и подлежит отклонению, поскольку истцом в адрес ответчика направлены все необходимые документы для осуществления оплаты ответчиком услуг по передаче электрической энергии, оказанных истцом в спорный период.

Согласно п. 8.1.1, п. 8.1.2, п. 5.1.31, п. 5.1.32 Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1), услуги Истца по передаче электрической энергии подлежат оплате на основании подписанного Акта оказания услуг по передаче электрической энергии (по форме Приложения N 11 к Договору) и фактического баланса электрической энергии с выставлением счета-фактуры.

Ежемесячно сопроводительными письмами (Приложение N 22 к исковому заявлению АО "БЭС") истцом в адрес ответчика направлялись все необходимые документы для оплаты оказанных услуг:

* балансы электрической энергии за июнь 2019 - декабрь 2019 года (Приложение N 22 к исковому заявлению АО "БЭС").

* акты оказания услуг по передаче электрической энергии за июнь 2019 - декабрь 2019 года (Приложение N 23 к исковому заявлению АО "БЭС"),

* счета-фактуры за июнь 2019 - декабрь 2019 года (Приложение N 24 к исковому заявлению АО "БЭС").

Приложением N 9 "Регламентом" (в ред. Приложения N 4 к Дополнительному соглашению N 1) установлен порядок оплаты Исполнителем-1 (ПАО "Россети Московский регион") оказанных Исполнителем-2 (АО "БЭС") услуг.

В соответствии с п. 8 Приложения N 9 "Регламента" ответчик обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения документов для оплаты от истца рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать.

В силу п. 9 Приложения N 9 Регламента при возникновении обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг ответчик обязан: сделать соответствующую отметку на акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение трех рабочих дней направить Истцу претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг.

Каких-либо претензий по объему и (или) качеству оказанных услуг ответчиком не заявлено.

Таким образом, выводы суда первой инстанции о том, что истец представил все необходимые документы для оплаты услуг по передаче электрической энергии, однако ответчик не погасил задолженность по оплате оказанных услуг, подтвержденных документально за период июнь - декабрь 2019 года в размере 9 747 193,16 руб., соответствуют обстоятельствам дела и представленным в материалы дела доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы о том, что истцом заявлены необоснованные требования по оплате услуг, оказанных с использованием оборудования, приобретенного истцом у АО "Мосводоканал", расположенных в поселке Акулово г. Москвы были оценены судом первой инстанции и обоснованно отклонены, с учетом положений Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правил недискриминационного доступа от 27.12.2004 N 861, Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, положений дополнительного соглашения N ПР/7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 29.06.2011 N 66-315, поскольку, в спорный период истец являлся законным владельцем объектов электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал", что подтверждается договором купли-продажи имущества от 25.06.2016 N (28)25-9/16; приобретенные по договору купли-продажи имущества от 25.06.2016 N (28)25-9/16 истцом у АО "Мосводоканал" электрические сети и объекты электросетевого хозяйства являются неделимыми, точки приема находятся на территории Московской области; оплата денежных средств осуществляется по единому котловому тарифу в адрес ответчику за услуги по передаче энергии по всем потребителям, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал"; указанные обстоятельства обуславливают предъявление истцом к ответчику как к котлодержателю законных требований по оплате оказанных истцом услуг по передаче электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал" по г. Москве и Московской области.

Оказание услуг в спорный период подтверждено актами по отпуску и приему электроэнергии по объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий (Приложение N 28 к исковому заявлению АО "БЭС"); сведениями по полезному отпуску Потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал", а также сведениями по показаниям приборов коммерческого учета (на дисках CD-R), в том числе данных АСКУЭ и АИИС КУЭ, подтверждающими величину полезного отпуска за спорный период (Приложение N 29 к исковому заявлению АО "БЭС"); актами снятия показаний приборов учета, подписанными между ПАО "МОЭСК" и АО "Богородская электросеть" без разногласий по объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал" (Приложение N 27 к исковому заявлению АО "БЭС").

Таким образом, сторонами согласован фактический объем электрической энергии, переданной истцом по объектам АО "Мосводоканал" в адрес потребителей в спорный период.

В спорный период Потребители на основании договоров энергоснабжения оплачивали услуги по передаче электрической энергии, оказываемые АО "БЭС" по объектам электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал" в г. Москве и Московской области, в адрес АО "Мосэнергосбыт".

При этом, настоящие доводы ПАО "Россети Московский регион" оценивались арбитражными судами по спорам между истцом и ответчиком за предшествующие периоды по делу N А40-198723/2019 (январь - май 2019 года), по делу N А40-57545/2019 (август - декабрь 2018 года), N А40-254818/2018 (март-июль 2018 года), делу N А40-90535/2018 (ноябрь 2017 года - февраль 2018 года), какие-либо доказательства изменения фактических обстоятельств в части организации работы электрических сетей и движения по ним электрической энергии спорный период август - декабрь 2019 года ответчиком не представлены.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на Правил недискриминационного доступа от 27.12.2004 N 861 как подтверждающий отсутствие необходимости оплаты услуг, оказанных АО "БЭС", неправомерна, что подтверждается нижеследующим, что было предметом исследования суда первой инстанции и правомерно отклонено исходя из следующего.

Нормы абзаца 1 пункта 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, регулирующие опосредованное присоединение, относятся к собственникам и иным законным владельцам объектов электросетевого хозяйства, не обладающим статусом сетевой организации и не оказывающим услуги по передаче электрической энергии.

Абзацем 1 пункта 6 Правил N 861 установлено, что собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Согласно абзацу 2 пункта 6 Правил N 861 указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Под опосредованным присоединением, согласно пункту 5 Правил N 861, понимается присоединение энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии либо объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства.

Исходя из обстоятельств дела, истец является сетевой организацией и оказывает услуги по передаче электрической энергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 66-315 от 29.06.2011.

АО "Богородская электросеть" (Истец) является сетевой организацией, владеющей с 2011 года объектами электросетевого хозяйства на территории Московской области на основании договоров аренды имущества. Приказом ТЭК МО АО "Богородская электросеть" зарегистрировано в сводном реестре хозяйствующих субъектов Московской области под регистрационным номером 3.326 (раздел N 3 "услуги по передаче электроэнергии").

Таким образом, предъявление истцом требования об оплате услуг, оказанных с использованием объектов электросетевого хозяйства АО "Мосводоканал", является правомерным.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка обстоятельствам дела и у судебной коллегии не имеется оснований для их переоценки.

Доводы апелляционных жалоб ответчика и третьего лица не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения, кроме того, данные доводы, были предметом рассмотрения судом первой инстанции и суд оценив их в совокупности на основании статей 67-68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дал им надлежащую оценку.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено. И у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для изменения или отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 сентября 2020 года по делу N А40-69380/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в доход федерального бюджета 3000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

О.Г. Головкина Н.И. Левченко