Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2020 г. N 07АП-794/18 по делу N А67-597/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12 апреля 2021 г. N Ф04-3475/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

28 декабря 2020 г.

Дело N А67-597/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 декабря 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Иващенко А.П.,

Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карташовой Н.В. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Спектр" (N 07АП-794/2018(8)) на определение от 13.10.2020 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-597/2017 (судья Цыбульский Ю.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сибирь" (ОГРН 1047000200708, ИНН 7017102155, место нахождения: г. Томск, ул. Елизаровых, 17/3), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Спектр" о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 43 647 175,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен жилищно-строительный кооператив "Советская, 108" (634009, г.Томск, пер. Дербышевского,д.30, оф.1).

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "Спектр" - Воронина О.Н. (доверенность от 21.09.2019),

от конкурсного управляющего ООО "Сибирь" - Медведев Е.Н. (доверенность от 04.12.2020),

от ЖСК "Советская 108" - Тихонова А.К. (протокол N 1 собрания учредителей кооператива),

от Синьцзянь строительное объединение с ограниченной ответственностью провинции

Хэбэй - Найман О.М. (доверенность от 30.01.2018),

иные лица, участвующие в деле, не явились,

УСТАНОВИЛ:

определением суда от 06.02.2017 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сибирь" (далее - ООО "Сибирь", должник).

Определением суда от 08.11.2017 в отношении ООО "Сибирь" применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в части банкротства застройщика.

Решением суда от 09.06.2018 ООО "Сибирь" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Саранин Андрей Владимирович.

Общество с ограниченной ответственностью "Спектр" (ИНН 7017262134) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов в состав четвертой очереди требования в размере 43 647 175, 50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника: многоквартирным домом, который расположен на земельном участке, принадлежащий ООО "Сибирь" на праве собственности, площадью 593кв.м. с кадастровым номером 70:21:0200022:4239 по адресу: Томская область, г.Томск, ул. Кулева, 29, и земельном участке площадью 1050 кв.м, с кадастровым номером 70:21:0200022:4342, расположенный по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Кулева, 27 со встроенными нежилыми помещениями общей площадью 731,7 кв.м., расположенные на цокольном этаже, на отметке - 4.200, 9-ти этажной Блок-секции N 1. N 2.

Определением от 13.10.2020 Арбитражного суда Томской области требование общества с ограниченной ответственностью "Спектр" в размере 43 647 175, 50 рублей признано обоснованным, подлежим удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества общества с ограниченной ответственностью "Сибирь".

С вынесенным определением не согласилось общество с ограниченной ответственностью "Спектр", подавшее апелляционную жалобу. Просит отменить определение суда в части и вынести новый судебный акт о включении требований в реестр требований кредиторов в составе четвертой очереди как обеспеченные залогом имущества должника. Указывает, что о факте создания ЖСК ограниченным кругом кредиторов ООО "Сибирь" стало известно случайно в конце апреля 2020 года. ООО "Спектр" обратилось с настоящим требованием. Суд признал требования обоснованными. Суд указал на пропуск срока, закрытие реестра требований кредиторов. При этом не учтено, что требования Лян Цзиньфэн и Синьцзянь строительное объединение с ограниченной ответственностью провинции Хэбэй являются требованиями корпоративных кредиторов, которые не могут конкурировать с требованиями независимых кредиторов.

В возражениях на апелляционную жалобу конкурсный управляющий указывает, что определение суда отмене не подлежит. Требование ООО "Спектр" заявлены после закрытия реестра требований кредиторов. Пропуск срока допущен вследствие собственных действий ООО "Спектр", которому суд первой инстанции предлагал выразить свою действительную волю.

В судебном заседании представитель ООО "Спектр" поддержала апелляционную жалобу. Пояснила, что определение суда следует отменить.

Представитель конкурсного управляющего и должника поддержал доводы отзыва. Пояснил, что срок подачи заявления кредитором пропущен. Имущество передано ЖСК "Советская 108".

Представитель ЖСК "Советская 108" просил определение суда оставить без изменения.

Представитель Синьцзянь строительное объединение с ограниченной ответственностью провинции Хэбэй пояснила, что определение суда является законным и обоснованным и не подлежит отмене.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии со ст. 71, 100 Закона о банкротстве, арбитражный суд проверяет обоснованность заявленных требований и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов. При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (ст. 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований.

Как следует из материалов дела, между ООО "Сибирь" (Застройщик) и ООО "Спектр" (Участник) заключен договор N НП-4.2 от 21.06.2016 долевого участия в строительстве (далее - договор), в соответствии с условиями которого Застройщик обязуется в предусмотренный договором срок построить недвижимое имущество и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать Участнику объект долевого строительства, а Участник обязуется оплатить Застройщику обусловленную договором стоимость объекта долевого строительства и принять его.

Объектом долевого строительства является нежилое помещение, общей площадью 731, 7 кв.м., расположенное на цокольном этаже, на отметке - 4200, 9-ти этажной Блок - секции N 1, N 2 по адресу: г. Томск, ул. Кулева, 27 - ул. Кулева, 29 (пункт 1.2 договора).

Технические характеристики и расположение объекта долевого строительства отражены в Приложении N 1 к договору.

Срок получения Застройщиком разрешения на ввод объекта установлен до 23.04.2017.

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что цена договора на момент его заключения составляет 43 647 175, 50 руб.

Участник долевого строительства уплачивает Застройщику цену в размере 43 647 175, 50 руб. в течение 1 месяца с момента государственной регистрации договора в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области (пункт 5.2 договора).

В установленном законом порядке произведена государственная регистрация договора.

В рамках исполнения договора между ООО "Спектр" и ООО "Сибирь" заключено соглашение о зачете взаимных требований от 01.07.2016 (л.д. 16-17), по условиям которого прекращены встречные однородные требования сторон на сумму 47 029 645, 50 рублей, погашена задолженность ООО "Спектр" по договорам долевого участия в строительстве N НП-4.2 от 21.06.2016, N К55 от 21.06.2016, и задолженность ООО "Сибирь" по мировому соглашению, утвержденному определением Арбитражного суда Томской области от 10.02.2016 по делу N А67-4136/2015.

Таким образом, путем проведения зачета встречных однородных требований ООО "Спектр" исполнило свои обязательства по оплате в рамках договора N НП-4.2 от 21.06.2016 долевого участия в строительстве.

Обязательств по передаче нежилого помещения должник не исполнил.

Данные обстоятельства верно установлены судом первой инстанции и не оспариваются сторонами.

Таким образом, обязательства по оплате по договору участия в долевом строительстве N НП-4.2 от 21.06.2016 ООО "Спектр" исполнило.

Доказательств исполнения обязательств по передаче нежилого помещения должником не представлено.

ООО "Спектр" обратился в арбитражный суд с требованием о включении в реестр

денежного требования.

Суд первой инстанции правомерно признал требование ООО "Спектр" обоснованным в сумме 43 647 175, 50 руб.

При этом апелляционный суд учитывает, что ООО "Спектр" имеет право требования о передаче нежилых помещений. Следует учитывать правовой подход изложенный в Определении Верховного Суда РФ от 06.05.2019 N 302-ЭС18-24434 о том, что лица, вложившие средства в приобретение нежилых помещений, законодательно лишены возможности потребовать от несостоятельного застройщика недежного исполнения имущественного характера (передать нежилые помещения в натуре). Они вправе лишь заявить о включении в реестр денежного требования на общих основаниях.

Такое требование подлежит включению в четвертую очередь реестра требований банкрота - застройщика, как расчеты с другими кредиторами (подпункт 4 пункта 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве).

Тем самым требование ООО "Спектр" трансформировано в денежное.

Оценивая доводы о наличии залогового обеспечения данного требования ООО "Спектр", а также о включении требования в реестр требований кредиторов, апелляционный суд исходит из следующего.

09.06.2018 решением Арбитражного суда Томской области по делу N А67-597/2017 ООО "Сибирь" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

23.06.2018 опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" об открытии конкурсного производства в отношении ООО "Сибирь" (Объявление N 54030439460 стр. 101/ N108(6346) от 23.06.2018), в связи с чем 23.08.2018 реестр требований кредиторов закрыт.

ООО "Спектр" 14.07.2020 подано в суд заявление о включении в реестр денежного требования в размере 43 647 175,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника

Таким образом, заявление подано после закрытия реестра требований кредиторов.

Согласно пункту 4 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если залоговый кредитор предъявил свои требования к должнику или обратился с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу с пропуском срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, он не имеет специальных прав, предоставляемых залогодержателям Законом о банкротстве (право определять порядок и условия продажи заложенного имущества в конкурсном производстве и др.).

При указанных обстоятельствах требование ООО "Спектр" не подлежит включению в реестр требований кредиторов должника и не может считаться обеспеченным залогом имущества должника.

Обстоятельства иных споров, в том числе и с участием Лян Цзиньфэн и Синьцзянь строительное объединение с ограниченной ответственностью провинции Хэбэй не опровергают указанных выводов, не влияют на квалификацию заявленного ООО "Спектр" требования. Доводы апеллянта о неправомерности приоритета требований корпоративных кредиторов также не являются основанием для включения требования ООО "Спектр" в реестр требований кредиторов должника, а также для признания за ним залогового статуса.

Не влияет на факт пропуска срока на подачу требования ООО "Спектр" и довод о том, что общество не было извещено о ходе рассмотрения дела, образовании ЖСК.

Апелляционный суд приходит к выводу о том, что апеллянтом не представлено доводов, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы фактически выражают несогласие с обжалуемым судебным актом, но не опровергают установленных судом первой инстанции фактов.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 13.10.2020 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-597/2017 в оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Спектр" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

А.П.Иващенко Н.А.Усанина