Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2021 г. N 09АП-74902/20 по делу N А40-124287/2018

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16 апреля 2021 г. N Ф05-2968/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

21 января 2021 г.

Дело N А40-124287/18

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В.Юрковой,

судей А.С.Маслова и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Имхотеп"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2020 г. по делу N А40-124287/18, вынесенное судьей Л.А. Кравчук,

о прекращении производства по требованию ООО "Имхотеп" о включении в Реестр требований кредиторов ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" задолженности в размере 16 591 565 рублей

в рамках дела о признании ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Имхотеп"- Федоренков А.Е., дов. от 02.02.2019

от АКБ "ИНВИСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК"- Скобликова Н.В., дов. от 08.09.2020

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.11.2019 в отношении ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" (ИНН 7721037673, ОГРН 1027700295226, адрес местонахождения (регистрации): 109377, г. Москва, ул. Академика Скрябина, д.14/1) введено внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2019 (резолютивная часть постановления объявлена 17.12.2019) Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2019 отменено. Должник ЗАО Коммерческофинансовая компания "ТАМП" (ИНН 7721037673, ОГРН 1027700295226, адрес местонахождения (регистрации): 109377, г. Москва, ул. Академика Скрябина, д.14/1) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Пронюшкина Виктория Юрьевна (член СРО "Союз менеджеров и арбитражных управляющих").

Сообщение о признании должника ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 3 от 11.01.2020, стр. 21.

В судебном заседании подлежало рассмотрению объединенное исковое заявление:

- Требование кредитора ООО "Имхотеп" о включении в Реестр требований кредиторов задолженности в размере 16.591.565 руб.,

- Исковое заявление конкурсного управляющего ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" - Пронюшкиной В.Ю. к ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП", ООО "Имхотеп" о признании сделки должника недействительной.

В материалы дела от ООО "Имхотеп" поступили уточнения от 05.11.2020 по заявленным требованиям, просил:

1.Принять отказ ООО "Имхотеп" от имущественных требований к должнику ЗАО КФК "ТАМП" по Соглашению об отступном б/н от 15.01.15 г. на часть нежилого здания 5.12%, находящегося по адресу: г.Москва, МКАд, 8 км, д.З, корп. 1.

2. Признать обоснованным, установленным, доказанным основной долг ЗАО КФК "ТАМП" перед ООО "Имхотеп" в размере 16 591 565 рублей, что эквивалентно ранее заявленному имущественному требованию и включить его в реестр требований кредиторов третьей очереди.

В обоснование своих требований кредитор указывает, что ООО "Имхотеп" в рамках Договора N 67/00 от 01.06.2011 о совместной деятельности приняло от ООО "Великороссы" 21 392 715,38 рублей.

В связи с прекращением Договора N 67/00 от 01.06.2011 г. на основании Дополнительного соглашения N 2 от 30.09.014 г. к Договору N 67/00 от 01.06.2011 г. ЗАО КФК "ТАМП" обязалось вернуть ООО "Имхотеп" денежные средства в указанном размере. Часть суммы в размере 4 801 150,38 рублей была возвращена. В отношении оставшейся суммы между Кредитором и Должником был заключен Договор займа N 2 от 01.12.2014 г. В погашение обязательств по возврату займу между сторонами было заключено Соглашение об отступном б/н от 15.01.2015 г. (в редакции Дополнительного соглашения от 15.01.2017 г.), в соответствии с которым ЗАО КФК "ТАМП" обязалось передать в собственность ООО "Имхотеп" 5,12 % или 396,27 кв.м доли площади нежилого здания с условным номером 77-77-12/018/2008-186. В связи с неисполнением ЗАО КФК "ТАМП" своих обязательств по Соглашению об отступном ООО "Имхотеп" заявило односторонний отказ от него и просит признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов ЗАО КФК "ТАМП" требования, вытекающие из Договора займа N 2 от 01.10.2014 г. в указанном размере.

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2020 г. по делу N А40-124287/18 признаны недействительными, в силу ничтожности, сделки:

- Соглашение об отступном б/н от 15.01.2015, заключенное между ООО "Имхотеп" и ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП",

- Дополнительное соглашение 15.01.2017 к Соглашению об отступном б/н от 15.01.2015, заключенное между ООО "Имхотеп" и ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП".

Применены последствия недействительности сделки. Признаны отсутствующими обязательства ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" по Соглашению об отступном б/н от 15.01.2015 и Дополнительному соглашению 15.01.2017 к нему.

Прекращено производство по требованию ООО "Имхотеп" о включении в Реестр требований кредиторов ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" задолженности в размере 16 591 565 рублей основного долга.

ООО "Имхотеп", не согласившись с указанным судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой.

К апелляционной жалобе приложены дополнительные доказательства, которые были возвращены апеллятору.

В судебном заседании представитель ООО "Имхотеп" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель АКБ "ИНВИСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" просил оставить без изменения судебный акт.

Конкурсный управляющий ЗАО Коммерческо-финансовая компания "ТАМП" представил отзыв, просил оставить определение суда без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно ст. 223 АПК РФ, ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В обоснование своих требований Кредитор указывал, что ООО "Имхотеп" в рамках Договора N 67/00 от 01.06.2011 г. о совместной деятельности приняло от ООО "Великороссы" 21.392.715,38 рублей.

В связи с прекращением Договора N 67/00 от 01.06.2011 г. на основании Дополнительного соглашения N 2 от 30.09.2014 г. к Договору N 67/00 от 01.06.2014, ЗАО КФК "ТАМП" обязалось вернуть ООО "Имхотеп" денежные средства в указанном размере.

Часть суммы в размере 4.801.150,38 рублей была возвращена.

В отношении оставшейся суммы между Кредитором и Должником был заключен Договор займа N 2 от 01.12.2014.

В погашение обязательств по возврату займу между сторонами было заключено Соглашение об отступном б/н от 15.01.2015 г. (в редакции Дополнительного соглашения от 15.01.2017 г.), в соответствии с которым ЗАО КФК "ТАМП" обязалось передать в собственность ООО "Имхотеп" 5,12 % или 396,27 кв.м доли площади нежилого здания с условным номером 77-77-12/018/2008-186.

Кредитор трансформировал свои требования из денежных на требования о предоставлении части объекта недвижимости, принадлежащего Должнику на праве собственности.

В последующем Кредитор просил признать обоснованной и подлежащей включению в реестр сумму 16.591.565 рублей основного долга и 4.997.469,50 рублей пени.

Кредитор представил Заявление о расторжении Соглашения об отступном от 15.01.2015 г., просил признать обоснованной и подлежащей включению в реестр сумму 16.591.565 рублей основного долга, 2.430.664,27 рублей процентов за пользование чужими денежными средства и 4.997.469 рублей пени за невозврат суммы займа.

Ранее, в процедуре наблюдения ООО "Имхотеп" уже направляло в суд заявление о включении его требований в реестр требований кредиторов ЗАО КФК "ТАМП", основанные на тех же Договоре совместной деятельности N 67/00 от 01.01.2006 года и Договоре займа N 2 от 01.12.2014 года.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.10.2019 года по делу А40-124287/18 производство по требованию Кредитора прекращено в связи с принятием отказа кредитора ООО "Имхотеп" от заявления о включении в реестр требований кредиторов задолженности, так как при рассмотрении заявления в судебном заседании 07.06.2019 года представитель кредитора устно заявил отказ от заявленных требований.

В силу указанных обстоятельств суд первой инстанции правомерно прекратил производство по требованию ООО "Имхотеп".

В своем заявлении Кредитор указывал, что обязанность Должника по возврату денежных средств возникла в связи с расторжением Договора о совместной деятельности.

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В соответствии со ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

В соответствии с п. 2 ст. 1050 ГК РФ при прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Обосновывая требования, заявитель представил трехсторонний акт от 01.06.2011 года, указав, что принял от ООО "Великороссы" денежные средства в размере 21.392.715,38 рублей.

Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, из указанного Акта следует, что ООО "Великороссы" только согласилось передать дочернему предприятию ООО "Имхотеп" вклад в совместную деятельность в указанном размере. Доказательства передачи денежных средств, как от ООО "Великороссы" в пользу Кредитора, так и от Кредитора в пользу товарищества и / или в пользу ЗАО КФК "ТАМП" не представлены.

Также в Акте отражено, что ЗАО КФК "ТАМП" только согласилось подготовить соответствующий протокол для подписания всеми участниками совместной деятельности.

ЗАО КФК "ТАМП" и ООО "Имхотеп" приняли решение об отказе от дальнейшего участия в Договоре о совместной деятельности, что отражено в протоколе N 45 от 30.09.2014.

30.09.2014 подписано Дополнительное соглашение N 2 о прекращении Договора в связи с выходом товарищей. В п. 4 Дополнительного соглашение согласовано, что товарищи не имеют каких-либо претензий друг к другу.

В соответствии с Договором займа N 2 от 01.12.2014, в редакции Дополнительного соглашения от 30.12.2016, ООО "Имхотеп" (заимодавец) передает ЗАО КФК "ТАМП" (заемщик) денежные средства в размере 16.591.565 рублей в срок до 31.12.2017.

В соответствии с п. 3 постановления Пленума ВАС РФ N 63 от 23.07.2009 г. "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" обязательство возвратить денежную сумму, предоставленную по договору займа (ст. 810 ГК РФ) или кредитному договору (ст. 819 ГК РФ), возникает с момента предоставления денежных средств заемщику.

Кредитором не представлены доказательства передачи денежных средств по Договору займа в пользу ЗАО КФК "ТАМП".

В силу этого требования ООО "Имхотеп" о возврате суммы займа нельзя считать подтвержденными, что влечет отказ в признании его требований обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов Должника в полном объеме.

В силу неподтвержденности предоставления займа (безденежности займа), Соглашение об отступном б/н от 15.01.2015 г. и дополнительное соглашение к нему от 15.01.2017, заключенные между аффилированными лицами, являются недействительными.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2020 г. по делу N А40-124287/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Имхотеп",- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова