Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2021 г. N 18АП-15486/20 по делу N А47-13112/2019

г. Челябинск

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 7 июня 2021 г. N Ф09-3396/21 настоящее постановление оставлено без изменения

15 февраля 2021 г.

Дело N А47-13112/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2021 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Томилиной В.А.,

судей Аникина И.А., Карпачевой М.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чаус О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.10.2020 по делу N А47-13112/2019.

В судебном заседании, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Оренбургской области, приняли участие представители:

истца: Федерального государственного учреждения "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" - Нейфельд Вячеслав Александрович (доверенность от 23.09.2020, сроком до 23.09.2021, паспорт, диплом);

ответчика: общества с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" - Шатилова Александра Сергеевна (доверенность от 01.10.2020, сроком до 31.12.2021, паспорт, диплом);

третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Администрации города Оренбурга - Старых Юрий Александрович (доверенность от 13.21.2020, сроком до 31.12.2021, паспорт, диплом).

Федеральное государственное учреждение культуры и искусства "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Министерства обороны Российской Федерации (далее - истец, ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Минобороны России) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулино" (далее - ответчик, ООО "ЗападноАбдулинО") об обязании ответчика ликвидировать котлован на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9 (т.1, л.д. 8-10).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Администрация города Оренбурга, инспекция Государственной охраны объектов культурного наследия Оренбургской области (далее - третьи лица, Администрация г. Оренбурга, ИГО ОКН ОО) (т.1, л.д. 1-2).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 26.10.2020 (резолютивная часть объявлена 19.10.2020) исковые требования удовлетворены в полном объеме (т.5, л.д. 24-32).

ООО "ЗападноАбдулинО" (далее также - апеллянт, податель апелляционной жалобы) обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Апеллянт считает, что выводы суда по настоящему делу не соответствуют обстоятельствам дела, имеет место неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; не доказаны имеющие значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, допущено нарушение норм процессуального права.

Так, в рамках рассматриваемого спора не было доказано, что ОНС ТАК "Атриум" каким-либо образом оказывает негативное влияние на здание истца или создает угрозу его состоянию.

По мнению подателя жалобы, проведенная в рамках настоящего дела судебная экспертиза является необъективной, как в части ее назначения, так и в части выводов эксперта. Судом первой инстанции не дана оценка представленным в материалам дела рецензиям, подготовленными экспертами Китаевым Н.М. и Чекаевой А.А., на заключение N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020 на предмет соответствия требованиям Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и другим нормативным правовым актам, а также техническим регламентам в области строительства и ремонта.

Апеллянт указывает на виновные действия самого истца, которые выражаются в ненадлежащем несении бремени содержания спорного здания, износ которого по состоянию на 2001 год уже составлял 46%. Длительное бездействие истца, по мнению ответчика, приводит к разрушению здания библиотеки, что явилось основанием для обращения Военной прокуратуры Оренбургского гарнизона с иском к ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Минобороны России.

Определениями Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2020 апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению в судебном заседании 12.01.2021.

В соответствии с частями 3, 4 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в составе суда произведена замена судьи Богдановской Г.Н. судьей Томилиной В.А.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2021 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 08.02.2020.

До начала судебного заседания от "ЗападноАбдулинО" во исполнение определения суда поступило ходатайство о приобщении дополнительного документа - копии искового заявления Военной прокуратуры Центрального военного округа от 30.03.2020 N 1792 (вх. N 6633 от 04.02.2021).

Истец и третье лицо возражали относительно приобщения вышеуказанного документа.

Ходатайство ответчика о приобщении дополнительных документов удовлетворено арбитражным судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель ИГО ОКН ОО не явился.

С учетом мнения представителей сторон и третьего лица и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено без участия представителя ИГО ОКН ОО.

В судебном заседании представитель ответчика заявил ходатайство об отложении судебного заседания.

Представители истца и третьего лица возражали относительно удовлетворения ходатайства об отложении судебного заседания.

Судебная коллегия, рассмотрев ходатайство ответчика в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для его удовлетворения не установила.

Как следует из статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд может отложить судебное разбирательство: в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными; по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине; если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Положениями указанных пунктов названной статьи предусмотрено право, а не обязанность суда отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле.

Учитывая сроки рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, судебная коллегия пришла к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отложения рассмотрения дела, поскольку в материалах дела имеются все необходимые доказательства для пересмотра дела в суде апелляционной инстанции дела по существу, позиция ответчика изложена в апелляционной жалобе и письменных документах, имеющихся в материалах дела.

В судебном заседании представитель ответчика изложенные в апелляционной жалобе доводы поддержал в полном объеме, представитель истца по доводам апелляционной жалобы возразил, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель третьего лица также возражал относительно доводов, изложенных в апелляционной жалобе в полном объеме.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Минобороны России владеет на праве оперативного управления трехэтажным зданием библиотеки литер Е7, общей площадью 607 кв.м., по адресу город Оренбург, ул. Советская/ул. Пролетарская, д. N . 48/35, о чем в ЕГРН 19.09.2001 внесена запись за номером 56-01/00- 1/2001-1739.

Право оперативного управления зарегистрировано и подтверждается свидетельством о государственной регистрации права 56-00 N 283609 (т. 1 л.д. 16).

Данное здание на основании Решение Исполнительного комитета Оренбургского областного Совета народных депутатов N 179 от 13.05.1987, Постановления Правительства Оренбургской области N 334-п от 16.04.2012, Постановления Правительства Оренбургской области N 9-п от 14.01.2013 является памятником градостроительства и архитектуры 2 пол. XIX века регионального значения "Военное собрание" за регистрационным номером 561310313300005 в Едином государственном реестре объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации (т. 1 л.д. 52-54).

В рамках осуществления государственного надзора за состоянием объектов культурного наследия на основании приказа и.о. заместителя начальника Инспекции государственной охраны объектов культурного наследия Оренбургской области от 05.08.2019 N 42 была проведена внеплановая проверка соблюдения законодательства об охране объектов культурного наследия в отношении ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Министерства обороны Российской Федерации в период с 07 по 23 августа 2019 года.

В ходе проведения проверки инспекцией установлено, что объект культурного наследия "Военное собрание" имеет ряд сквозных трещин в районе лестничной клетки, свидетельствующих об осадке северо-западной стороны здания (со стороны котлована), трещины в перекрытии второго этажа. Объект культурного наследия находится в недопустимом состоянии. Причиной указанных дефектов является воздействие открытого в течение долгого времени котлована, расположенного в непосредственной близости от фундамента памятника. Состояние стен неудовлетворительное, местами - недопустимое. Со стороны дворового фасада в северной части имеются трещины, шириной раскрытия до 2 см. Характер трещин указывает на значительное проседание северного угла здания, возможность ремонта отсутствует в связи с близко расположенным обрывом в котлован. По дворовым фасадам наблюдается отслоение красочного и местами штукатурного покрытия, загрязнения.

23.08.2019 начальнику ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Минобороны России А.В. Краснокуцкому Инспекцией государственной охраны объектов культурного наследия Оренбургской области выдано предписание исх. N 55-2-1195 об устранении нарушений законодательства в области сохранения и содержания объектов культурного наследия регионального значения "Дом купца В. Трошина" и "Военное собрание", расположенных по адресу: г. Оренбург, ул. Советская, 48 (т. 1 л.д. 39-40).

В целях устранения выявленных нарушений истцу предписано: установить информационные надписи и обозначения; разработать проекты реставрации и провести работы по сохранению объектов культурного наследия в срок до 31.12.2022.

30.08.2019 в связи с поступившем обращением руководителя ФГУ "Дом офицеров" в прокуратуру города Оренбурга комиссией в составе: департамента градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга, председателя комитета по управлению имуществом города Оренбурга, Главного специалиста государственного строительного надзора Оренбургской области, начальника хозяйственной части ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" МО РФ, главного инженера АО НПО ПИ "Оренбурггражданпроект", главного специалиста инспекции государственной охраны объектов культурного наследия Оренбургской области, старшего помощника прокурора города Оренбурга, заместителя начальника управления по гражданской обороне, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности, в присутствии участкового уполномоченного отдела полиции N 1 УУП ОУУП ИПДИ ОП N 1 МУ МВД России "Оренбургское" произведено визуальное обследование основных конструкций здания библиотеки (литер Е), расположенного по адресу: г. Оренбург, ул. Советская, 48 (объект культурного наследия регионального значения "Военное собрание"), и прилегающей к зданию территории, включая расположенные в непосредственной близости от объекта конструкции недостроенного здания ТАК "Атриум" и котлована недостроенного здания.

В ходе осмотра выявлены ряд трещин в районе лестничной клетки, трещины в стенах, свидетельствующие об осадке северо-западной стороны здания, трещины в перекрытии второго этажа, отставание гипсовой лепнины потолка. В непосредственной близости от стен здания расположен котлован глубиной около 12 метров, откосы которого укреплены стенкой из досок на металлическом каркасе. Подпорная конструкция находится на расстоянии 1,5-2 метра от края котлована, грунт вблизи фундаментов объекта осыпается, подпорная конструкция находится в деформированном, частично разрушенном состоянии, между деревянными щитами и стенками котлована вследствие воздействия ливневых и талых вод образовались зазоры, достигающие 1 м. На отдельных участках, где деревянные щиты отсутствуют, произошло локальное обрушение грунта стенок котлована, канатная арматура наклонных анкеров существенно повреждена коррозией, часть канатной арматуры в местах сопряжения со шпунтовой стенкой не закреплена.

При визуальном обследовании объекта культурного наследия "Военное собрание" уполномоченные органы пришли к выводу, что объект находится в неудовлетворительном состоянии.

По результатам совместного осмотра специалистом АО НПО ПИ "Оренбурггражданпроект" составлено заключение по обследованию участка здания "Военного собрания" находящегося в непосредственной близости от подземных конструкций недостроенного здания "Атриума" и котлована (т. 1 л.д. 20-32).

Согласно заключению, практически все вертикальные стенки котлована не закреплены, возможно их внезапное локальное обрушение. Наиболее опасным является незакрепленный участок вертикальной стенки котлована, расположенный в непосредственной близости от стен здания (литера Е7) библиотеки "Дома офицеров Оренбургского гарнизона". На этом участке может произойти внезапное обрушение большой массы грунта и части здания библиотеки, расположенной на данном грунте. Шпунтовая стенка предназначенная для сдерживания бокового давления грунта и предотвращения его обрушения, не выполняет эту функцию в силу того, что между вертикальными стенками котлована и шпунтовым ограждением нет плотного контакта. Между ними образовались зазоры, достигающие 1 м в зоне расположения стен библиотеки. Данные зазоры образовались вследствие постепенного размывания грунта вертикальных стенок котлована дождевыми и талыми водами. Несущая способность шпунтового ограждения существенно снизилась в результате возникновения многочисленных повреждений дощатых настилов и отдельных досок между трубами шпунтового ограждения, через которые смываемый грунт перемещается в котлован, образовывая зазоры; повреждения коррозией канатной арматуры наклонных анкеров; отсутствие надежного сопряжения с отдельными стержнями канатной арматуры наклонных анкеров. В некоторых цанговых зажимах отсутствуют специальные зубчатые элементы (цанги), обеспечивающие закрепление канатной арматуры в зажиме. Возможность внезапного обрушения участка грунта, залегающего под фундаментами здания (литера Е7) библиотеки "Дома офицеров Оренбургского гарнизона" и обследованной части библиотеки, расположенной на данном участке грунта, с высокой степенью достоверности подтверждается незатухающим процессом увеличения ширины раскрытия трещин, имеющихся в стенах лестничной клетки библиотеки. Постоянное увеличение ширины раскрытия данных трещин является следствием продолжающейся осадки и сползания грунта вместе с обследованной частью библиотеки в котлован. В сложившейся ситуации техническое состояния грунтов, являющихся основанием обследованного участка библиотеки, оцениваются как аварийное. С целью предотвращения обрушения грунтов основания и части конструкций библиотеки необходимо незамедлительно разработать и выполнит комплекс мероприятий по обеспечению их сохранности. Для их разработки следует выполнить детальное (инструментальное) обследование несущих конструкций и провести инженерно-геологические изыскания грунтового основания под подошвой фундаментов здания. До проведения указанных мероприятий необходимо запретить доступ людей к опасному участку здания. По периметру данного участка необходимо незамедлительно выставить ограждение и предупреждающие таблички "Опасная зона".

На основании вступивших в законную силу судебных актов по делам N А47-5695/2019, N А47-9903/2016, N А47-11113/2019, N А47-13114/2019 судом установлено, что ООО "ЗападноАбдулинО" является собственником объекта незавершенного строительства (далее - ОНС) Торгово-административного комплекса "Атриум" (далее - ТАК "Атриум").

03.10.2006 по результатам проведения открытых торгов в форме аукциона между обществом "Атриум" в лице конкурсного управляющего Ершова С.Н. (продавец) и обществом "ЗападноАбдулинО" (покупатель) заключен договор N 1 купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому покупателем в собственность приобретены, в том числе, незавершенный строительством торгово-административный комплекс "Атриум" (далее - ОНС), расположенный по адресу: г. Оренбург, ул. Советская, 50.

Строительство объекта предполагалось на двух земельных участках с кадастровыми номерами 56:44:0220001:9 площадью 3 053 кв.м. (Блок А) и единое землепользование с кадастровым номером 56:44:0000000:12 площадью 6 946 кв.м. (Блок В).

Право собственности ООО "ЗападноАбдулинО" на ОНС на основании договора купли-продажи недвижимого имущества N 1 от 03.10.2006 зарегистрировано за ответчиком 03.04.2013, о чем сделана запись регистрации N56-56-01/141/2006-346 и выдано свидетельство о государственной регистрации серии 56-АБ N 884423.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 20.02.2016 по делу N А47-7180/2015 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" к Департаменту градостроительства и земельных отношений администрации г. Оренбурга о признании незаконными уведомлений (решений) департамента градостроительства и земельных отношений Администрации г. Оренбурга об отказе в заключении договоров аренды земельных участков от 15.05.2015 N4724/15, N4722/15 и об обязании департамент градостроительства и земельных отношений г. Оренбурга заключить с ООО "ЗападноАбдулинО" договоры аренды земельных участков с кадастровым номером 56:44:0000000:12 и кадастровым номером 56:44:0220001:9 суд обязал департамент градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, заключив с ООО "ЗападноАбдулинО" договоры аренды земельных участков с кадастровыми номерами 56:44:0220001:9 и 56:44:0000000:12.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Оренбургской области по делу N А47-13113/2019 от 19.12.2019 удовлетворены исковые требования Департамента градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга к обществу с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" о расторжении договора N 16/л-99юр от 30.03.2016 аренды земельного участка с кадастровым номером 56:44:0000000:12.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда по делу N А47-13114/2019 от 04.12.2019 удовлетворены исковые требования Департамента градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга к обществу с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" о расторжении договора N 16/л-101юр от 30.03.2016 аренды земельного участка с кадастровым номером 56:44:0220001:9.

Также судом установлено, что земельный участок с кадастровым номером 56:44:0220001:9 является смежным с земельным участком, на котором располагается памятник "Военное собрание".

Истец в обоснование заявленных требований ссылается на следующие обстоятельства: с 2007 года никакие работы на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9 ООО "ЗападноАбдулино" не производилось, фактически на земельном участке находится только вырытый котлован, стенки которого постоянно осыпаются, оползание стенок котлована вызывает неравномерные подвижки и просадки грунта на прилегающих земельных участках, том числе и на земельным участке под объектом культурного наследия "Военное собрание". Сохранение котлована на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9, по мнению истца, влечет разрушение памятника культуры и создает угрозу жизни и здоровью людей, находящихся в этом здании.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, пришел к выводу о наличии угрозы обрушения соседнего с котлованом здания "Военное собрание", являющегося объектом культурного наследия.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом (часть 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из смысла названной нормы Кодекса следует, что предъявление соответствующего требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Согласно статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется, в том числе путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - Постановление N 10/22), в силу статей 304, 305 Гражданского кодекса Российской Федерации иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение.

Такой иск подлежит удовлетворению и в том случае, когда истец докажет, что имеется реальная угроза нарушения его права собственности или законного владения со стороны ответчика.

Иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению независимо от того, на своем или чужом земельном участке либо ином объекте недвижимости ответчик совершает действия (бездействие), нарушающие прав истца.

Пунктом 47 Постановления N 10/22 разъяснено, что удовлетворяя иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, суд вправе как запретить ответчику совершать определенные действия, так и обязать ответчика устранить последствия нарушения права истца.

В настоящем случае судом учтено, что именно длительное бездействие ответчика по непроведению строительных работ (с 2007 по 2020) привело к ненадлежащему состоянию временных строительных конструкций, сооруженных на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9.

Действительно, строительство ТАК "Атриум" предполагалось на двух земельных участках.

Однако, фактически на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9 в настоящий момент располагается котлован с временными строительными сооружениями.

В ходе судебного разбирательства судом удовлетворено ходатайство ООО "ЗападноАбдулино" о назначении судебной экспертизы.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 04.02.2020 по делу назначена судебная экспертиза, проведение судебной экспертизы поручено экспертам общества с ограниченной ответственностью "Промтехнология" Столповскому Г.А. и Романюк П.В.

На разрешение экспертов судом поставлены следующие вопросы:

- Создает ли наличие котлована на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9 угрозу жизни, здоровью, имуществу граждан, а также объекту культурного наследия "Военное собрание" по ул. Советская, 48, г. Оренбурга?

- Соответствует ли котлован, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9 в его текущем состоянии требованиям обеспечения безопасности граждан, а также требованиям строительных норм и правил (СНиП) и иным обязательным требованиям и градостроительным нормам?

- Повлечет ли ущерб объекту незавершенного строительства "Торгово-административный комплекс "Атриум" ликвидация котлована на земельном участке с кадастровым номером: 56:44:0220001:9 путем его засыпки, либо необходимо выполнить иные работы, устраняющие угрозу (при наличии) жизни и здоровью граждан, объекту культурного наследия "Военное собрание" без причинения ущерба расположенному на земельном участке объекту незавершенного строительства ТАК "Атриум"? 02.07.2020 в материалы дела ООО НПП "Промтехнология" представлено экспертное заключение N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020 (т. 3, л.д. 95-160).

Согласно экспертному заключению N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020 ООО НПП "Промтехнология" (т. 3, л.д. 95-160) эксперты пришли к следующим выводам:

По первому вопросу эксперты указали, что в соответствии с требованиями нормативно-технической документации в частности, с СП 45.13330.2017 "Земляные сооружения, основания и фундаменты" при разработке грунта вблизи существующих зданий "...необходимо принять меры против возможных деформаций существующих сооружений и коммуникаций, а также нарушений устойчивости откосов котлованов". В качестве такой меры была предусмотрена ограждающая стена в грунте, однако с учетом срока ее эксплуатации, выявленных дефектов и аварийного состояния в целом, данная ограждающая стена не выполняет своей функции, вследствие чего высока вероятность внезапного сдвига грунта внутрь котлована по призме обрушения, в результате чего находящиеся на берме котлована здания, сооружения, люди также попадут под обрушение, что приведет соответственно к разрушению зданий и сооружений (включая находящиеся в непосредственной близости здание объекта культурного наследия "Военное собрание"), угрозе жизни и здоровью, а также имуществу граждан.

По второму вопросу эксперты пришли к выводу, что в соответствии с п. 11.21 СП 45.13330.2017 "Земляные сооружения, основания и фундаменты": "При разработке котлованов непосредственно около фундаментов существующих сооружений, а также действующих подземных коммуникаций необходимо принять меры против возможных деформаций существующих сооружений и коммуникаций, а также нарушений устойчивости откосов котлованов".

По третьему вопросу эксперты указали, что ликвидация котлована путем его засыпки в пределах земельного участка с кадастровым номером 56:44:0220001:9 не может нанести ущерб никаким объектам незавершенного строительства за их отсутствием на данном земельном участке. На настоящий момент принятые меры в виде ограждающей стены в грунте не обеспечивают выполнения требований, предъявляемых к котлованам, в силу дефектов, приводящих к её аварийному состоянию и неспособности выполнять свои функции.

Результатом судебной экспертизы является заключение эксперта, которое относится к числу самостоятельных судебных доказательств (часть 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Заключение эксперта, как и любое доказательство, не является для суда обязательным, оценка заключению должна быть дана судом по общим правилам, установленным процессуальным законодательством.

Исследование и оценка заключения эксперта производится судом с целью установления его достоверности, достаточности совокупности доказательств по делу для правильного определения юридических фактов, иных имеющих значение для дела обстоятельств, в связи с чем, заключение сопоставляется с другими доказательствами по делу, выявляется степень его полноты и обоснованности.

Оценив представленное заключение ООО НПП "Промтехнология" N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020, суд первой инстанции не усмотрел его несоответствия положениям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, влекущего вывод о недостоверности указанного заключения или возникновение каких-либо сомнений в выводах эксперта, что повлекло бы невозможность его использования в качестве доказательства по делу.

Заключение ООО НПП "Промтехнология" N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020 является полными и ясными, эксперт имеет необходимую квалификацию, в соответствии с поставленными вопросами экспертом сделаны однозначные и понятные выводы, в связи с чем, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что заключение эксперта является обоснованным.

В материалах дела не имеется доказательств, свидетельствующих о том, что заключение содержит недостоверные выводы, а также доказательств того, что выбранные экспертом способы и методы оценки привели к неправильным выводам.

Доказательств, опровергающих выводы заключения эксперта, в материалы дела не представлено (статья 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Следовательно, доводы апеллянта о необъективности проведенной судебной экспертизы отклоняются апелляционной коллегией.

Согласно экспертному заключению ООО НПП "Промтехнология" N НПП-007/02-2020 от 29.06.2020 ограждающая стена, находящаяся в котловане в связи с условиями эксплуатации не выполняет своей защитной функции и как следствие существует возможность внезапного сдвига грунта внутрь котлована по призме обрушения, в результате чего находящиеся на берме котлована здания, сооружения, люди также попадут под обрушение.

Таким образом, котлован, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 56:44:0220001:9, в его текущем состоянии не соответствует требованиям действующей нормативно-технической документации.

Аналогичные выводы были сделаны и АО НПО ПИ "Оренбурггражданпроект" в заключении по результатам обследования от 30.08.2019.

Также суд первой инстанции обоснованно принял во внимание выводы, изложенные в постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2015 N 18АП-9150/2015 по делу N А47-7274/2014 по иску о признании отсутствующим права собственности на незавершенный строительством торгово-административный комплекс, где суд указал, что незавершенный строительством ТАК "Атриум" 33% готовности состоит из котлована блока "А" и подземной части блока "В".

Кроме того, согласно представленному в материалы дела ответчиком заключению Самарской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации N 741/5-4 от 16.04.2012 (внесудебная экспертиза) при визуальном осмотре территории в апреле 2012 года установлено наличие котлована с элементами конструкции подземной части блока "А", представляющего собой шпунтовое ограждение с использованием труб и деревянной обшивкой (стр. 4).

Технологией же был предусмотрен следующий хронологический порядок: выполнение шпунтованного ограждения из стальных свай и выполнением горизонтальных анкеров; разработка грунта до отметки низа фундаментной стены; устройство песчаной, бетонной подготовки и монолитной фундаментной плиты; установка инвентарной опалубки и выполнение внутреннего каркаса - монолитных железобетонных наружных ограждающих и внутренних стен, колон, перекрытий и покрытий технологией было предусмотрено перед выемкой грунта ниже отметки 0 бурение скважин ниже отметки уровня так называемой технологически нижней границы основания "ванны", образованной основанием - нижней армированной бетонной плоскости и стенами, выполненными из армированного бетона на глубину порядка 5 метров для установки труб с последующей заливкой бетоном.

Такие работы ответчиком проведены не были.

На основании изложенного суд первой инстанции верно не принял во внимание возражения ответчика относительно невозможности ликвидации котлована, поскольку это приведет к гибели ОНС ТАК "Атриум".

Довод ответчика о том, что ненадлежащее исполнение истцом обязательств по содержанию здания приводит к его разрушению, что явилось основанием для обращения Военного прокуратура Оренбургского гарнизона с иском к ФГУ "Дом офицеров Оренбургского гарнизона" Минобороны России, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку факт обращения Военного прокуратура Оренбургского гарнизона с указанным иском свидетельствует о необходимости принятия со стороны истца действий по сохранению объекта культурного наследия. О наличии вины истца данный иск не свидетельствует.

Как верно указал суд первой инстанции, для удовлетворения настоящих исковых требований достаточно доказательств наличия угрозы обрушения соседнего с котлованом здания "Военное собрание", наличие угрозы в свою очередь подтверждено выводами экспертов.

Факт давности строения здания "Военное собрание", его техническое состояние на 2001 год не исключает дополнительного негативного воздействия, вызванного наличием котлована, временные ограждающие конструкции которого находятся в неудовлетворительном состоянии и не выполняют свои функции в настоящий момент.

Для констатации нарушения права истца нет необходимости дожидаться наступления соответствующего события, в данном случае разрушения строения, достаточно доказательств наличия угрозы нарушения права. Отклонены судом как необоснованные возражения ответчика со ссылкой на отсутствие прав на земельный участок.

ООО "ЗападноАбдулинО" является владельцем временных конструкций, расположенных на земельном участке. Несмотря на расторжение договора аренды земельного участка, доказательств его возврата арендодателю материалы дела не содержат.

Кроме того, требования правомерно предъявлены к лицу, в результате длительного бездействия которого допущена угроза причинения вреда соседнему зданию.

На основании вышеизложенного, учитывая, что имеет место реальная угроза нарушения прав и законных интересов истца, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Каких-либо нарушений требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при оценке доказательств судом не допущено. Изложенные в обжалуемом решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на положениях действующего законодательства.

Приведенные ООО "ЗападноАбдулинО" в апелляционной жалобе доводы не опровергают обоснованность выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении норм действующего законодательства и по существу направлены на иную оценку доказательств и установленных обстоятельств по делу.

Несогласие ООО "ЗападноАбдулинО" с оценкой судом представленных доказательств и сформулированными на ее основе выводами по фактическим обстоятельствам дела не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат распределению в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в силу оставления апелляционной жалобы без удовлетворения относятся на апеллянта.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.10.2020 по делу N А47-13112/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗападноАбдулинО" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.А. Томилина

Судьи

И.А. Аникин М.И. Карпачева