Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2020 г. N 16АП-1916/20 по делу N А61-6232/2019

г. Ессентуки

22 декабря 2020 г.

Дело N А61-6232/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 декабря 2020 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Сулейманова З.М., судей: Марченко О.В., Казаковой Г.В., при участии в судебном заседании представителя Донченко Андрея Павловича Валиахметова Е.М. (доверенность от 03.11.2020), представителя Кулова Сослана Кубадиевича Мамиев А.А. (доверенность от 30.09.2020), в отсутствие иных лиц участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калугиной У.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Кулова Сослана Кубадиевича и Донченко Андрея Павловича на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 17.08.2020 по делу N А61-6232/2019,

УСТАНОВИЛ:

Кулов Сослан Кубадиевич (далее-истец) обратился в арбитражный суд с иском к ООО "Редакция газеты "Терские ведомости", Донченко А.П., МИФНС РФ по г. Владикавказу о признании факта выхода Кулова С.К. из числа участников ООО "Редакция газеты "Терские ведомости" (далее-ответчик, общество) о признании недействительным выход Донченко А.П. из числа участников общества и в порядке применения последствий недействительности признать недействительной запись регистрирующего органа за ГРН 2191513074080 от 20.06.2019 в отношении общества о выходе из состава участников Донченко А.П., обязании общество зарегистрировать в установленном порядке факт выход Кулова С.К. из состава общества, а также в случае неисполнения судебного акта взыскать судебную неустойку в размере 10 000 рублей за каждый день неисполнения судебного акта.

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 17.08.2020 исковые требования удовлетворены частично. Суд первой инстанции признал недействительным (незаконным) выход Донченко Андрея Павловича из числа участников ООО "Редакция газеты "Терские ведомости" (ОГРН-1161513053943, ИНН-1513060536, адрес: РСО-Алания, г. Владикавказ, пр. Доватора, д. 7, корп. 3, кВ. 64); признал недействительной запись N 2191513074080 от 20.06.2019 в ЕГРЮЛ в ООО "Редакция газеты "Терские ведомости" о выходе из состава участников Донченко Андрея Павловича; в остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Кулов С. К. и Донченко А. П. обратились с апелляционными жалобами.

Кулов С. К. в апелляционной жалобе указывает, что решение суда в части отказа признании Кулова С.К. вышедшим из общества является незаконным, в этой части решение суда подлежит отмене, иск удовлетворению. Судом необоснованно не приняты представленные им доказательства, подтверждающими уведомление им общество в установленном порядке о своем выходе из общества.

Донченко А. П. в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции в части отказа в признании его вышедшим из общества с применением соответствующих последствий. По его мнению, в материалы дела им представлены надлежащие доказательства уведомления им общество о своем выходе из общества.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои позиции, изложенные в апелляционных жалобах.

Иные участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте проведения судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, что в силу статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии с положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части, а апелляционная жалоба Кулова Сослана Кубадиевича не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица 17.06.2016, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ по состоянию на 21.05.2019 участниками общества являлись: Кулов Сослан Кубадиевич (далее- истец), владеющий 50 % доли в уставном капитале организации; Пущина Ольга Александровна, владеющая 10 % доли в уставном капитале организации; Донченко Андрей Павлович, владеющий 20 % доли в уставном капитале организации. Доля в уставном капитале организации в размере 20 %, принадлежащая обществу.

20.06.2019 регистрирующим органом в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2191513074080 о выходе Донченко А.П. из состава участников общества.

По утверждению истца, Кулов С.К. и Пущина О.А. не являются участниками общества, в связи с направлением в адрес общества нотариально удостоверенных заявлений о выходе из состава участников от 11.01.2019 (Пущина О.А.), от 31.05.2019 (Кулов С.К.).

В качестве доказательства направления нотариально удостоверенных заявлений о выходе из состава участников общества и доказательства их получения обществом истцом в материалы дела представлены почтовые квитанции об отправке, описи вложения к отправлениям от 03.06.2019, письмом начальника почтового отделения с индексом 362048 Р.И. Кубаловой от 30.07.2019.

Таким образом, истец полагает, что Кулов С.К. и Пущина О.А. с 07.06.2019 не являются участниками общества, однако в нарушение действующего законодательства ответчиками не осуществлены действия по внесению соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

В связи с чем Кулов С.К. обратился в арбитражный суд с указанными требованиями.

Также истцом заявлено требование о признании факта выхода Донченко А.П. из общества несостоявшимся и в порядке применения последствий недействительности сделки о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц N 2191513074080 от 20.06.2019, внесенной Межрайонной инспекцией федеральной налоговой службы Российской Федерации по г. Владикавказу о выходе из состава общества Донченко А.П.

В качестве доказательства подтверждения факта выхода Донченко А.П. в материалы дела представлено копия нотариального заявления о выходе из состава участников от 14.01.2019 с отметкой о получении указанного заявления Таутиевым К.У. 14.01.2019, который, по утверждению истца, был неуполномочен на получение указанного заявления в связи с прекращением трудовой деятельности в обществе на основании заявления об увольнении от 18.06.2018, в связи с переходом Донченко А.П. в ГУП Издательство "ИР".

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований Кулова С.К. о признании факта выхода его из числа участников общества, законным и обоснованным, исходя из следующего.

В соответствии с п.1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее-Закон N14-ФЗ) участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок.

В соответствии с п. 6.1 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу.

В соответствии с пп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества.

Согласно п. 5.1 Устава общества участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества.

В соответствии с п. 7.1 Закона N 14-ФЗ документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

В соответствии с п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при разрешении споров, связанных с выходом участника из общества, судам необходимо исходить из следующего: а) согласно статье 26 Закона участник общества вправе в любое время выйти из него независимо от согласия других участников либо самого общества; б) выход участника из общества осуществляется на основании его заявления, с момента подачи которого его доля переходит к обществу. Заявление о выходе из общества должно подаваться в письменной форме (пункт 2 статьи 26 Закона). Временем подачи такого заявления следует рассматривать день передачи его участником как совету директоров (наблюдательному совету) либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), так и работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - день поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции.

Исходя из пункта 2 статьи 26 Закона подача заявления участником общества порождает правовые последствия, предусмотренные этой нормой, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке.

В соответствии со статьей 53 "Основами законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки.

Согласно п. 1 ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

В материалы дела представлено нотариально оформленное заявление Кулова С.К. о выходе из состава участников общества.

В соответствии с разъяснениями, данными в постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.99 N 90/14 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", временем подачи заявления о выходе участника из Общества в целях применения статьи 26 Закона следует рассматривать день передачи его участником как совету директоров (наблюдательному совету) либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), так и работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - день поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции.

Вышеизложенная позиция свидетельствует о применении в качестве доказательства не передачу заявления органу связи, а непосредственное получение заявления обществом, в лице его уполномоченного лица.

В подтверждение факта волеизъявления Кулова С.К. о выходе из общества истец представил заявление Кулова С.К. от 31.05.2019, факт его отправки обществу истец подтверждает квитанцией об отправке и описью вложения, факт получения почтового отправления - отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором (л.д.25). Иных доказательств, подтверждающих вручение уполномоченному органу заявления о выходе из состава участников общества, не предоставлено.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что представленные в материалы дела копия почтовой квитанции с описью вложений, достоверно не свидетельствуют о получении соответствующего заявления обществом в лице уполномоченного органа. Участник общества, направляя соответствующее заявление, должен был предусмотреть возможность направить заявление таким образом, чтобы обеспечить безусловные доказательства его отправления и получения, на момент рассмотрения дела истец не вышел из состава участников общества, так как доказательств надлежащего вручения обществу (уполномоченному лицу) заявления о выходе из состава участников общества в материалы дела не представлено.

В связи с чем, в удовлетворении исковых требований в части признания Кулова Сослана Кубадиевича вышедшим из состава участников ООО "Редакция газеты "Терские ведомости" отказано правомерно.

На основании изложенного, апелляционный суд считает решение суда первой инстанции в этой части законным и обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы Кулова С.К. в силу изложенного признаются несостоятельными и подлежат отклонению.

Вместе с тем, арбитражный суд апелляционной инстанции не согласен с решением суда первой инстанции в остальной части.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования истца в части признания недействительными выход Донченко А.П. из числа участников общества, записи регистрирующего органа о выходе из состава участников Донченко А.П., исходил из следующего.

Согласно подпункту "л" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N1298-ФЗ) сведения о единоличном исполнительном органе обществ с ограниченной ответственностью содержатся в государственном реестре.

При смене единоличного исполнительного органа соответствующие изменения подлежат внесению в государственный реестр в силу пункта 2 статьи 17 Закона о регистрации на основании представленного в регистрирующий орган заявления. Согласно пункту 1 статьи 9 этого Закона такое заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица.

При этом пункт 1 статьи 9 Закона о регистрации к числу заявителей относит руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица, либо его представителя, действующего на основании нотариально удостоверенной доверенности.

Рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и досрочном прекращении его полномочий согласно пункту 3 статьи 91 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2 статьи 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Таким образом, возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица с фактом внесения в государственный реестр таких сведений не связаны, поскольку обусловлены иными обстоятельствами, в частности принятием соответствующего решения учредителем общества.

Поэтому с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, по смыслу пункта 3 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью не вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе подписывать заявление о внесении в государственный реестр сведений о новом единоличном исполнительном органе (генеральном директоре).

В соответствии со статьей 273 Трудового кодекса Российской Федерации руководителем организации является физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

В соответствии со статьей 80 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об это работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении (часть 1).

По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении (часть 2 статьи 80).

По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет (абз.5 статьи 80 ТК РФ).

Таутиев К.У. в своем заявлении от 08.12.2018 просил уволить себя с 10.01.2019.

Таким образом, по мнению суда первой инстанции, трудовые отношении Таутиева К.У. вне зависимости от проведения внеочередного собрания общества, были прекращены с 10.01.2019.Указание в ЕГРЮЛ сведений о том, что Таутиев К.У. являлся директором носило формальный характер, а сам Таутиев К.У. выступал номинальным руководителем.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что бывший директор (иной единоличный исполнительный орган) не мог обратиться в регистрирующий орган с заявлением о внесении изменений в сведения, содержащиеся в едином государственной реестре юридических лиц, соответственно, у Таутиева К.У. отсутствовали полномочия на получение 14.01.2019 от Донченко А.П. заявления о выходе из участников общества.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Из материалов дела следует, что Таутиев К.У. избран генеральным директором общества, т.е. является его руководителем, его работодателями являются учредители общества.

В соответствии со ст.280 Трудового кодекса РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя/собственника имущества организации, его представителя/ в письменной форме не позднее чем за один месяц.

Из материалов дела усматривается, что Таутиев К.У. в адрес учредителей общества направлял уведомление об увольнении и уведомление N 96 о проведении 11.01.2019 г. внеочередного общего собрания общества по вопросу избрания нового генерального директора общества. В качестве доказательств направления указанного заявления и уведомления в материалы дела Таутиевым К.У. представлены распечатки об отслеживании отправлений с официального сайта Почты России. Уведомление об увольнении Таутиева К.У. получили учредители общества Донченко А.П. 13.12.2018 (т.3 л.д. 52-54), Кулов С.К. - 23.05.2019 (т.1 л.д.143), Пущина О.А.-31.12.2019 (т.1 л.д. 141-142).

Первым заявление Таутиева К.У. об увольнении согласно почтовому идентификатору N 36204830001670 и штемпелю на конверте было получено Донченко А.П. -13.12.2018, месячный срок начинает течь с 14.12.2018, а последний день срока приходится на 14.01.2019.

Заявление же Донченко А.П. о выходе из общества Таутиевым К.У. получено 13.01.2019.

Из материалов дела усматривается, что Таутиев К.У. на момент получения заявления Донченко А.П. не прекратил деятельность в качестве руководителя общества, не был уволен с должности в установленном законом порядке, соответствующие сведения не внесены в ЕГРЮЛ.

Судом не учтено, что для расторжения трудового договора Таутиев К.У. должен был, помимо уведомления учредителей общества о своём увольнении, созвать общее собрание участников общества и проинформировать в соответствии с п. 11.6 Устава общества за 30 дней о досрочном прекращении полномочий директора. При этом в соответствии с Законом N 14-ФЗ минимальный срок уведомления о проведении общего собрания участников ООО, полномочного рассмотреть вопрос об увольнении руководителя, составляет 30 дней (ст. 36 Закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ).

В материалах дела отсутствуют данные надлежащего направления Таутиевым К.У. уведомлений о созыве внеочередного собрания участникам Кулову С.К., Пущиной О.А. Донченко А.П. за 30 дней и данные о получении в срок учредителями общества указанных уведомлений. Поскольку в срок указанные уведомления участники ООО не получили, общее внеочередное собрание участников ООО не состоялось.

Из материалов дела следует, что 25.05.2019 Таутиев К.У. уведомил своим письмом N 2 от 25.05.2019 Кулова С.К о своем предстоящем увольнении и намерениях направить сведения в ИФНС, что также свидетельствует о продолжении деятельности Таутиева в качестве руководителя общества в период получения от Донченко А.П. заявления о выходе из общества.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не имелись основания для удовлетворения иска Кулова С.К. в части признании недействительным выход Донченко А.П. из числа участников общества и в порядке применения последствий недействительности признать недействительной запись регистрирующего органа за ГРН 2191513074080 от 20.06.2019 в отношении общества о выходе из состава участников Донченко А.П., обязании общество зарегистрировать в установленном порядке факт выход Кулова С.К.

На основании части 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 17.08.2020 по делу N А61-6232/2019 подлежит отмене в части признания недействительным (незаконным) выход Донченко Андрея Павловича из числа участников общества с ограниченной ответственность "Редакция газеты "Терские ведомости" (ОГРН 1161513053943, ИНН 1513060536, адрес: РСО-Алания, г. Владикавказ, пр. Доватора, д. 7, корп. 3, кВ. 64); признания недействительной запись N2191513074080 от 20.06.2019 в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении общества с ограниченной ответственность "Редакция газеты "Терские ведомости" о выходе из состава участников Донченко Андрея Павловича, в иске в этой части отказать.

Судебные расходы распределены в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 17.08.2020 по делу N А61-6232/2019 отменить в части признания недействительным (незаконным) выход Донченко Андрея Павловича из числа участников общества с ограниченной ответственность "Редакция газеты "Терские ведомости" (ОГРН 1161513053943, ИНН 1513060536, адрес: РСО-Алания, г. Владикавказ, пр. Доватора, д. 7, корп. 3, кВ. 64); признания недействительной запись N2191513074080 от 20.06.2019 в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении общества с ограниченной ответственность "Редакция газеты "Терские ведомости" о выходе из состава участников Донченко Андрея Павловича, в иске в этой части отказать, апелляционную жалобу Донченко Андрея Павловича удовлетворить.

В остальной решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 17.08.2020 по делу N А61-6232/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кулова Сослана Кубадиевича без удовлетворения.

Взыскать с Кулова Сослана Кубадиевича в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску 6000 рублей и 3000 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

О.В. Марченко Г.В. Казакова