Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2021 г. N 09АП-271/21

г. Москва

09 февраля 2021 г.

Дело N А40-94014/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Никифоровой Г.М., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Михеевой З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "УК "ЕВРОФИНАНСЫ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2020 по делу N А40-94014/2020

по заявлению: акционерного общества "Управляющая компания "ЕВРОФИНАНСЫ"

к Центральному Банку Российской Федерации

о признании незаконным решения

в присутствии:

от заявителя:	Дьяченко Ж.Л. по дов. от 02.02.2021;
от заинтересованного лица:	Акинфиева Д.В. по дов. от 10.11.2020;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2020, принятым по настоящему делу, отказано в удовлетворении требований акционерного общества "Управляющая компания "ЕВРОФИНАНСЫ" (заявитель, Общество) о признании недействительным решение Центрального банка Российской Федерации (заинтересованное лицо, Банк России) от 16.04.2020 об аннулировании лицензии от 21.01.2010 N 045-12865-001000 на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами; о признании недействительным Приказа Банка России от 16.04.2020 N ОД-661 об аннулировании лицензии от 21.01.2010 N 045-12865-001000 на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами.

Не согласившись с принятым судом решением, Общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм материального и процессуального права. В судебном заседании представитель поддержал доводы жалобы, указал, что судом допущены процессуальные нарушения и необоснованно не рассмотрены и не учтены доводы заявителя, изложенные в возражениях.

В судебном заседании представитель Банка России письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, доводы апелляционной жалобы отклонил.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из фактических материалов дела, Общество на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг от 21.01.2010 N 045-12865-001000 осуществляет деятельность по управлению ценными бумагами.

В ходе проведения инспекционной проверки, результаты которой оформлены Актом проверки от 16.12.2019 N А1П-И25-12-1/544ДСП (далее - Акт проверки), а также в рамках дистанционного надзора Банком России было установлено неоднократное нарушения в течение одного года заявителем, как профессиональным участником рынка ценных бумаг законодательства Российской Федерации о ценных бумагах Банком России нарушения Заявителем требований Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

Указанные обстоятельства в соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 39.1, статьей 39.2 и пунктом 4 статьи 44 Закона о рынке ценных бумаг послужили основанием для принятия оспариваемого Решения Банка России от 16.04.2020 об аннулировании лицензии АО "УК "ЕВРОФИНАНСЫ" от 21.01.2010 N 045-12865- 001000 на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами и издания Приказа Банка России от 16.04.2020 N ОД-661 об аннулировании лицензии АО "УК "ЕВРОФИНАНСЫ" от 21.01.2010 N045-12865-001000 на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, отказал в удовлетворении заявленных требований, установив, что оспариваемые решение и приказ соответствуют положениям Закона о рынке ценных бумаг и не нарушают права и законные интересы заявителя.

Апелляционная коллегия выводы суда об отказе в удовлетворении заявления признает обоснованными и правомерными в силу следующего.

Согласно требованиям пункта 1.1 Положения Банка России от 03.08.2015 N 482-П "О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего" (далее - Положение N 482-П) управляющий осуществляет доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами учредителя управления, принимая все зависящие от него разумные меры, для достижения инвестиционных целей учредителя управления, при соответствии уровню риска возможных убытков, связанных с доверительным управлением ценными бумагами и денежными средствами, который способен нести этот учредитель управления.

Пунктом 6.1 Положения N 482-П установлено, что управляющий обязан принять меры по выявлению и контролю конфликта интересов, а также предотвращению его последствий.

В соответствии с подпунктом 2.1.9 пункта 2.1 Положения Банка России от 27.07.2015 N 481-П "О лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг" (далее - Положение N 481-П) одним из лицензионных требований является реализация лицензиатом мер, направленных на исключении конфликта интересов профессионального участника рынка ценных бумаг и его клиента (клиентов).

В ходе проведенной проверки Банком России установлено, что портфель ценных бумаг клиента Заявителя - Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая межрегиональная ассоциация специалистов-оценщиков" (далее - СМАО) содержал в период с 17.04.2018 по 13.12.2019 облигации Общества с ограниченной ответственностью "Фондовые стратегические инициативы" (далее - ООО "ФСИ"), приобретенные в портфель СМАО Заявителем в ходе доверительного управления. ООО "ФСИ" в проверяемый период являлось владельцем 25 % акций Заявителя. Владельцем 75 % акций Заявителя являлось Общество с ограниченной ответственностью "Московское агентство ценных бумаг" (далее - ООО "Московское агентство ценных бумаг"), владеющее, в свою очередь, 100 % акций ООО "ФСИ".

Таким образом, в проверяемый период Заявителем в портфель ценных бумаг клиента приобретались ценные бумаги аффилированного с Заявителем лица.

Кроме того, в соответствии с проспектом ценных бумаг ООО "ФСИ" основной целью эмиссии облигаций ООО "ФСИ" является привлечение инвестиций для финансирования инвестиционных проектов связанного с заявителем лица - Акционерного общества "Инвестиционная компания "Еврофинансы" (далее - АО "ИК "Еврофинансы"), и его клиентов.

При этом, в период с момента приобретения и последующего удержания облигаций ООО "ФСИ" в портфеле СМАО Заявитель имел возможность приобрести в клиентский портфель иные ценные бумаги, имевшие более высокую доходность и низкий уровень риска при соблюдении требований инвестиционного профиля клиента, в частности, приобретя облигации ОФЗ-29011-ПК, имеющие аналогичные параметры выпуска (страницы 23 - 27 Акта проверки).

Вместе с тем, уставный капитал ООО "ФСИ" составляет 10 000 рублей; согласно бухгалтерской отчетности эмитента облигаций ООО "ФСИ", проанализированной в рамках проведения проверки, в его деятельности имеются признаки неосуществления реальной деятельности и риск неисполнения эмитентом своих обязательств при предъявлении облигаций к погашению (страницы 21-22 Акта проверки).

Кроме того, приобретение указанных ценных бумаг не соответствовало инвестиционному профилю СМАО, в соответствии с которым доходность от доверительного управления, на которую рассчитывало СМАО, составляла до 7-9 %.

Под конфликтом интересов при этом в соответствии с пунктом 1 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 05.11.1998 года N 44 "О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" (далее - Постановление ФКЦБ N 44) понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.

Указанное свидетельствует о нарушении Заявителем принципа приоритета интересов клиента перед собственными интересами.

Приобретая в портфель СМАО облигации ООО "ФСИ", Заявитель не принимал все зависящие от него разумные меры для достижения инвестиционных целей учредителя управления, и, действуя под влиянием заинтересованности, инвестировал клиентские активы в финансовые инструменты с нарушением требований пунктов 1.1, 6.1 Положения N 482-П, подпункта 2.1.9 пункта 2.1 Положения N 481-П, пункта 3 Постановления ФКЦБ N 44.

Кроме того, согласно ст. 76.6 Закона о Банке России Банк России устанавливает обязательные для некредитных финансовых организаций сроки и порядок составления и представления отчетности, а также другой информации, предусмотренной федеральными законами.

Формы, сроки и порядок составления и представления в Банк России отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг в проверяемый период были установлены Указанием Банка России от 27.11.2017 N 4621-У "О формах, сроках и порядке составления и представления отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг, организаторов торговли, клиринговых организаций и лиц, осуществляющих функции центрального контрагента, а также другой информации в Центральный банк Российской Федерации" (далее - Указание N 4621-У).

В данном случае Банком России установлено, что в отчетности по форме 0420417, представленной Заявителем в Банк России по состоянию на 31.07.2019, содержится запись о внебиржевой сделке, совершенной 11.07.2019 в интересах клиента СМАО по покупке облигации федерального займа на сумму 211 525 руб.

При этом, согласно данным регистров внутреннего учета Заявителя местом совершения указанной сделки является ПАО Московская Биржа, в связи с чем данная сделка не может быть отражена в представляемой в Банк России отчетности в качестве внебиржевой сделки.

Доводы же Заявителя о техническом характере данной ошибки об отсутствии нарушения не свидетельствуют, а указывают на ненадлежащий уровень внутреннего контроля Заявителя при представлении отчетности в Банк России.

Кроме того, законодательство о рынке ценных бумаг не содержит такого понятия, как "техническая ошибка", в том числе, в качестве обстоятельства, устраняющего факт нарушения.

При этом по смыслу пункта 4 статьи 42 Закона о рынке ценных бумаг составление профессиональными участниками рынка ценных бумаг отчетности, оформленной надлежащим образом в соответствии с установленным Банком России порядком, является обязательным.

Также суд обоснованно отметил, что АО "УК "ЕВРОФИНАНСЫ" не представлены доказательства осуществления мероприятий по снижению рисков клиента заявителя.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10.1-1 Закона о рынке ценных бумаг профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан организовать систему управления рисками, связанными с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и с осуществлением операций с собственным имуществом, которая должна соответствовать характеру совершаемых операций профессионального участника рынка ценных бумаг и содержать систему мониторинга рисков, обеспечивающую своевременное доведение необходимой информации до сведения органов управления профессионального участника рынка ценных бумаг.

Требования к организации системы управления рисками, связанными с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг установлены Указанием Банка России от 21.08.2017 N 4501-У "О требованиях к организации профессиональным участником рынка ценных бумаг системы управления рисками, связанными с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и с осуществлением операций с собственным имуществом, в зависимости от вида деятельности и характера совершаемых операций" (далее - Указание N 4501-У).

Пунктом 1.6 Указания N 4501-У предусмотрено, что система управления рисками должна обеспечивать управление рисками профессионального участника, а также рисками клиентов профессионального участника, возникающими при оказании услуг на рынке ценных бумаг.

Предписанием Банка России о предоставлении документов от 18.04.2019 N 55- 1-2-1/1141 у Заявителя запрошены сведения об анализе рисков, связанных с инвестированием активов клиентов Заявителя в ценные бумаги эмитентов ООО "ФСИ" и ООО "Еврофинансы-недвижимость", а также об оценке соответствия указанных ценных бумаг инвестиционному профилю клиентов, в портфели которых за период с 30.06.2018 по 31.03.2019 включались ценные бумаги указанных эмитентов.

Из представленного ответа от 30.04.2019 N 207 следует, что Заявителем не производился анализ рисков инвестирования активов клиента СМАО в облигации эмитента ООО "ФСИ" в соответствии с пунктом 1.6 Указания N 4501-У.

Кроме того, указанный вывод подтверждается результатами инспекционной проверки, отраженными в Акте проверки.

На основании изложенного, суд согласился с выводами Банка России о том, что Заявителем допущены неоднократные в течение одного года нарушения законодательства о рынке ценных бумаг: пунктов 1.1, 6.1 Положения N 482-П, подпункта 2.1.9 пункта 2.1 Положения N 481-П, пункта 3 Постановления ФКЦБ N 44, пункта 4 Приложения 2 к Указанию N 4621-У, пункта 1.6, Указания N 4501-У, у Банка России в соответствии подпунктом 7 пункта 1 статьи 39.1, статьей 39.2 и пунктом 4 статьи 44 Закона о рынке ценных бумаг имелись основания для аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выданной Заявителю.

Исходя из изложенного, совокупность условий, предусмотренных ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ, необходимых для удовлетворения заявленных требований, в данном случае не установлена.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, полагает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Всем доводам, в том числе содержащимся в апелляционной жалобе, суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку при разрешении спора по существу заявленных исковых требований в соответствии с положениями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оценив все доказательства по своему внутреннему убеждению и с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности.

Иное толкование норм права и оценка имеющихся в деле доказательств, изложенные подателем жалобы, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

Срок для обращения в суд, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2020 по делу N А40-94014/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

Г.М. Никифорова Л.Г. Яковлева