Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2021 г. N 09АП-7119/21 по делу N А40-80775/2013

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 июня 2021 г. N Ф05-6283/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

29 марта 2021 г.

Дело N А40-80775/13

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 марта 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головачевой Ю.Л.,

судей А.А.Комарова, Ж.Ц.Бальжинимаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО "Финансовая Корпорация" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 декабря 2020 года по делу N А40-80775/2013, принятое судьей А.А. Пешехоновой, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника Козлитина М.А. о признании расходов конкурсного управляющего, понесенных в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю, подлежащими возмещению за счет приобретателя имущества и обязательств застройщика

при участии в судебном заседании: от конкурсного управляющего ЗАО "Финансовая Корпорация" - Сагунев А.С. дов.от 03.05.2020; от Московского Фонда Защиты прав дольщиков - Кучкова Н.В. дов.от 11.01.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2014 г. должник ЗАО "Финансовая Корпорация" (ОГРН 1027739405627, ИНН 7714112016; 103051, г. Москва, Большой Каретный пер., д. 4, стр. 5) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Финансовая Корпорация" возложены на временного управляющего должника Трачук Надежду Викторовну (ИНН 631100444840, запись N 283 в реестре арбитражных управляющих НП "Союз менеджеров и антикризисных управляющих"; адрес для направления корреспонденции: 443090, г. Самара, ул. СтароЗагора, д. 25 ООО "Росфинконсалт"), являющуюся членом Некоммерческого партнерства "Союз менеджеров и антикризисных управляющих" (юридический адрес: 109029, г. Москва, ул. Нижегородская, 32, корп. 15).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2014 г. конкурсным управляющим ЗАО "Финансовая Корпорация" (ОГРН 1027739405627, ИНН 7714112016; 103051, г. Москва, Большой Каретный пер., д. 4, стр. 5) утвержден Козлитин Максим Анатольевич (ИНН 503215980172, запись N 413 в реестре арбитражных управляющих НП "Союз менеджеров и антикризисных управляющих"; адрес для направления корреспонденции: 121170, г. Москва, ул. 1812 года, д. 2, корп. 2), являющийся членом Некоммерческого партнерства "Союз менеджеров и антикризисных управляющих" (адрес: 109029, г. Москва, ул. Нижегородская, 32, корп. 15).

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника Козлитина М.А. о признании расходов конкурсного управляющего, понесенных в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю, подлежащими возмещению за счет приобретателя имущества и обязательств застройщика.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2020 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника Козлитина М.А. о признании расходов конкурсного управляющего, понесенных в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю, подлежащими возмещению за счет приобретателя имущества и обязательств застройщика.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2020 отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального права.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Московского Фонда Защиты прав дольщиков просил приобщить к материалам дела отзыв на апелляционную жалобу, который был приобщен к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам отзыва на нее.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 223 АПК РФ, статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В своем заявлении конкурсный управляющий Козлитин М.А. указывает, что определением Арбитражного суда города Москвы от 28.05.2020 было удовлетворено заявление Московского фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства о намерении стать приобретателем прав должника на земельный участок с находящимся на нем неотделимыми улучшениями и исполнить обязательства застройщика перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства.

При вынесении вышеуказанного определения судом также было установлено, что сумма, необходимая для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд составляет 260 000 (двести шестьдесят тысяч) рублей, а также фактически понесенные конкурсным управляющим расходы на электроэнергию на дату вынесения настоящего определения и на оплату охранных услуг объекта по 31.05.2020 включительно.

23.06.2020 между Московским фондом защиты прав граждан-участников долевого строительства и должником в лице конкурсного управляющего был подписан акт взаимозачетов, в соответствии с которым, в частности, должнику (конкурсному управляющему, оплатившему расходы из собственных средств) были компенсированы фактически понесенные расходы по оплате услуг охраны недвижимого имущества по май 2020 года включительно, а также фактически понесенные расходы по оплате услуг электроэнергии по апрель 2020 года включительно.

В последующем, определением Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2020 по делу N А40-80775/2013 удовлетворено ходатайство о передаче имущества и обязательств застройщика Московскому фонду защиты прав граждан - участников долевого строительства. Передано приобретателю Московскому фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства (ОГРН 1197700018020, ИНН 9704008316; 125009, г. Москва, ул. Воздвиженка, д. 8/1, стр. 1) имущество и обязательства застройщика Закрытого акционерного общества "Финансовая Корпорация" (ОГРН 1027739405627, ИНН 7714112016; 103051, г. Москва, Большой Каретный пер., д. 4, стр. 5).

Между тем, конкурсным управляющим из собственных средств также были понесены следующие расходы: фактически понесенные расходы по оплате услуг охраны недвижимого имущества за июнь, июль и август 2020 года в сумме 420 000 рублей; фактически понесенные расходы по оплате услуг электроэнергии за май, июнь, июль и август 2020 года в сумме 25 435,49 рублей.

Конкурсный управляющий указывает, что в определении арбитражного суда о передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика указываются сведения о размере денежных средств, перечисляемых приобретателем на специальный банковский счет застройщика для погашения требований кредиторов, предусмотренных пунктом 1 статьи 201.15 и пунктом 3 статьи 201.15-1 настоящего Федерального закона (подпункт 3 пункта 3 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных положений закона, размер подлежащих перечислению в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 и пунктом 1 статьи 201.15 Закона о банкротстве денежных средств определяется дважды: на дату подачи заявления о намерении; при вынесении судом определения о передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика.

Обусловлено это тем, что размер платежей определенный при подаче заявления о намерении и размер платежей при вынесении определения о передаче может отличаться, при этом запрета об установлении размера таких платежей на будущие периоды не содержится, а статья 201.15 называется - "Погашение текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди к застройщику в целях обеспечения возможности передачи объекта незавершенного строительства или жилых помещений". Соответственно, данные платежи производятся в целях обеспечения возможности передачи объекта незавершенного строительства.

Значительная роль при банкротстве застройщиков отводится Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства". Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" изменен порядок механизма участия Фонда в удовлетворении требований граждан-участников долевого строительства.

При этом, исходя из общего пункта 5 статьи 201.10, пункта 1 статьи 201.15, а также статей 201.11 и 201.15-1 Закона о банкротстве, предоставление средств компенсационного фонда на финансирование мероприятий по завершению строительства объектов незавершенного строительства предусматривает также финансирование расходов на погашение требований по текущим платежам, требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, включенных в реестр требований кредиторов, в целях обеспечения в соответствии со статьями 201.11 и 201.15-1 Закона N 127- ФЗ возможности передачи региональному фонду, прав на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями или передачи участникам строительства жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений в многоквартирном доме и (или) ином объекте строительства, строительство которых завершено.

Вышеуказанные расходы были понесены исключительно в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю - Московскому фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства.

С учетом изложенного, принимая во внимание положения пункта 2 статьи 201.15-1, пункта 5 статьи 201.10 и пункта 1 статьи 201.15 Закона о банкротстве, по мнению конкурсного управляющего, понесенные конкурсным управляющим в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю расходы подлежат возмещению приобретателем имущества и обязательств застройщика - Московским фондом защиты прав граждан-участников долевого строительства (ОГРН 1197700018020, ИНН 9704008316; 125009, г. Москва, ул. Воздвиженка, д. 8/1, стр. 1).

Конкурсный управляющий обращался в фонд с просьбой возместить понесенные издержки, однако, в силу особенностей осуществления расчетов и контроля за денежными средствами в организации, фонд согласился произвести перечисление только в случае вынесения арбитражным судом соответствующего определения, что послужило основанием для обращения конкурсным управляющим в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно п. 1 ст. 201.15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в целях обеспечения в соответствии со статьями 201.10, 201.11 и 201.15-1 настоящего Федерального закона возможности передачи объекта незавершенного строительства, или прав на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, или жилых помещений в многоквартирном доме, жилом доме блокированной застройки, строительство которых завершено, требования по текущим платежам, а также требования кредиторов первой и второй очереди, включенные в реестр требований кредиторов, могут быть погашены участниками строительства и (или) третьими лицами в порядке, установленном настоящей статьей.

Исходя из положений абзаца 2 пункта 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве, в течение десяти дней с даты поступления заявления о намерении конкурсный управляющий (внешний управляющий) представляет в арбитражный суд и участникам строительства и (или) третьим лицам, направившим заявление о намерении (далее - заявитель), расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок или земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями либо стоимости передаваемых жилых помещений и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства или жилых помещений).

В силу п. 8 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве в течение десяти дней с даты поступления конкурсному управляющему (внешнему управляющему) заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 настоящего Федерального закона, конкурсный управляющий (внешний управляющий) представляет в арбитражный суд и лицу, имеющему намерение стать приобретателем и направившему заявление о намерении, следующие сведения:

1) расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства);

2) соотношение стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства.

Таким образом, из буквального толкования абз. 2 п. 2 ст. 201.15 и п. 8 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве следует, что подлежат погашению Фондом расходы конкурсного управляющего по текущим платежам, определяемые в соответствии с п. 5 ст. 201.10 Закона о банкротстве на дату направления Заявления о намерении в арбитражный суд -04.03.2020.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.05.2020 была определена сумма, необходимая для погашения Фондом задолженности по текущим платежам. Фонд погасил данную задолженность в полном объеме, что подтверждается Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2020.

Согласно п. 5 ст. 201.10 Закона о банкротстве если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

В соответствии с п. 2 ст. 134 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности: в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц.

Из буквального толкования п.5 ст.201.10 и абзаца 1 п.2 ст. 134 Закона о банкротстве следует, что при определении суммы по текущим платежам, необходимой к погашению для целей реализации положений ст. 201.15, 201.15-1, 201.15-2 Закона о банкротстве относятся исключительно текущие платежи первой очереди, а также задолженность первой и второй очереди реестра требований кредиторов. Погашение задолженности по текущим платежам иных очередей для целей реализации передачи объектов в порядке ст. 201.15-1, 201.15-2 Законом о банкротстве не предусмотрена.

Согласно п. 2 ст. 201.15 лицо, направившее заявление о намерении, обязано погасить задолженность по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди, то есть непогашенные платежи.

Вместе с тем, как следует из заявления о расходах конкурсным управляющим погашены расходы по оплате услуг охраны недвижимого имущества за июнь, июль и август 2020 года, а также по оплате услуг электроэнергии за май, июнь, июль и август 2020 года погашены.

Законом о банкротстве не предусмотрена компенсация Фондом произведенных конкурсным управляющим текущих расходов после направления Заявления о намерении в суд.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Ввиду чего, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника Козлитина М.А. о признании расходов конкурсного управляющего, понесенных в целях обеспечения возможности осуществления передачи имущества застройщика приобретателю, подлежащими возмещению за счет приобретателя имущества и обязательств застройщика.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не правильно применены нормы Закона о банкротстве, регулирующие порядок погашения текущих платежей при передаче объекта незавершенного строительства приобретателю подлежит отклонению ввиду неправильного толкования норм права. Из буквального толкования п.5 ст.201.10 и абзаца 1 п.2 ст. 134 Закона о банкротстве следует, что при определении суммы по текущим платежам, необходимой к погашению для целей реализации положений ст. 201.15, 201.15-1, 201.15-2 Закона о банкротстве относятся исключительно текущие платежи первой очереди, а также задолженность первой и второй очереди реестра требований кредиторов. Погашение задолженности по текущим платежам иных очередей для целей реализации передачи объектов в порядке ст. 201.15-1, 201.15-2 Законом о банкротстве не предусмотрена.

Позиция апеллянта о том, что не могут признаны погашены расходы должника по оплате текущих платежей в случае их оплаты конкурсным управляющим за счет собственных средств тоже не может быть принята судебной коллегией, учитывая тот факт, что определением Арбитражного суда города Москвы от 26.02.2021 завершено конкурсное производство в отношении Закрытого акционерного общества "Финансовая Корпорация".

Ссылка конкурсного управляющего о том, что определение о намерении и о передаче объекта должны выносится одновременно не свидетельствует о незаконности обжалуемого определения суда первой инстанции.

Также не согласен апелляционный суд с позицией конкурсного управляющего о том, что судом первой инстанции необходимо было применять нормы ГК РФ о неосновательном обогащении. Данная позиция основана на неправильном толковании норм права.

Конкурсный управляющий в своей апелляционной жалобе ссылается на п. 11.1 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве, согласно которой в случае, если приобретателем является Фонд или Фонд субъекта Российской Федерации, заявление о намерении подлежит рассмотрению арбитражным судом в течение пяти рабочих дней со дня представления сведений, указанных в пункте 8 настоящей статьи. Арбитражный суд вместе с определением об удовлетворении заявления о намерении, приобретателем по которому является Фонд или Фонд субъекта Российской Федерации, выносит определение о передаче такому приобретателю имущества и обязательств застройщика в соответствии с правилами, предусмотренными пунктами 3 и 4 статьи 201.15-2 данного Закона.

Также конкурсный управляющий указывает, что в п. 13 ст. 201.15-2 Закона о банкротстве установлено правило, что в случае вынесения определения арбитражного суда о передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика в соответствии с пунктом 11.1 статьи 201.15-1 данного Федерального закона погашение указанных в настоящем пункте требований кредиторов осуществляется в течение десяти рабочих дней с даты поступления денежных средств в размере, который указано определении арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении.

Однако п. 11.1 cт.201.15-1 Закона о банкротстве введен Федеральным законом от 13.07.2020 N 202-ФЗ, то есть после вынесения определения Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2020 о передаче имущества и обязательств застройщика приобретателю. Данный закон вступает в силу со дня его официального опубликования - 1З.07.2020.

Таким образом, к настоящему обособленному спору не могут быть применены нормы п. 11.1 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве, так как на дату вынесения определения от 28.05.2020 и определения от02.07.2020 действовала иная редакция ст.ст. 201.15-1 и 201.15-2, п. 11.1 отсутствовал в ст. 201.15-1 Закона о банкротстве и в связи с чем не мог быть применен.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 декабря 2020 года по делу N А40-80775/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО "Финансовая Корпорация" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева А.А. Комаров