Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2021 г. N 21АП-532/21 по делу N А84-824/2020

28 мая 2021 г.

Дело N А84-824/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2021 года.

В полном объёме постановление изготовлено 28 мая 2021 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Чертковой И.В., судей Ольшанской Н.А., Рыбиной С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Месеняшиной Т.В.,

при участии представителей:

от акционерного общества "Ривьера" - Кишкиной Ирины Сергеевны по доверенности от 25.01.2021,

от государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства" - Ефремовой Дианы Валерьевны по доверенности от 11.01.2021 N 1,

от Департамента капитального строительства города Севастополя - Райского Дмитрия Игоревича по доверенности от 03.12.2020 N 7355/01-05-01.1-37/02/20,

от Правительства Севастополя - Смирнова Сергея Львовича по доверенности от 13.10.2020 N 8989/01-01-02.1-29/02/20, Болтенко Зинаиды Вячеславовны по доверенности от 13.10.2020 N 8991/01-01-02.1-29/02/20, Мальцевой Елены Владимировны по доверенности от 11.12.2020 N 11121/01-01-02.1-30/02/20,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "Ривьера", государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства", Правительства Севастополя, Департамента капитального строительства города Севастополя на решение Арбитражного суда города Севастополя от 29 декабря 2020 года по делу N А84-824/2020 (судья Ражков Р.А.),

по иску акционерного общества "Ривьера" к государственному казенному учреждению города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства", о взыскании денежных средств,

по встречному иску государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства" к акционерному обществу "Ривьера" о взыскании неустойки,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Российский национальный коммерческий банк", Правительства Севастополя, Департамента капитального строительства города Севастополя, Федерального казначейства,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Ривьера" (далее - АО "Ривьера", общество) обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с иском о взыскании с государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства" (далее - ГКУ ГС "ЕДКС", учреждение) денежных средств в размере 240 544 191,61 руб., выплаченных по банковской гарантии, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 31.12.2019 по 02.03.2020 в размере 1 222 864,81 руб., расходов по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 24.12.2020 принято встречное исковое заявление ГКУ ГС "ЕДКС" о взыскании с АО "Ривьера" неустойки в размере 255 351 034,78 руб.

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 29 декабря 2020 года (с учетом определения от 29.12.2020) исковые требования АО "Ривьера" удовлетворены частично. Взысканы с ГКУ ГС "ЕДКС" в пользу АО "Ривьера" неосновательное обогащение в размере 216 362 701,33 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 19 274,45 руб. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказано. В удовлетворении встречного иска в части требования о взыскании неустойки в сумме 20 045 516,85 руб. - за просрочку выполнения отдельных этапов работ за период с 11.02.2019 по 02.09.2019, 100 000 руб. - за непредставление документации, предусмотренной пунктом 8.1 контракта, после 27.12.2018, 6 007 591,19 руб. - за нарушение условий контракта о привлечении субподрядчиков отказано. В остальной части встречный иск удовлетворен частично. Взыскана с АО "Ривьера" в пользу ГКУ ГС "ЕДКС" пеня в сумме 19 909 514,90 руб. В удовлетворении остальной части встречного иска отказано. Произведен зачёт, в результате зачёта взыскана с ГКУ ГС "ЕДКС" в пользу АО "Ривьера" сумма 196 453 187,33 руб., а также взысканы расходы по оплате государственной пошлины в сумме 19 274,45 руб. Взыскана с ГКУ ГС "ЕДКС" в федеральный бюджет государственная пошлина в сумме 21 848,53 руб. Взыскана с АО "Ривьера" в федеральный бюджет государственная пошлина в сумме 178 151,47 руб.

Не согласившись с указанным решением суда, АО "Ривьера", ГКУ ГС "ЕДКС", Правительство Севастополя, Департамент капитального строительства города Севастополя обратились в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами. Обоснование и доводы изложены в апелляционных жалобах.

От ГКУ ГС "ЕДКС" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу АО "Ривьера" с обоснованием своей правовой позиции, который приобщен судом к материалам дела.

От ГКУ ГС "ЕДКС" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу Департамента капитального строительства города Севастополя с обоснованием своей правовой позиции, который приобщен судом к материалам дела.

От АО "Ривьера" поступил письменный отзыв на апелляционные жалобы ГКУ ГС "ЕДКС", Правительства Севастополя и Департамента капитального строительства города Севастополя с обоснованием своей правовой позиции, который приобщен судом к материалам дела.

Представитель АО "Ривьера" в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы поддержал в полном объеме, просил апелляционную жалобу удовлетворить, возражал против удовлетворения апелляционных жалоб ГКУ ГС "ЕДКС", Правительства Севастополя и Департамента капитального строительства города Севастополя.

Представитель ГКУ ГС "ЕДКС" в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы поддержал в полном объеме, просил апелляционную жалобу удовлетворить, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы АО "Ривьера".

Представитель Департамента капитального строительства города Севастополя в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы поддержал в полном объеме, просил апелляционную жалобу удовлетворить, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы АО "Ривьера".

Представитель Правительства Севастополя в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы поддержал в полном объеме, просил апелляционную жалобу удовлетворить, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы АО "Ривьера".

Публичное акционерное общество "Российский национальный коммерческий банк" и Федеральное казначейство о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб извещены надлежащим образом, в том числе путем размещения сведений о времени и месте судебного разбирательства на официальном сайте Федеральных Арбитражных Судов Российской Федерации, что подтверждается материалами дела, в судебное заседание представителей не направили, в связи с чем рассмотрение жалоб возможно в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции в порядке и пределах, предусмотренных статьями 266, 268 АПК РФ, установлено следующее.

Как следует из материалов дела, 24.12.2018 между ГБУ "Дирекция капитального строительства" (далее - ГБУ "Дирекция КС") (после переименования государственное казённое учреждение города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства"), действующим от имени города федерального значения Севастополя, от лица Департамента капитального строительства города Севастополя (соглашение от 26.08.2018) (государственный заказчик) и АО "Ривьера" (подрядчик) был заключен государственный контракт N 29204007681180000980/7-СМР/2018 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция и благоустройство Парка Победы, г. Севастополь" (далее - контракт).

В соответствии с пунктом 1.1 контракта подрядчик принимает на себя обязательства в установленный контрактом срок по заданию государственного заказчика выполнить строительно-монтажные работы по объекту: "Реконструкция и благоустройство Парка Победы, г. Севастополь" (далее - объект), а государственный заказчик обязуется принять результат выполненных работ и обеспечить их оплату в соответствии с условиями настоящего контракта в пределах цены контракта.

В соответствии с пунктом 1.2 контракта подрядчик обязуется в установленные контрактом сроки выполнить строительные и монтажные работы, обеспечивающие ввод и нормальную эксплуатацию объекта в соответствии с требованиями нормативных правовых актов в области проектирования и строительства, градостроительного плана земельного участка, технической (проектной, рабочей, сметной) документацией, в соответствии с расчетом цены контракта (Приложение N 1 к настоящему контракту), Графиком выполнения работ (Приложение N 2 к настоящему контракту) и Графиком оплаты выполненных работ (Приложение N 3 к настоящему контракту), а также иными условиями настоящего контракта, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации.

В объем строительно-монтажных работ по настоящему контракту не входят ранее выполненные работы по расторгнутым государственным контрактам от 18.08.2017 N 0174200002717000176_313067 и от 19.12.2017 N З-СМР/2017, объемы выполнения которых подтверждены Общим журналом работ (по форме N КС-6) и Журналом учета выполненных работ (по форме N КС-ба), а также стоимость не монтируемого оборудования и иные затраты, не относящиеся непосредственно к производству строительно-монтажных работ.

В соответствии с пунктом 1.3 контракта результатом выполненных работ по контракту, является построенный объект капитального строительства, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектно-сметной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов и заключение федерального государственного экологического надзора в случаях, предусмотренных частью 7 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта цена контракта составляет 801 012 158 рублей 06 копеек (далее - цена контракта). Расчет цены контракта приведен в Приложении N 1, которое является неотъемлемой частью настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта сроки выполнения работ (определенного этапа работ), предусмотренные настоящим контрактом выполняются в соответствии с утвержденным Графиком выполнения работ (Приложение N 2 к настоящему контракту).

В соответствии с пунктом 3.2 контракта срок начала работ - с момента передачи строительной площадки подрядчику и подписания соответствующего акта о передаче строительной площадки между подрядчиком и государственным заказчиком. Срок окончания работ - не позднее 03 мая 2019 года.

В соответствии с пунктом 4.1 контракта подрядчик принимает на себя обязательство обеспечить объект, указанный в п. 1.1 настоящего контракта, строительными материалами, изделиями и конструкциями, необходимым оборудованием в соответствии с разработанной в установленном порядке проектной, рабочей, сметной документацией.

Подпунктом 5.2.1 пункта 5.2 контракта предусмотрена обязанность заказчика в течение 10 дней после подписания контракта передать подрядчику строительную площадку.

Подпунктом 5.2.11 пункта 5.2 контракта предусмотрена обязанность заказчика оказывать содействие подрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, решение которых возможно только при участии государственного заказчика.

Статьёй 6 контракта определены обязательства подрядчика, в том числе, самостоятельно согласовывать с контролирующими организациями производство земляных работ, необходимых для строительства объекта, в том числе работ, связанных со вскрытием, врезкой, переносом подземных и надземных коммуникаций (подпункт 6.2.17 пункта 6.2 контракта); уведомить государственного заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении несоответствия, предоставленной государственным заказчиком, проектной, рабочей и сметной документации, возможных неблагоприятных для государственного заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ, иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший государственного заказчика о вышеуказанных обстоятельствах, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения 2 рабочих дней для направления разъяснений государственного заказчика, не вправе при предъявлении к государственному заказчику требований, ссылаться на указанные обстоятельства (подпункт 6.2.37 пункта 6.2 контракта).

В соответствии с подпунктом 7.1.2 пункта 7.1 контракта государственный заказчик производит перечисление целевого авансового платежа в размере 30 % цены контракта, но не более доведенных до государственного заказчика лимитов бюджетных обязательств на соответствующий финансовый год на лицевой счет подрядчика, предназначенный для учета операций со средствами юридических лиц, не являющихся участниками бюджетного процесса, открытый подрядчиком в территориальном органе Федерального казначейства в порядке, установленном Федеральным казначейством, в течение 10 рабочих дней с даты извещения подрядчиком государственного заказчика об открытии такого счета с указанием его реквизитов и подписания дополнительного соглашения к контракту с указанием счета, открытого в территориальном органе Федерального казначейства, и суммы перечисляемого авансового платежа.

В соответствии с подпунктом 7.1.3 пункта 7.1 контракта погашение аванса осуществляется в размере не менее 30 % от стоимости подлежащих оплате надлежаще выполненных и принятых государственным заказчиком работ, в том числе материалов и оборудования, в отчетном периоде, в соответствии с Графиком поэтапного погашения аванса, а также условиями настоящего контракта.

В случае если стоимость выполненного этапа работ составляет менее стоимости данного этапа работ, определенного в Графике оплаты выполненных работ и Графике поэтапного погашения аванса, погашение аванса осуществляется в размере, соответствующему утвержденному Графику поэтапного погашения аванса.

Основанием для оплаты в соответствии с пунктом 2.1 контракта выполненных подрядчиком за истекший период и предусмотренных настоящим контрактом строительных работ являются справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), акт приема-передачи оборудования в монтаж (форма N ОС-15 (при наличии), акт сдачи-приемки выполненных работ по прочим затратам, счет, счет-фактура (при наличии).

В соответствии с подпунктом 7.1.4 пункта 7.1 контракта государственный заказчик на основании вышеуказанных документов оплачивает выполненные подрядчиком работы при условии и по мере поступления бюджетных средств. Оплата производится в течение 30 календарных дней с момента подписания сторонами документов, указанных в пункте 8.5 настоящего контракта.

Статьёй 8 контракта согласован порядок сдачи-приемки работ.

В соответствии с пунктом 8.1 контракта по завершении в установленные графиком выполнения отдельных этапов работ по строительству объекта подрядчик для проверки выполнения работ до 10-го числа текущего месяца передаёт заказчику документацию: акты приемки выполненных работ (КС-2), справку о стоимости выполненных работ (КС-3), журнал учёта работ по унифицированной форме (КС-6), журнал учёта выполненных работ (КС-6а), исполнительные схемы, акты освидетельствования и испытания сетей инженерно-технического обеспечения, акты освидетельствования скрытых работ, сертификаты, технические паспорта, подтверждающие качество примененных материалов, изделий, конструкций, акты индивидуального и комплексного опробования оборудования, акт смонтированного (не монтируемого) оборудования, иные документы.

В соответствии с пунктом 8.2 контракта для проверки представленных подрядчиком результатов выполненных работ, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта по фактическому объему, комплектности и качеству, государственный заказчик проводит проверку выполненных работ в течение 10 рабочих дней со дня получения от подрядчика документов, определенных пунктом 8.1 настоящего контракта.

Статьёй 9 контракта предусмотрен порядок привлечения субподрядных организаций.

В соответствии с пунктом 9.4 контракта подрядчик, не являющийся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, обязан привлечь к исполнению контракта соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. Общий объем работ, оказываемый указанными субъектами, в денежном выражении должен составлять 15 процентов от цены контракта.

В соответствии с пунктом 9.6 контракта подрядчик обязан согласовывать с государственным заказчиком в письменном виде заключение договоров с субподрядчиками в соответствии с пунктом 9.4 контракта с указанием предмета договора, адреса субподрядчиков, сроков выполнения работ, наличие у субподрядной организации всех необходимых разрешительных документов на выполнение работ по контракту.

В соответствии с пунктом 9.7 контракта подрядчик обязан в срок не более 5 рабочих дней со дня заключения договора с субподрядчиком, в соответствии с пунктом 9.4 контракта представить государственному заказчику:

- декларацию о принадлежности субподрядчика к субъектам малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации, составленную в простой письменной форме, подписанную руководителем (иным уполномоченным лицом) субъекта малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организации и заверенную печатью (при наличии печати);

- копию договора (договоров), заключенного с субподрядчиком, заверенную подрядчиком.

В соответствии с пунктом 9.9 контракта подрядчик обязан в течение 10 рабочих дней со дня оплаты выполненных обязательств по договору с субподрядчиком, привлекаемым в соответствии с пунктом 9.4 контракта, представлять государственному заказчику следующие документы:

- копии документов о приемке поставленного товара, выполненной работы, которые являются предметом договора, заключенного между поставщиком (подрядчиком) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем;

- копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств подрядчиком субподрядчику, соисполнителю, в случае если договором, заключенным между подрядчиком и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем, предусмотрена оплата выполненных обязательств до срока оплаты выполненных работ, предусмотренного контрактом (в ином случае указанный документ представляется государственному заказчику дополнительно в течение 5 дней со дня оплаты подрядчиком обязательств, выполненных субподрядчиком, соисполнителем).

В соответствии с пунктом 9.10 контракта подрядчик несет ответственность перед государственным заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей, в том числе:

- за представление документов, указанных в пунктах 9.6 и 9.8 контракта, содержащих недостоверные сведения, либо их непредставление или представление таких документов с нарушением установленных сроков;

- за непривлечение субподрядчиков, соисполнителей в соответствии с пунктом 9.4 контракта в объеме, установленном в контракте.

Статьёй 12 контракта установлена ответственность сторон:

В соответствии с пунктом 12.2 контракта в случае если нарушение подрядчиком сроков начала выполнения работ по контракту либо завершения работ, включая сроки начала, завершения отдельных этапов работ, установленных Графиком выполнении работ, составляет более 30 календарных дней, такие нарушения признаются существенными.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в соответствии с Правилами, и составляет 100 000,00 руб. (п. 12.6).

В соответствии с пунктом 12.7 контракта штраф за неисполнение условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей) определяется в соответствии с Правилами и равен 5 процентам объема привлечения к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей), предусмотренного пунктом 9.4 настоящего контракта, что составляет 6 007 591 рубль 19 копеек.

За каждый факт неисполнения заказчиком обязательств по контракту (кроме просрочки исполнения) размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в соответствии с Правилами, и составляет 100 000,00 руб. (п. 12.11).

В пункте 12.8 контракта установлено, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства в размере 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ от цены контракта, уменьшенную на сумму фактически исполненных подрядчиком обязательств.

Согласно п. 12.10 контракта в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, подрядчик вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы.

В пункте 12.14 контракта определен размер штрафа (неустойки) в случаях, предусмотренных постановлением Правительства РФ от 11.08.2014 N 790, за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию - в размере 0,5 % от стоимости контракта, но не более 2 000 000,00 рублей за каждый день просрочки, за нарушение иных сроков строительства объекта - в размере 0,3% стоимости контракта, но не более 300 000,00 рублей за каждый день просрочки.

В силу пункта 14.1 контракта обеспечение контракта установлено в размере 30% начальной цены контракта, что составляет 240 544 191,61 руб.

Настоящий контракт вступает в силу со дня его подписания и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту, но не позднее 02.09.2019 (пункт 15.2 контракта).

Между РНКБ Банк (ПАО) (гарант) и АО "Ривьера" (принципал) заключен договор о предоставлении банковской гарантии N 094/18-БГ от 21.12.2018 в целях обеспечения исполнения обязательств по государственному контракту на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция и благоустройство Парка Победы, г. Севастополь", планируемого к заключению по итогам запроса предложений в электронной форме в рамках ФЗ-44 (тендерная документация: документация по проведению запроса предложений на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция и благоустройство Парка Победы, г. Севастополь", утвержденная ГБУ "Дирекция капитального строительства" и извещение N 0874200000118000139, опубликованное 26 ноября 2018 года).

Сумма гарантии - 240 544 191,61 российских рублей. Дата вступления гарантии в силу - с даты выдачи гарантии. Срок действия гарантии - по 02 октября 2019 года (включительно).

Согласно акту приема передачи строительной площадки от 25.12.2018 ГБУ "Дирекция КС" передало АО "Ривьера" для выполнения строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция и благоустройство Парка Победы, г. Севастополь" строительную площадку: земельный участок (площадка), выделенный на основании распоряжения Департамента по имущественным и земельным отношениям города Севастополя от 17.08.2016 N 2696-РДЗ.

Местонахождение участка: Российская Федерация, г. Севастополь, Гагаринский район, Парк Победы, ул. Адмирала Фадеева. Кадастровый номер участка: 91:02:000000:127. Общая площадь участка: 390202+/-219 м.кв. Разрешенное использование: "Земельные участки (территории) общего пользования". Разрешение на застройку земельного участка: разрешение на строительство N RU91 -94102000-072-2016 от 30.12.2016.

На момент разрешения спора на публичной кадастровой карте сведений о земельном участке с кадастровым номером 91:02:000000:127, площадь 390 202 +/- 219 м.кв., не отражено, отражены сведения о земельном участке с кадастровым номером 91:02:000000:483, площадь 390 420 м.кв., адрес: Российская Федерация, г. Севастополь, Гагаринский р-н, парк Победы; разрешенное использование: для размещения скверов, парков, городских садов.

Согласно Графику выполнения работ стороны согласовали, в том числе, следующие виды работ: проезды АБ-1 (вне участка) и дождевая канализация.

Вне границ участка проектом предусмотрен организованный сбор поверхностных вод с территорий проектируемых парковок. Устанавливаются бетонные лотки с чугунными решетками (FASERFIX-Super 200 Hauraton). Дождевые и талые воды по самотечным трубопроводам 0 200/174 поступают в накопительные емкости, далее на очистные сооружения. Намечено два участка установки очистных сооружений. Пройдя целый цикл очистки на локальных очистных сооружениях, воды через колодец отбора проб поступают в накопительную ёмкость и используются для полива газонов.

Согласно проектной документации отражены виды работ, подлежащие выполнению вне границ переданного по акту приема передачи строительной площадки от 25.12.2018 с западной стороны от земельного участка 18 парковок легкового автотранспорта, в том числе 5 частично на переданном земельном участке, частично - на земельном участке, за границами переданного.

В объем работ по благоустройству (очистные сооружения ливневых стоков) включены работы вне границ отведённого участка: проектируемое асфальто-бетонное покрытие АБ-1 2 532, 20 м. кв., бортовой камень БР 100, 30, 15 - 871 метр погонный; в разделе "Баланс территории" указано "Вне участка" "Площадь участка" - 3 846, 80 м. кв., из которых 2 532, 20 м. кв. - площадь покрытий.

Согласно проектной документации (т. 2 л.д. 5, документы на USB 2.0 - носителе) проектируемый водоотводный лоток подлежит устройству вдоль проектируемых парковок, размещаемых за пределами предоставленного земельного участка.

27.12.2018 подрядчиком предоставлены акт приемки выполненных работ (ф. КС- 2) и справка о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3) за отчетный период с 25.12.2018 по 27.12.2018.

09.01.2019 подрядчиком направлено письмо N 2 от (вх. N 12/п от 10.01.2019), согласно которому в ходе детального изучения выданной в работу документации было выявлено, что в разделе 15-16/ПИР-399 - ИОС.НК предусмотрено устройство двух комплексов ливневых очистных сооружений, а также устройство водоотводных лотков для сбора и очистки сточных вод с территории, расположенной вне границ объекта (дорога вдоль Парка Победы). В связи с нецелесообразностью устройства ливневой канализации на территории вне границ проекта в рамках контракта предложено рассмотреть вопрос об исключении работ по устройству ливневой канализации прилегающей территории.

Согласно письму подрядчика от 24.01.2019 N 44 (вх. N 536 от 08.02.2019) в ответ на письмо заказчика от 24.01.2019 исх. N 369, подрядчик сообщил заказчику о том, что ООО "Террастрой-Юг" является единственным субподрядчиком АО "Ривьера" и сопроводительным письмом от 28.12.2018 N 697 (вх.N 7310 от 29.12.2018) в адрес заказчика был предоставлен договор субподряда от 25.12.2018 N29204007681180000980/7-СМР-2018-ТС-Ю/4 между АО "Ривьера" и ООО "Террастрой-Юг".

Сопроводительным письмом от 18.02.2019 N 89 (вх. N 697 от 18.02.2019) АО "Ривьера" направило ГБУ "Дирекция КС" на согласование документы о привлечении в порядке статьи 9.4 контракта субподрядчика - субъекта малого предпринимательства - общества с ограниченной ответственностью "Террастрой-Юг" с приложением договора субподряда, декларации о субъекте малого предпринимательства, свидетельства и приказа.

В письме подрядчика N 180 от 19.03.2019 (вх. N 881/п от 19.03.2019) сообщается, что в ходе подготовки к выполнению работ по устройству парковочных мест, лотков ливневой канализации вне границ объекта (со стороны вертолетного завода) было выявлено, что территория, предназначенная для размещения вышеуказанных элементов благоустройства, не была передана в производство работ. Предложено в кратчайшие сроки организовать передачу строительной площадки для производства работ вне границ переданной ранее строительной площадки с кадастровым номером 91:02:000000:127.

13.05.2019 подрядчик направил письмо N 348 от (вх. N 1315/с от 13.05.2019) о том, что в ходе подготовки к выполнению работ по устройству парковочных мест, лотков ливневой канализации вне границ объекта (со стороны вертолетного завода) было выявлено, что выполнить работы по проектной документации 15-16/ПИР-399.НК не представляется возможным в связи со сложностью рельефа (множественные противоуклоны). Предложено предоставить проектные решения по устройству лотков ливневой канализации, учитывающие особенности рельефа, а также повторно предложено организовать передачу строительной площадки для производства работ вне границ переданной ранее строительной площадки с кадастровым номером 91:02:000000:127.

В письме подрядчика от 24.06.2019 N 499 (вх. N 1636/п от 24.06.2019), согласно которому ответ на письмо N 180 от 19.03.2019 не поступил, предложено организовать передачу территории вне границ объекта со стороны вертолетного завода для производства работ по устройству ливневой канализации и автомобильных парковок.

Согласно письму N 585 от 16.07.2019 (вх. N 1828/п от 17.07.2019) на письма N 180 от 19.03.2019, N 499 от 24.06.2019 ответ на поступал, повторно запрошено организовать передачу территории вне границ объекта со стороны вертолетного завода для производства работ по устройству ливневой канализации и автомобильных парковок.

Как явствует из письма подрядчика N 630 от 31.07.2019 (вх. N 1956/п от 31.07.2019), на письмо N 499 от 24.06.2019 ответ не поступил, в связи с длительной передачей территории выполнение работ по асфальтированию и прокладке ливневой канализации до 02.09.2019 не представляется возможным.

В письме N 650 от 07.08.2019 (вх. N 2020/п от 07.08.2019) сообщается, что письма N 180 от 19.03.2019, N 499 от 24.06.2019 N 585 от 1607.2019, N 630 от 31.07.2019 оставлены без ответа, повторно запрошено организовать передачу территории вне границ объекта со стороны вертолетного завода для производства работ по устройству ливневой канализации и автомобильных парковок. Не передача земельного участка привела к срыву сроков выполнения работ (оставшегося времени недостаточно для качественного выполнения работ), предложено в случае отсутствия необходимости выполнения работ уведомить о принятом решении.

Техническим советом по строительству Департамента капитального строительства города Севастополь от 04.12.2019 принято решение об исключении из проектной документации работ по асфальто-бетонному покрытию вне границ участка (автопарковки со стороны вертолетного завода), а также всех сопутствующих строительно-монтажных работ вне границ выделенного участка, озеленение территории (посадка зеленых насаждений), поливочный водопровод и дождевая канализация (от авто-парковок).

Подрядчик указывает на причину просрочки выполнения работ согласно Графику 03.05.2019, фактическое исполнение 02.09.2019 - по причине не согласования Листа согласования службой ГУПС "Севастопольтелеком", в связи с чем невозможно открытие ордера на земляные работы.

Работы по устройству строительного городка отсутствуют в Графике к контракту. Размещение строительного городка осуществляется до начала работ.

Согласно проектной документации (т. 2 л.д. 5, документы на USB 2.0) на строительной площадке запланировано размещение строительных городков N 1 и N 2, вне строительной площадки - строительный городок N 1.

Общество ссылается на письменные уведомления государственного заказчика о необходимости согласования размещения строительного городка: в письме от 23.01.2019 N 42 (вх. N 206/п от 23.01.2019) указывается, что в местах расположения строительных городков имеются зелёные насаждения, не подлежащие вырубке, находится строительный городок предыдущего подрядчика (за пределами границ строительного объекта); предложено согласовать размещение строительного городка согласно прилагаемой схеме.

Письмами ГБУ "Дирекция КС" N 530 от 29.01.2019, N 986 от 13.02.2019, N 1656 от 11.03.2019 согласовано размещение строительных городков с восточной стороны от проектируемого фонтана "Победа" - в месте, отличном, от изначально запланированного проектом.

Установка прибора учёта водопотребления по графику - 03.05.2019, фактически - 17.05.2019, КС-2 от 02.09.2019. Причина задержки - некорректная ПД, РД.

Подрядчик ссылается на переписку сторон по поводу необходимости согласования замены прибора учёта.

В письме N 174 от 15.03.2019 (вх. N 866/п от 19.03.2019) АО "Ривьера" сообщает ГБУ "Дирекция КС" о том, что в ходе детального изучения проектно-сметной документации совместно с ГУП "Водоканал" г. Севастополя выявлен недостаток в техническом устройстве водомерного узла учёта: применён счётчик, не обеспечивающий учёт водопотребления при малых потреблениях - на уровне бытовых объёмов (обеспечение работы санузла объекта), запрошено согласование замены прибора учёта на комбинированный счётчик.

Письмом N 1914 от 25.03.2014 ГБУ "Дирекция КС" согласовало замену прибора учёта без увеличения сметной стоимости.

Актом N 79 от 28.03.2019 обследования водомерного узла учёта на сдаточном объекте подтверждается факт монтажа и принятия в эксплуатацию прибора учёта.

На письмо N 166 от 14.03.2019 (вх. N 830/п от 14.03.2019) о выявлении в выданной 05.03.2019 ГБУ "Дирекция КС" согласованной ФГУП 102 ПЭС однолинейной схемы РУ-0,4 кВ, дополнения щитами ввода и учёта электроэнергии в количестве 4 штук, которые не были предусмотрены проектной и сметной документацией, о необходимости согласования дополнительных работ по устройству четырёх не предусмотренных проектной документацией ЩУ наружного исполнения, а также согласования места их установки в соответствии с прилагаемой схемой, уведомлении о сроке изготовления и поставке необходимого оборудования - 2 месяца, в связи с чем невозможно исполнение контракта в срок, на письмо N 203 от 22.03.2019 (вх. N 916/п от 22.03.2019) об отсутствии ответа на письмо N 166 от 14.03.2019, что приводит к увеличению сроков производства работ и к угрозе своевременного исполнения государственного контракта 03.04.2019 ГБУ "Дирекция КС" предоставлено согласование, монтаж электрощитов осуществлён 05.06.2019, акт КС-2 оформлен 02.09.2019, так как работы являлись дополнительными.

Согласно Графику производства работ отмостка и мощение площадок фонтанов осуществляется с 22.01.2019 по 01.04.2019.

Письмами N 63 от 04.02.2019 (вх. N 355/п от 05.02.2019), N 1008 от 21.02.2019 (вх. N 619/п от 21.02.2019) АО "Ривьера" запрошено согласование улучшения оснований под гранитные покрытия площадей с фонтанами в соответствии прилагаемой схемой.

В Журнале авторского надзора за строительством согласование изменения пирога основания под мощение площадей вокруг фонтанов из гранитных плит и внесение изменений в ПСД согласовано 05.02.2019.

Согласно утверждению АО "Ривьера" работы согласованы ГБУ "Дирекция КС" письмом N 1448 от 28.02.2019.

15-16/ПИР-399-ПЗ предусматривает площадь гранитных покрытий 9 940 м. кв. Объём мощения площади гранитных покрытий изменён (10 179, 83 м.кв.).

В Журнале авторского надзора за строительством согласование изменения пирога основания под мощение площадей вокруг фонтанов из гранитных плит и внесение изменений в ПСД согласовано 05.02.2019

В журнале авторского надзора за строительством 26.02.2019 отмечено выявление перепада высот при выполнении работ "Устройство дополнительных лестниц, отходящих от фонтанов "Города-Герои".

Согласно позиции подрядчика дополнительная выемка грунта в объёме 14939,1 м. куб. не предусмотрена проектной документацией, фактически выполнена, что подтверждается пунктами 239-243 акта КС-2 N 172 от 10.12.2019.

Проект не предусматривает радикального изменения существующей дорожно-тропиночной сети парка. Сохраняется направление и конфигурация центральной аллеи, второстепенных аллей и дорожек. Ширина главной аллеи 8.5 м. Проектом предусмотрена замена существующего покрытия из тротуарной плитки "Кирпич" на покрытие из гранитных плит "Мансуровский", "Южно-Султаевский", "Нигрозеро". На площадях центральной аллеи также проектом предусмотрена замена существующего покрытия из тротуарной плитки "Кирпич" на покрытие из гранитных плит "Мансуровский", "Южно- Султаевский", "Нигрозеро". и гранитной брусчатки "Сюскюянсаари", "Нигрозеро". Ширина тротуаров, дублирующих центральную аллею 3.0 м. Проектом предусмотрена замена существующего щебеночного покрытия на покрытие из гранитных плит "Мансуровский".

После корректировки ширина второстепенных дорожек колеблется от 3,0 до 4,5 м. Проектом предусматривается замена существующего покрытия из тротуарной плитки "Кирпич" на покрытие из тротуарных плит "Каменный век", г. Рязань. Мощение тротуаров, второстепенных дорожек предусмотрено из цветных тротуарных плит "Каменный век", г. Рязань, покрытие из песчаника. Ширина дорожек -1,5 м, тропинок на территории парка -1,0 м Покрытие тропинок парка предусмотрено из декоративного щебня. Вывоз избыточного грунта (насыпь, оставленная предыдущим подрядчиком).

Согласно позиции подрядчика без выполнения данных работ невозможно было выполнение работ по прокладыванию кабельной линии, монтажу электроосвещения, тротуаров, мощения у фонтана Победы (главы 2, 4, 7 Графика выполнения работ). Работы проектной документацией не предусмотрены.

Письмом N 12 от 11.01.2019 (вх. N 42/п от 14.01.2019) АО "Ривьера" сообщило ГБУ "Дирекция КС" о выявлении дополнительных работ по вывозу сложенного в отвал предыдущим подрядчиком около 15 000 тонн грунта, при условии запланированного объёма вывоза 939,013 тонн.

В письме N 18 от 18.01.2019 ГБУ "Дирекция КС" предложено составить акт обмеров. В январе 2019 года составлен и подписан заказчиком акт N 1/ВГ фиксации объёма работ и необходимости вывоза данного грунта АО "Ривьера".

Письмом N 22 от 18.01.2019 (вх. N 138/п от 18.01.2019) АО "Ривьера" уведомило ГБУ "Дирекция КС" об обнаружении работ предыдущего подрядчика, выполненных некачественно, предложено произвести осмотр, согласовать устранение недостатков с последующей оплатой.

Выполнение дополнительных работ согласовано письмом ГБУ "Дирекция КС" N 52 от 22.01.2019.

Письмом N 65 от 05.02.2019 (вх. N 357/п от 05.02.2019) АО "Ривьера" уведомило ГБУ "Дирекция КС" о необходимости выполнения работ по выносу силовых кабелей в границы тротуаров и дорог, запрошено согласование производства обратной засыпки песком из отсевов на всю глубину траншеи.

Письмом N 110 от 21.02.2019 (вх. N 621/п от 21.02.2019) АО "Ривьера" повторно запрошено согласование устройства обратной засыпки песком из отсевов на всю глубину траншеи.

Письмом N 129 от 28.02.2019 (вх. N 710 от 01.03.2019) АО "Ривьера" в ответ на письмо N 987 от 13.02.2019 сообщает об отсутствии технической возможности представления детальной геодезической схемы с указанием мест необходимого выноса кабельных линий, поскольку соответствующая потребность устанавливается при выполнении работ исходя из фактического расположения зелёных насаждений, поскольку представленный ГБУ "Дирекция КС" дендроплан не соответствует действительности, повторно запрошено согласование обратной засыпки траншей, проходящих под дорожками и тротуарами, песком из отсевов на всю глубину траншеи.

Письмом N 191 от 20.03.2019 АО "Ривьера" в ответ на письмо N 1662 от 11.03.2019 повторно сообщило об отсутствии возможности предоставления детальной геодезической схемы, повторно запрошено согласование обратной засыпки траншей, проходящих под дорожками и тротуарами, песком из отсевов на всю глубину траншеи.

Письмом N 2603 от 17.04.2019 (вх. N 342 от 18.04.2019) ГБУ "Дирекция КС" согласовало устройство обратной засыпки отсевом на всю глубину траншей в местах прохода электрокабеля под дорожками и тротуарами без увеличения сметной стоимости.

Письмом N 3 от 09.01.2019 (вх. N 13/п от 10.01.2019) АО "Ривьера" запросило согласование замены выполнения пергол с применением бруса хвойных пород на клееный брус.

Письмом N 20 от 18.01.2019 ГБУ "Дирекция КС" согласовало замену бруса пергол без увеличения стоимости.

Подрядчик в обоснование невозможности проведения пусконаладочных работ указывает на отсутствие постоянного электроснабжения объекта.

Согласно Технических условий источником электроснабжения для потребителей парка является проектируемая комплектная двух-трансформаторная подстанция с двумя силовыми трансформаторами мощностью 630кВА, устанавливаемая на реконструируемой территории. Проектирование и строительство ТП выполняется по отдельному проекту в рамках технологического присоединения к электрическим сетям (согласно п.10 выданных ТУ).

Источники электроснабжения напряжения 6кВ для проектируемой ТП: основной - кабельная линия КЛ-6кВ от существующей ПС-110/6кВ "Омега" черезРП-6кВ N 70 до проектируемой ТП-2х630кВА; резервный - кабельная линия КЛ-6кВ от существующей ПС-110/6кВ N 15 через ТРП-6кВ N 60 до проектируемой ТП-2х630кВА.

Проектирование кабельных линий КЛ-6кВ от источников электроснабжения (основного и резервного) до РУ-6кВ проектируемой ТП-2х630кВА выполняется по отдельному проекту в рамках технологического присоединения к электрическим сетям ФГУП 102 ПЭС (согласно выданных ТУ).

Мощность потребителей (зданий и сооружений) реконструируемого парка составляется 753 кВт.

Мощность наружного освещения и архитектурной подсветки реконструируемого парка составляется 140 кВт.

Общая мощность реконструируемого парка (с учетом наружного освещения) составляет 893 кВт (расчетная мощность не превышает запрошенную в выданных ТУ).

В соответствии с техническими условиями предусматривается электроснабжение от двухтрансформаторной подстанции с трансформаторами мощностью 1000 кВА. Проектирование и строительство ТП выполняется по отдельному проекту в рамках технологического присоединения к электрическим сетям (согласно выданных ТУ).

Согласно технических условий от 13.03.2016 N 721 приложение N 1 к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 1468/04- 1131 максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств заявителя составляет 893 кВт.

Письмом N 189 от 20.03.2019, вх. N 896 от 20.03.2019 АО "Ривьера" запросило у ГБУ "Дирекция КС" согласование замены проектных автоматических выключателей 500А, устанавливаемых в ВРУ и РУ 0,4кВ на линии, питающей фонтан "Победа", на автоматические выключатели 800 А, а в Ру0,4 кВ - 1000 А, а также согласования изменения оборудования с ФГУП 102 ПЭС МО РФ.

Письмом N 203 от 22.03.2019, вх. N 916/п от 22.03.2019 АО "Ривьера" уведомило ГБУ "Дирекция КС" о необходимости производства работ по монтажу щитов ЩУ-1, ЩУ-2, ЩУ-3, ЩУ-4, ЩУ-5, ЩУ-6, ЩУ-7 ЩР-П, ЩР-ВИ и ЩНО, а также просило произвести перерасчёт характеристик автоматических выключателей и трансформаторов тока, устанавливаемых в ЩУ-7 в связи с увеличением мощности электрооборудования фонтана "Победа". Вместе с тем согласование проведения работ, о необходимости которых указано в письмах N 166 от 14.03.2019 и N 189 от 20.03.2019, не поступило.

Письмом N 6435 от 19.09.2019 ГБУ "Дирекция КС" затребовало у АО "Ривьера" обоснование необходимости перераспределения мощностей между П-2 и ПК-4 без изменения общей мощности Парка, корректировку однолинейной схемы Парка Победы, откорректированный проект электроснабжения Парка Победы с учётом перераспределения мощностей ЩУ, четыре отдельные принципиальные схемы по каждому ПК.

ФГУП 102 ПЭС Минобороны письмом от 10.09.2019 N 4592 изменило технические условия N 721 от 13.03.2018, с учётом изменений N 1857 от 30.04.2019 N 3156 от 23.07.2019 на технологическое присоединение к электрическим сетям ФГУП 102 ПЭС Минобороны энергопринимающих устройств ГБУ "Дирекция КС" (Приложение N 1 к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 1468/04-1131 от 27.07.2018.

Письмом N 934 от 15.11.2019 (вх. N 2815/п от 16.11.2019) АО "Ривьера" известило ГКУ ГС "ЕДКС" о невозможности проведения пусконаладочных работ в связи с отсутствием электроснабжения по III и IV этапам реализации проекта, в связи с чем невозможно предъявить к сдаче системы вентиляции, конденсирования, отопления, пожарной и охранной сигнализации, внешнего и внутреннего видеонаблюдения, Wi-Fi, экстренной связи, диспетчеризацию очистных сооружений и насосной станции. Обстоятельства известны ГБУ "Дирекция КС" с марта месяца. Для проведения пусконаладочных работ потребуется две недели с момента подачи на объект постоянного электроснабжения.

В целом по контракту подтверждается одобрение ГБУ "Дирекция КС" дополнительных работ, не предусмотренных контрактом, но необходимых для завершения технологического процесса: изменение толщины щебёночного основания, увеличение объёмов мощения площадей покрытий, бортовых, камней, устройство корыта под дорожные покрытия, устройство бетонного основания под площади фонтанов; обустройство лестницы 123,3 м.кв.; замена материалов (марки бетона, марки бордюрного камня), включение работ по устройству пароизоляции из плёнки; увеличение толщины щебёночного основания и включение работ по устройству корыта под дорогу; устройство бордюра; увеличение объёмов песчаного основания, включение работ по устройству корыта под дорогу; увеличение объёмов мощения площадей покрытий, перекладка гранита после предыдущего подрядчика; разработка грунта для устройства корыта под дорожное покрытие; устройство щебёночного основания под дорожное покрытие.

07.05.2019 Управлением государственного строительного надзора и экспертизы города Севастополя выдано заключение о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации.

08.05.2019 Департаментом архитектуры и градостроительства города Севастополя выдано разрешение на строительство N RU-91-94102000-810-2019 на реконструкцию объекта капитального строительства "Реконструкция и благоустройства Парка Победы, г. Севастополь". 2 этап, кадастровый номер, в пределах которого расположен или планируется расположение объекта капитального строительства, 91:02:000000:127, площадь 390 202 кв.м.

Проект разделен на 2 этапа строительства.

Первым этапом предусмотрено выполнение следующих видов работ: предложения по зонированию территории; строительство дополнительных входных групп в парковую зону (в юго-восточной части парка и со стороны набережной); реконструкция твердых покрытий парка, а именно устройство центральной аллеи и площадей у фонтанов парка из гранитных плит; установка элементов благоустройства территории (скамьи, урны и др.).

Вторым этапом предусмотрены следующие виды работ: строительство свето-динамических фонтанов на центральной аллее парка: фонтан "Победа" в южной части парка; фонтан "Центральный" на главной аллее парка; 13 фонтанов, посвященных Городам - Героям; игровой фонтан у детской площадки; реконструкция твердых покрытий парка (тротуаров, пешеходных дорожек); разработка площадок для размещения временных предприятий обслуживания населения с возможностью подключения к сетям инженерно-технического обеспечения; строительство зданий спортивной зоны: пункт обслуживания посетителей парка (медицинский пункт, пункт проката спортивного снаряжения, общественная уборная), блоков вспомогательных помещений (раздевальные, душевые); строительство здания администрации парка; строительство общественных уборных с доступностью маломобильных групп населения в парковой зоне; разработка площадок отдыха в пейзажной части парка; устройство велосипедных дорожек по территории парка; установка элементов благоустройства территории (перголы).

17.05.2019 ГБУ "Дирекция КС" и АО "Ривьера" подписан акт приемки законченного строительством объекта "Реконструкция и благоустройство Парка Победы г. Севастополь", 1этап (КС-11) в соответствии с разрешением на строительство RU91 -94102000-808-2019 от 07.05.2019, сроки выполнения работ с 24.12.2018 по 03.05.2019, стоимость объекта по утверждённой проектно-сметной документации 1 208 909 970 руб., стоимость строительно-монтажных работ 1 018 796 440 руб., стоимость принимаемых основных фондов 279 783 280 рублей 90 копеек, в том числе 229 018 311 рублей - стоимость строительно-монтажных работ.

По требованию ГБУ "Дирекция КС" N 6729 от 27.09.2019 (вх. N 20339 от 30.09.2019), предъявленного по гарантии N 18GA/04/094Р0337 от 21.12.2018, платёжным поручением N 1 от 01.11.2019 сумма 240 544 191,61 руб. из указанных 270 153 108,04 руб. была выплачена банком-гарантом РНКБ Банк (ПАО).

Письмом N 9910-ИСХ от 01.11.2019 РНКБ Банк (ПАО) уведомил АО "Ривьера" о выплате по банковской гарантии суммы 240 544 191 руб. 61 коп., потребовал возмещения суммы выплаченной по банковской гарантии.

АО "Ривьера" возместило банку-гаранту РНКБ Банк (ПАО) 115 273 350 руб. 41 коп. согласно банковских ордеров N 48115 от 25.12.2019 на сумму 110 732 082 руб. 41 коп. и N 83015 от 30.12.2019 на сумму 4 514 268 руб.

Претензией от 30.10.2019 N 7775 ГБУ "Дирекция КС" потребовало от АО "Ривьера" уплаты неустойки в размере 270 153 108 рублей 04 копейки: 20 045 516,85 руб. - за просрочку отдельных этапов работ, 100 000,00 руб. - за непредставление документации, предусмотренной пунктом 8.1 контракта после 27.12.2018, 6 007 591,19 руб. - за нарушение условий контракта о привлечении субподрядчиков, 244 000 000 руб. - за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию.

В письме от 21.10.2019 N 854 (вх. N 2555/п от 21.10.2019) подрядчик в ответ на письмо заказчика исх.N 6962 от 08.10.2019 (полученное подрядчиком нарочно 14.10.2019) по вопросу предоставления заказчику информации по п. 9.4 и п. 9.6 контракта об обязанности привлечь к исполнению контракта соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций сообщил, что по запросу заказчика от 07.02.2019 исх.N 834 направлен ответ 18.02.2019 N89 с комплектом документов, необходимых для подтверждения надлежащего исполнения обществом обязательств по п. 9.4 и п. 9.6 контракта.

23.12.2019 между АО "Ривьера" и ГБУ "Дирекция КС" подписан акт приемки законченного строительством объекта "Реконструкция и благоустройство Парка Победы г. Севастополь", 2 этап КС-11 (2) в соответствии с разрешением на строительство RU91 -94102000-810-2019 от 08.05.2019, сроки выполнения работ с 07.05.2019 по 23.12.2019, стоимость объекта по утверждённой проектно-сметной документации 1 208 909 970 руб., стоимость строительно-монтажных работ 1 018 796 440 руб., стоимость оборудования, инструмента и инвентаря 70 773 730 руб.; стоимость принимаемых основных фондов 806 073 545 руб. 85 коп., в том числе стоимость строительно-монтажных работ 678 934 908 руб. 29 коп., стоимость оборудования, инструмента и инвентаря 65 865 576 руб. 97 коп.

23.12.2019 между АО "Ривьера" и ГБУ "Дирекция КС" подписан акт приемки законченного строительством объекта "Реконструкция и благоустройство Парка Победы г. Севастополь", 2 этап КС-14 в соответствии с разрешением на строительство RU91 -94102000-810-2019 от 08.05.2019, сроки выполнения работ с 24.12.2018 по 23.12.2019, стоимость объекта по утверждённой проектно-сметной документации 1 208 909 970 руб., стоимость строительно-монтажных работ 1 018 796 440 руб., стоимость оборудования, инструмента и инвентаря 70 773 730 руб., стоимость принимаемых основных фондов 1 085 856 826 руб. 75 коп., в том числе стоимость строительно-монтажных работ 907 953 219 руб. 42 коп., стоимость оборудования, инструмента и инвентаря 65 865 576 руб. 97 коп.

23.12.2019 Департаментом архитектуры и градостроительства города Севастополя выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N RU-94102000-253-2019 объекта "Реконструкция и благоустройства парка Победы, г. Севастополь" 2 этап, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 91:02:000000:127.

Всего подписано сторонами актов КС-2, КС-3 на сумму 710 274 797 рублей 18 копеек: КС-2 N 1-5 от 27.12.2018, КС-3 N 1 от 27.12.2018 на сумму 56 953 179 руб. 08 коп; КС-2 NN 6-46 от 08.04.2019, КС-3 N 2 от 08.04.2019 на сумму 54 087 505 руб. 03 коп.; КС-2 NN 45-59 от 08.04.2019, КС-3 N 3 от 08.04.2019 на сумму 95 189 701 руб. 27 коп.; КС-2 NN 60-72 от 24.04.2019, КС-2 N 4 от 24.04.2019 на сумму - 71 092 097 руб. 04 коп.; КС-2 NN73-97 от 24.04.2019, КС-3 N 5 от 24.04.2019 на сумму - 104 910 446 руб. 69 коп.; КС-2 NN 98-115 от 30.04.2019, КС-3 N 6 от 30.04.2019 на сумму 29 705 762 руб. 86 коп.; КС-2 NN 116-133 от 08.05.2019, КС-3 N 7 от 08.05.2019 на сумму 90 930 865 руб. 91 коп.; КС-2 NN 134-141 от 16.05.2019, КС-3 N 8 от 16.05.2019 на сумму 36 740 731 руб. 20 коп.; КС-2 NN 142-147 от 30.05.2019, КС-3 N 9 от 30.05.2019 на сумму 10 558 198 руб. 80 коп.; КС-2 NN 148-149 от 25.06.2019, КС-3 N 10 от 25.06.2019 на сумму 3 222 260 руб. 40 коп.; КС-2 NN 150-158 от 09.07.2019, КС-3 N 11 от 09.07.2019 на сумму 3 972 946 руб. 97 коп.; КС-2 NN 159-166 от 26.07.2019, КС-3 N 12 от 26.07.2019 на сумму 7 637 751 руб. 52 коп.; КС-2 NN 167-179 от 10.12.2019, КС-3 N 13 от 10.12.2019 на сумму -110 732 082 руб. 41 коп.; КС-2 NN 181-186 от 10.12.2019, КС-3 N 14 от 25.12.2019 на сумму 4 541 268 руб. 00 коп.

Таким образом, к моменту окончания срока выполнения работ 03.05.2019 выполнены работы на сумму 441 938 691 руб. 97 коп.

Всего по контракту Департаментом капитального строительства города Севастополя перечислено АО "Ривьера" 710 274 797 рублей 18 копеек, в том числе аванс 240 303 647 руб. 42 коп., согласно платёжных поручений: N 882467 от 26.12.2018 на сумму 240 303 647,42 руб., N 895506 от 28.12.2018 на сумму 56 953 179,08 руб., N 143595 от 18.04.2019 на сумму 95 189 701,27 руб., N 147081 от 22.04.2019 на сумму 54 087 505,03 руб., N 153302 от 25.04.2019 на сумму 77 626 841,73 руб., N 174656 от 08.05.2019 на сумму 41 794 034,00 руб., N 205065 от 24.05.2019 на сумму 3 655 380,55 руб., N 276363 от 02.07.2019 на сумму 148 334,71 руб., N 302984 от 15.07.2019 на сумму 323 651,69 руб., N 304763 от 16.07.2019 на сумму 2 750 274,00 руб., N 223272 от 05.06.2019 на сумму 235 822,80 руб., N 223273 от 05.06.2019 на сумму 241 762,80 руб., N 223271 от 05.06.2019 на сумму 241 762,80 руб., N 223270 от 05.06.2019 на сумму 265 662,00 руб., N 223269 от 05.06.2019 на сумму 2 020 243,20 руб., N 223274 от 05.06.2019 на сумму 7 552 945,20 руб.,

N 318361 от 24.07.2019 на сумму 33 723,82 руб., N 318362 от 24.07.2019 на сумму 81 308,40 руб., N 318357 от 24.07.2019 на сумму 157 981,20 руб., N 318363 от 24.07.2019 на сумму 409 615,20 руб., N 318360 от 24.07.2019 на сумму 410 077,20 руб., N 318359 от 24.07.2019 на сумму 485 612,40 руб.,N 318364 от 24.07.2019 на сумму 676 762,80 руб., N 318365 от 24.07.2019 на сумму 805 417,15 руб.,N 318358 от 24.07.2019 на сумму 912 448,80 руб.,N 329493 от 31.07.2019 на сумму 63 523,85 руб., N 329489 от 31.07.2019 на сумму 231 719,70 руб., N 329488 от 31.07.2019 на сумму 251 224,00 руб., N 329492 от 31.07.2019 на сумму 263 104,63 руб., N 329490 от 31.07.2019 на сумму 342 543,19 руб., N 329491 от 31.07.2019 на сумму 832 868,91 руб., N 329487 от 31.07.2019 на сумму 1 535 599,99 руб., N 329486 от 31.07.2019 на сумму 4 117 167,25 руб., N 636221 от 24.12.2019 на сумму 386 160,00 руб., N 636212 от 24.12.2019 на сумму 661 550,40 руб., N 636218 от 24.12.2019 на сумму 1 226 149,20 руб., N 636217 от 24.12.2019 на сумму 1 643 480,40 руб., N 636223 от 24.12.2019 на сумму 1 989 823,20 руб., N 636215 от 24.12.2019 на сумму 3 353 138,40 руб., N 636219 от 24.12.2019 на сумму 3 814 580,40 руб., N 636225 от 24.12.2019 на сумму 5 216 738,40 руб., N 636224 от 24.12.2019 на сумму 5 870 510,40 руб., N 636222 от 24.12.2019 на сумму 9 351 760,01 руб., N 636216 от 24.12.2019 на сумму 16 034 875,20 руб., N 636220 от 24.12.2019 на сумму 23 992 693,20 руб., N 636213 от 24.12.2019 на сумму 37 190 623,20 руб., N 657210 от 27.12.2019 на сумму 67 245,60 руб., N 657215 от 27.12.2019 на сумму 145 028,40 руб., N 657201 от 27.12.2019 на сумму 166 791,60 руб., N 657203 от 27.12.2019 на сумму 289 430,40 руб., N 657213 от 27.12.2019 на сумму 1 064 260,80 руб., N 657214 от 27.12.2019 на сумму 2 808 511,20 руб.

АО "Ривьера" претензией от 14.01.2020 потребовало от ГКУ ГС "ЕДКС" возврата сумм полученных по банковской гарантии, полученных в связи с необоснованным начислением неустойки, которая оставлена учреждением без удовлетворения.

Ссылаясь на нарушение подрядчиком сроков выполнения работ и не предоставление информации о привлечении соисполнителей, заказчик 06.08.2020 направил в адрес общества претензию N 384/03-05-02-01-20/02/20 с требованием об уплате неустойки.

23.09.2020 в ответе на претензию за исх. N 815 общество указало на отсутствие оснований для предъявления штрафных санкций.

Поскольку требование общества о возврате сумм полученных по банковской гарантии оставлено без удовлетворения, АО "Ривьера" обратилось с иском в суд.

В свою очередь, заказчик, ссылаясь на нарушение подрядчиком сроков выполнения работ и ввода объекта в эксплуатацию, неисполнение условий контракта, установленных п.8.1 и п. 9.4 контракта, обратился с встречным исковым заявлением о взыскании с АО "Ривьера" неустойки.

Проверив в порядке, установленном главой 34 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов суда установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов, содержащихся в апелляционных жалобах, и возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии с абзацем первым статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Заключенный сторонами договор квалифицируется как договор подряда, в силу чего спорные отношения сторон регулируются нормами главы 37 ГК РФ.

В соответствии со статьёй 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Пунктом 1 ст. 708 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В силу с п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Пунктом 4 ст. 753 ГК РФ установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьёй 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Судом первой инстанции правомерно принят довод АО "Ривьера" об отсутствии вины АО "Ривьера" в просрочке выполнения работ в части выполнения работ "Устройство парковок, и асфальтовых покрытий".

АО "Ривьера" своевременно и неоднократно предупреждало ГКУ ГС "ЕДКС" письмами N 2 от 09.01.2019, N 180 от 19.03.2019, N 348 от 13.05.2019, N 499 от 24.06.2019,N 585 от 16.07.2019, N 650 от 07.08.2019, N 630 от 31.07.2019 о невозможности приступить к выполнению работ в связи с неисполнением ГКУ ГС "ЕДКС" обязанности по передаче строительной площадки.

В соответствии с пунктом 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

Вместе с тем, из положений контракта и существа обязательства следует, что строительно-монтажные работы должны осуществляться на переданной строительной площадке.

Градостроительный кодекс Российской Федерации для обозначения места, предназначенного для организованной стоянки транспортных средств, использует понятие "парковка (парковочное место)".

Согласно пункту 21 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации парковка (парковочное место) - специально обозначенное и при необходимости обустроенное и оборудованное место, являющееся в том числе частью автомобильной дороги и (или) примыкающее к проезжей части и (или) тротуару, обочине, эстакаде или мосту либо являющееся частью подэстакадных или подмостовых пространств, площадей и иных объектов улично-дорожной сети, зданий, строений или сооружений и предназначенное для организованной стоянки транспортных средств на платной основе или без взимания платы по решению собственника или иного владельца автомобильной дороги, собственника земельного участка либо собственника соответствующей части здания, строения или сооружения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Основные положения об использовании указанных земель или земельных участков для размещения таких объектов содержатся в статье 39.36 Кодекса, пунктом 3 которой предусмотрено, что виды объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов, публичного сервитута (за исключением объектов, указанных в пунктах 1 и 2 данной статьи), устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации N 1300 от 03.12.2014 "Об утверждении перечня видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов" предусмотрены виды объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов, пунктом 3 которого предусмотрены такие виды объектов как линейные сооружения канализации (в том числе ливневой) и водоотведения, для размещения которых не требуется разрешения на строительство.

Перечень, утвержденный Постановлением N 1300, указания на автомобильные парковки в качестве объектов, допустимых к размещению без предоставления земельного участка, не содержит.

Таким образом, в отсутствие разрешения на строительство парковок, без передачи соответствующего земельного участка для проведения строительно-монтажных работ по обустройству парковочных мест проведение указанного вида работ невозможно.

С учетом изложенного, независимо от причин включения в объём работ по контракту работ, заведомо невыполнимых без предоставления в установленном законом порядке земельного участка и выдачи разрешения на строительство, на АО "Ривьера" не могут быть возложены неблагоприятные последствия невыполнения таких работ.

Довод ГКУ ГС "ЕДКС" о том, что АО "Ривьера" не уведомило о приостановлении указанных работ судом отклоняется, поскольку АО "Ривьера" уведомляло о том, что подрядчик не имеет возможности даже приступить к их выполнению до передачи соответствующего земельного участка.

Доказательств принятия мер по предоставлению соответствующего земельного участка в материалы дела не предоставлено.

В части возражений АО "Ривьера" о том, что длительное несогласование со стороны ГБУ "Дирекция КС" по данному виду работ препятствовало выполнению работ по контракту в целом, суд первой инстанции правомерно указал, что в Протоколе заседания технического совета по строительству Департамента капитального строительства города Севастополь от 04.12.2019 отражено решение об исключении из проектной документации работ по асфальто-бетонному покрытию вне границ участка (автопарковки со стороны вертолетного завода), а также всех сопутствующих строительно-монтажных работ вне границ выделенного участка, озеленение территории (посадка зеленых насаждений), поливочный водопровод и дождевая канализация (от авто-парковок).

Таким образом, выполнение данного вида работ для сдачи объекта в целом по итогам исполнения контракта не потребовалось.

Кроме того, материалами дела подтверждается, что работы фактически выполнялись вплоть до 02.09.2019, а акты КС-2 167-186 за период работ с 27.07.2019 по 02.09.2019 оформлены только 10.12.2019, 25.12.2019.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод подрядчика о некорректности ПД, РД в части не согласования Листа согласования (стадия П) службой ГУПС "Севастопольтелеком", в связи с чем невозможно открытие ордера на земляные работы.

В силу положений пункта 6.2.17 контракта подрядчик самостоятельно согласовывает с контролирующими организациями производство земляных работ, необходимых для строительства объекта, в том числе работ, связанных со вскрытием, врезкой, переносом подземных и надземных коммуникаций.

Доказательств невозможности исполнения указанной обязанности, в том числе обращение к заказчику за предоставлением необходимых для обращения в ГУПС "Севастопольтелеком" документов, АО "Ривьера" не представлено (статья 65 АПК РФ).

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы подрядчика о том, что перенос места размещения строительных городков привёл к задержке выполнения работ на 73 дня по сравнению с запланированным (в период с 01.01.2019 по 14.03.2019) по вине ГБУ "Дирекция КС".

В соответствии с пунктами 6.2.8., 6.6.3 "СП 48.13330.2011. Свод правил. Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004", утв. приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781, (ред. от 26.08.2016), действовавшего в спорный период, подрядчик, осуществляющий строительство, до начала любых работ должен оградить выделенную территорию строительной площадки, выделенные отдельные территории для размещения бытовых городков строителей, участки с опасными и вредными производственными факторами, участки с материальными ценностями строительной организации (при необходимости).

Временные здания и сооружения, а также отдельные помещения в существующих зданиях и сооружениях, приспособленные к использованию для нужд строительства, должны соответствовать требованиям технических регламентов и действующих строительных, пожарных, санитарно-эпидемиологических норм и правил, предъявляемым к бытовым, производственным, административным и жилым зданиям, сооружениям и помещениям.

Бытовые городки строителей, проходы и места отдыха работающих должны располагаться за пределами опасных зон с соблюдением соответствующих санитарных норм и правил

Проектной документацией предусмотрено размещение строительных городков, в том числе за пределами строительной площадки. Место расположения строительных городков по согласованию сторон было изменено.

Вместе с тем, АО "Ривьера" не совершено действий, предписываемых пунктом 6.2.37 контракта, по уведомлению государственного заказчика и приостановлению работы при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, создающих невозможность завершения выполняемой работы в срок.

Подрядчик, не предупредивший государственного заказчика о вышеуказанных обстоятельствах, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения 2 рабочих дней для направления разъяснений государственного заказчика, не вправе при предъявлении к государственному заказчику требований, ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 6.2.37 контракта).

Таким образом, АО "Ривьера" не может ссылаться на длительное согласование ГБУ "Дирекция КС" места размещения строительных городков, как на основание просрочки выполнения работ по вине заказчика.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод подрядчика о просрочке выполнения работ по причине некорректной ПД, РД в части проектного прибора учёта водопотребления и последующего согласования его замены.

Оценив представленные сторонами доказательства с учетом положений статьи 71 АПК РФ, изучив условия контракта, переписку сторон, акт N 79 от 28.03.2019 суд пришёл к обоснованному выводу, что указанные АО "Ривьера" обстоятельства не повлияли на срок исполнения обязательств АО "Ривьера" по договору в полном объёме. Фактическое выполнение работ к 28.03.2019, нарушение срока выполнения работ, установленного Графиком (29.01.2019), не повлияло на конечный срок выполнения обязательств - 03.05.2019.

Довод АО "Ривьера" о том, что акт КС-2 подписан 02.09.2019, поскольку работы являются дополнительными, судом первой инстанции был отклонен с учетом следующего.

В соответствии со ст.ст. 3, 9 ФЗ "О бухгалтерском учете" факт хозяйственной жизни - сделка, событие, операция, которые оказывают или способны оказать влияние на финансовое положение экономического субъекта, финансовый результат его деятельности и (или) движение денежных средств.

Каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Обязательными реквизитами первичного учетного документа являются: наименование документа; дата составления документа; наименование экономического субъекта, составившего документ; содержание факта хозяйственной жизни; величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения; наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за оформление свершившегося события; подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

Первичный учетный документ должен быть составлен при совершении факта хозяйственной жизни, а если это не представляется возможным - непосредственно после его окончания.

Таким образом, риски составления КС-2 датой позже фактической даты совершения факта хозяйственной жизни лежат на АО "Ривьера".

АО "Ривьера" указывает, что выдача 05.03.2019 ГБУ "Дирекция КС" согласованной ФГУП 102 ПЭС однолинейной схемы РУ-0,4 кВ повлекла задержку выполнения работ по контракту.

Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ (пункт 1 статьи 744 ГК РФ).

Согласно пункту 3 статьи 744 ГК РФ, подрядчик вправе требовать в соответствии со статьей 450 ГК РФ пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 процентов.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.

При этом, заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной частью 3 статьи 743 ГК РФ, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (часть 4 статьи 743 ГК РФ).

Как следует из пункта 4.1 контракта, подрядчик обязан выполнить работы с использованием собственных сил и средств.

В настоящем случае заказчик внес изменения в объём работ, предусмотренный проектной документацией.

АО "Ривьера" уведомило ГБУ "Дирекция КС", что на выполнение дополнительного объёма работ, не предусмотренного проектной документацией, потребуется дополнительное время до двух месяцев на изготовление и поставку оборудования.

С учётом согласования работ ГБУ "Дирекция КС" 03.04.2019, монтаж электрощитов осуществлён в указанный АО "Ривьера" срок - 05.06.2019.

Суд первой инстанции, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, пришёл к обоснованному выводу, что работы по устройству армированного бетонного основания под площади фонтанов осуществлены до 03.05.2020.

17.05.2019 ГБУ "Дирекция КС" и АО "Ривьера" подписан акт приемки законченного строительством объекта (КС-11), согласно которому сроки выполнения работ с 24.12.2018 по 03.05.2019.

Оформление иных документов датой позже даты фактического исполнения не влияет на срок фактического выполнения работ.

Как подтверждается материалами дела, работы по отмостке и мощению площадок фонтанов, тротуаров и плит, мощение фонтана "Победа" осуществлены в согласованном сторонами большем на 239,83 м.кв. объёме до 03.05.2019

Суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, пришёл к выводу, что работы по устройству дополнительных лестниц, отходящих от фонтанов "Города-Герои" с учётом выявленного перепада высот, выполнены в срок до 03.05.2019.

Доводы подрядчика о том, что выемка грунта под второстепенные дорожки является дополнительными работами, повлекшими увеличение сроков выполнения работ по вине заказчика, правомерно отклонены судом первой инстанции.

Суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, пришёл к выводу, что работы по благоустройству предусмотрены 15-16/ПИР-399-ПЗУ: сохраняется направление и конфигурация центральной аллеи, второстепенных аллей и дорожек. Ширина второстепенных дорожек колеблется от 3,0 до 4,5 м. Ширина дорожек -1,5 м, тропинок на территории парка -1,0 м Покрытие тропинок парка предусмотрено из декоративного щебня. (Изм.4 2 этап)

Доказательств извещения подрядчиком заказчика об обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок, приостановлении работ по указанной причине, обнаружении не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости и сроков строительства (пункт 1 статьи 716, пункт 3 статьи 743 ГК РФ) в материалы дела в нарушение положений статьи 65 АПК РФ подрядчиком не представлено.

Суд отклоняет доводы подрядчика о том, что вывоз грунта, оставленного предыдущим подрядчиком, повлек увеличение сроков выполнения работ по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика.

Из представленного в материалы дела акта N 07-12 ДОП от 17.06.2019 изменения объёмов работ по государственному контракту подтверждается выполнение работ по погрузке строительного мусора и его перевозке в объёме 3 218, 3 тонны. Иных работ в объёме 15 000 тонн не зафиксировано.

Таким образом, из материалов дела не следует, что работы по вывозу грунта препятствовали исполнению контракта.

Судебная коллегия доводы подрядчика о том, что перекладка гранитных плит (устранение недостатков работ, допущенных предыдущим подрядчиком), повлекла увеличение сроков выполнения работ по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика, отклоняет, поскольку в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств, подтверждающих указанные обстоятельства.

Вместе с тем, заказчиком не оспаривается факт выполнения указанных работ в сроки, установленные контрактом (часть 3.1 статьи 70 АПК РФ).

Доводы подрядчика о том, что вынос трассы силовых кабелей в границы тротуаров и дорог с последующей обратной засыпкой траншеи на всю глубину песком из отсевок с послойным уплотнением, повлек увеличение сроков выполнения работ по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика, правомерно не приняты судом первой инстанции.

Длительное согласование с 05.02.2019 по 17.04.2019 (72 дня) не соответствует задержке выполнения данного вида работ на четыре (02.09.2019) месяца по сравнению с запланированным сроком (03.05.2019).

Подрядчиком не доказано, как именно и на сроки выполнения каких именно работ повлияло выполнение работ по выносу кабелей. Таким образом, из материалов дела не следует, что работы препятствовали исполнению контракта.

Пунктом 5.2.11 контракта предусмотрена обязанность заказчика оказывать содействие подрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, решение которых возможно только при участии государственного заказчика.

ГБУ "Дирекция КС" внесены изменения в объём работ, связанных с энергоснабжением, предусмотренный проектной документацией.

АО "Ривьера" уведомило ГБУ "Дирекция КС", что на выполнение дополнительного объёма работ, не предусмотренного проектной документацией, потребуется дополнительное время: письма N 166 от 14.03.2019, вх. N 830/п от 14.03.2019 , N 189 от 20.03.2019, вх. N 896 от 20.03.2019, N 203 от 22.03.2019, вх. N 916/п от 22.03.2019; а также о приостановлении работ: письма N 407 от 21.05.2019, вх. N 2174 от 21.05.2019, N 418 от 23.05.2019, вх. N 1424/п от 24.05.2019, N 440 от 03.06.2019, вх. N 1502 от 04.06.2019.

Вместе с тем, согласно материалам дела, согласование поступило 03.04.2019, монтаж электрощитов осуществлён 05.06.2019, акт КС-2 оформлен 02.09.2019.

Материалами дела подтверждается, что после 02.09.2019 проводились мероприятия, связанные с обеспечением электроснабжения объекта в изменённых по сравнению с первоначально согласованными объёмах: письмо ФГУП 102 ПЭС Минобороны от 10.09.2019 N 4592 об изменении технических условий N 721 от 13.03.2018, письмо N 6435 от 19.09.2019, письма АО "Ривьера" N 793 от 27.09.2019, N 934 от 15.11.2019, вх. N 2815/п от 16.11.2019. АО "Ривьера" известило ГКУ ГС "ЕДКС" о невозможности проведения пусконаладочных работ в связи с отсутствием электроснабжения по III и IV этапам реализации проекта.

В соответствии с пунктом 7.24 "СП 76.13330.2016. Свод правил. Электротехнические устройства. Актуализированная редакция СНиП 3.05.06-85", утв. приказом Минстроя России от 16.12.2016 N 955/пр, на четвертом этапе пусконаладочных работ производится комплексное опробование электрооборудования по утвержденным заказчиком программам.

Включение энергоустановок в работу по проектной схеме для ПНР и опробования технологического оборудования проводится после их временного допуска в эксплуатацию в соответствии с требованиями Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору.

Запрещается включение энергоустановок в работу по временным схемам или с оборудованием, не прошедшим индивидуальные и функциональные испытания.

На этом этапе должны выполняться ПНР по настройке взаимодействия электрических схем и систем электрооборудования в различных режимах. В состав указанных работ входят:

- обеспечение взаимных связей, регулировка и настройка характеристик и параметров отдельных устройств и функциональных групп электроустановки с целью обеспечения на ней заданных режимов работы;

- опробование электроустановки по полной схеме на холостом ходу и под нагрузкой во всех режимах работы для подготовки к комплексному опробованию технологического оборудования.

Согласно Акту об осуществлении технологического присоединения N 0001731 между ГБУ "Дирекция КС" и ФГУП 102 ПЭС Минобороны России от 04.12.2019 ранее присоединённая максимальная мощность составляет 646 кВт. Вместе с тем в нарушение положений статьи 65 АПК РФ ГКУ ГС "ЕДКС" не представлено документов, подтверждающих технологическое присоединение ранее мощности 646 кВт.

Материалами дела подтверждается, что работы фактически выполнялись вплоть до 02.09.2019, а акты КС-2 167-186 за период работ с 27.07.2019 по 02.09.2019 оформлены только 10.12.2019, 25.12.2019.

Вместе с тем, несовпадение даты составления актов выполнения работ от 10.12.2019 и 25.12.2019 КС-2 и периода выполнения работ, указанных в этих же актах с 27.07.2019 по 02.09.2019 в любом случае не отменяет того факта, что работы, в подтверждение выполнения которых подрядчик ссылается на указанные акты, выполнены в любом случае не ранее 02.09.2019.

Таким образом, отсутствие технической возможности проведения пусконаладочных работ, на которую ссылается подрядчик, не являлось препятствием для выполнения работ с использованием запланированной на период проведения строительных работ мощности.

ГБУ "Дирекция КС" начислило неустойку, указанную в претензии от 30.10.2019 N 7775 ГБУ, в размере 20 045 516 рублей 85 копеек за просрочку отдельных этапов работ за период с 11.02.2019 по 02.09.2019.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В пункте 12.8 контракта установлено, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства в размере 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ от цены контракта, уменьшенную на сумму фактически исполненных подрядчиком обязательств.

Графиком выполнения работ согласованы наименования работ (этапы) на объекте.

Согласованным условие о неустойке за просрочку выполнения отдельного этапа работ можно признать лишь в том случае, когда сторонами в контракте и приложениях к нему согласовано поэтапное выполнение работ, определено содержание, срок исполнения и стоимость каждого этапа работ. В таком случае неустойка рассчитывается от стоимости не исполненных в срок обязательств по каждому этапу работ (постановление Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 676/12).

Однако, в контракте, в том числе в Графике выполнения работ, стоимость каждого из этапов работ не установлена, следовательно, отсутствуют основания для применения штрафных санкций.

Довод ГКУ ГС "ЕДКС" о том, что в силу положений пункта 12.8 контракта пеня за просрочку отдельного этапа работ должна начисляться исходя из стоимости всего контракта за минусом стоимости выполненных работ судом отклоняется, поскольку указанный способ расчёта неустойки противоречит общему смыслу норм Закона N 44-ФЗ и правилам о порядке и основаниях начисления неустойки, направленных, в первую очередь, на установление размера неустойки, соотносимого с допущенным неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства, влекущим применение данной санкции, а также самой компенсационной природе неустойки (Определение Верховного Суда РФ от 26.06.2017 N 307-ЭС17-7610 по делу N А56-32057/2016).

Неустойка по правилу 12.8 контракта подлежит начислению на сумму стоимости соответствующей части (этапа) контракта, уменьшенной на сумму фактически выполненных по данному этапу работ.

АО "Ривьера" приняло на себя обязательство выполнить работы по каждому этапу в пределах установленного срока и передать заказчику акт сдачи-приемки работ и отчетные документы с учетом срока приемки работ заказчиком. Вместе с тем факт выполнения работ в установленный срок в актах сдачи-приемки выполненных с указанием конкретного этапа, указанного в Графике выполнения работ с 1 по 77 не зафиксирован.

Условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности, в том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах").

С учётом распределения бремени доказывания (статья 65 АПК РФ) суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу, что ГКУ ГС "ЕДКС" не доказано основание для начисления неустойки за нарушение отдельных этапов выполнения работ.

Неустойка в размере 100 000 руб. применена за непредставление документации, предусмотренной пунктом 8.1 контракта после 27.12.2018.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта конечный срок выполнения работ установлен не позднее 03.05.2019. Согласно пункту 3.2 контракта сроки выполнения отдельных этапов работ определяются Графиком выполнения работ (Приложение N 2 к контракту).

В силу пункта 8.1 контракта сдача-приемка работ осуществляется ежемесячно до 10 числа текущего месяца с оформлением акта приемки выполненных работ (ф. КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3).

В соответствии с пунктом 12.6 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы и составляет 100 000, 00 руб.

Основанием начисления неустойки по правилам пункта 12.6 контракта послужило непредставление после 27.12.2018 подрядчиком актов приемки выполненных работ (ф. КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3).

В материалы дела представлены акты КС-2, КС-3 на сумму 710 274 797 руб. 18 коп.

Действительно, порядок, установленный пунктом 8.1 контракта о ежемесячной сдаче работ до 10 числа, обществом не соблюдён.

Вместе с тем, условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности, в том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах").

Пункт 8.1, за неисполнение которого учреждением начислена неустойка, находится в статье 8 контракта, регулирующей порядок сдачи и приемки выполненных работ.

Обязательства же подрядчика указаны в пункте 6.2 контракта.

При этом пункт 6.2 контракта не содержит указания на обязанность подрядчика ежемесячно до 10 числа сдавать заказчику соответствующую часть выполненных работ.

Суд отмечает, что пунктом 8.1 контракта предусмотрена передача соответствующих документов по завершении работ.

Таким образом, в случае, если работы в соответствующем месяце не завершены, передавать до 10 числа соответствующего месяца документацию не имеется оснований.

При указанных обстоятельствах начисление неустойки в сумме 100 000 рублей является необоснованным.

Кроме того, заказчиком начислена неустойка в размере 6 007 591,19 руб. за нарушение условий контракта о привлечении субподрядчиков.

Согласно пункту 9.4 контракта подрядчик, не являющийся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, обязан привлечь к исполнению контракта соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. Общий объем работ, оказываемый указанными субъектами, в денежном выражении должен составлять 15 процентов от цены контракта.

В силу пункта 12.7 контракта штраф за неисполнение условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей) определяется в соответствии с Правилами и равен 5 процентам объема привлечения к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей), предусмотренного пунктом 9.4 контракта, что составляет 6 007 591 руб. 19 коп.

В подтверждение факта привлечения к работам субподрядчика АО "Ривьера" представлены сведения из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства от 23.12.2020 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Террастрой-Юг", договор субподряда N 29204007681180000980/7- СМР-2018-ТС-Ю/4 от 25.12.2018, заключенный с обществом с ограниченной ответственностью "ТерраСтрой-Юг", справки о стоимости выполненных работ и затрат на общую сумму 308 377 922 руб. 69 коп., а именно: N 1 от 27.12.2018 на сумму 51 257 861 руб. 18 коп., N 2 от 08.04.2019 на сумму 36 976 784 руб. 50 коп., N 3 от 08.04.2019 на сумму 54 743 404 руб. 31 коп., N 4 от 24.04.2019 на сумму 63 982 887 руб. 34 коп., N 5 от 24.04.2019 на сумму 62 283 188 руб. 60 коп., N 6 от 30.04.2019 на сумму 39 133 796 руб. 76 коп., акты о приемке выполненных работ.

Стоимость выполненных работ, согласно представленных доказательств, больше согласованного сторонами объёма привлечения субъектов малого предпринимательства 15% от цены контракта.

Таким образом, материалами дела подтверждается уведомление заказчика подрядчиком о привлечении субъекта малого предпринимательства к выполнению работ.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что обществом доказано привлечение к выполнению более чем 15 процентов работ по контракту субъектов малого предпринимательства, поэтому основания для начисления штрафа не имеется.

Кроме того, за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию заказчиком начислена неустойка в размере 244 000 000 руб.

Согласно пункту 12.14 контракта заказчик вправе требовать от подрядчика уплаты неустойки (пени) в случаях, предусмотренных постановлением Правительства Российской Федерации от 11.08.2014 г. N 790 "Об утверждении федеральной целевой программы "Социально-экономическое развитие Республики Крым и г. Севастополя до 2022 года", в том числе за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию в размере 0,5 процента стоимости контракта, но не более 2 000 000 руб. за каждый день просрочки.

Ответчиком размер пени начислен за период просрочки с 04.05.2019 по 02.09.2019 (122 дня), исходя из 0,5% от стоимости контракта, указанной в пункте 2.1 контракта 801 012 158 рублей 06 копеек, но не более 2 000 000 руб., соответственно: 122 дня * 2 000 000 руб. = 244 000 000,00 руб.

Однако расчёт пени от цены контракта 801 012 158 руб. 06 коп. не соответствует положениям Постановления Правительства РФ от 11.08.2014 N 790 "Об утверждении федеральной целевой программы "Социально-экономическое развитие Республики Крым и г. Севастополя до 2024 года" и положениям пункта 12.14 контракта.

Как подтверждается материалами дела, АО "Ривьера" выполнено работ по контракту на сумму 710 274 797 руб. 18 коп., объект введён в эксплуатацию.

Таким образом, расчёт неустойки по правилам пункта 12.14 должен производиться на сумму 710 274 797 руб. 18 коп.

Кроме того, 17.05.2019 ГБУ "Дирекция КС" и АО "Ривьера" подписан акт приемки законченного строительством объекта (КС-11).

Согласно акту период выполнения работ с 24.12.2018 по 03.05.2019.

Разделение работ на соответствующие этапы и причины их введения в эксплуатацию отельными актами (по частям) не влияют на начисление неустойки за просрочку ввода объекта в эксплуатацию.

На дату введения объекта в части в эксплуатацию (первый этап) выполнены работы на сумму 569 610 289 рублей 08 копеек (акты КС-2 N N 1-141).

Вместе с тем, в рамках 1 этапа подрядчиком выполнены работы на сумму 229 018 311 руб. 13 коп., что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта от 17.05.2019, и не оспаривается АО "Ривьера".

Таким образом, неустойка подлежит расчёту исходя из стоимости работ второго этапа, то есть на сумму 481 256 486 рублей 05 копеек = 710 274 797, 18 - 229 018 311, 13.

Поскольку 0,5 % от указанной суммы составляет 2 406 282 руб. 43 коп., начисление пени из расчёта 2 000 000 руб. за каждый день просрочки соответствует положениям пункта 12.14 контракта и постановления Правительства РФ от 11.08.2014 N 790.

Таким образом, расчёт пени 122 дня * 2 000 000 = 244 000 000,00 руб. является верным.

Положения постановления Правительства Российской Федерации от 11.08.2014 г. N 790 "Об утверждении федеральной целевой программы "Социально-экономическое развитие Республики Крым и г. Севастополя до 2022 года" в части определения размера неустойки за нарушения срока ввода объекта в эксплуатацию в размере 0,5 процента стоимости контракта, но не более 2 000 000 руб. за каждый день просрочки, является специальной нормой в рассматриваемых правоотношениях, и в силу положений пункта 4 статьи 421 и статьи 422 ГК РФ и с учетом разъяснений в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" условия контрактов, предусматривающие ответственность сторон, не могут противоречить требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 11.08.2014 г. N 790.

Требование ГКУ ГС "ЕДКС" к банку-гаранту, основанное на представлении Федерального казначейства от 21.10.2019 N 23-02-02/22452 о взыскании неустойки в сумме 244 000 000 является обоснованным, соответствующим положениям контракта и Постановления Правительства Российской Федерации от 11.08.2014 г. N 790.

Вместе с тем, АО "Ривьера" заявлено ходатайство о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ.

Рассмотрев ходатайство, суд первой инстанции, принимая во внимание совокупность конкретных обстоятельств настоящего дела: установленный контрактом срок выполнения исполнителем и фактическое исполнение обществом работ в два этапа - до 03.05.2019 и до 02.09.2019, выполнение дополнительных работ, не предусмотренных контрактом, но необходимых для завершения технологического процесса, фактическую возможность использования по назначению введенного в эксплуатацию объекта по первому этапу работ, выполнение в период начисления неустойки остальной части работ (кроме введения в эксплуатацию объекта по второму этапу работ), удовлетворил ходатайство об уменьшении размера неустойки, в порядке статьи 333 ГК РФ.

При этом, судом учтено, что промежуточными актами подтверждается выполнение обязательств по контракту, фактическая возможность пользования результатами работ. Доказательств причиненения ГКУ ГС "ЕДКС" убытков вследствие неисполнения АО "Ривьера" обязанности по предоставлению итогового акта выполненных работ, введения объекта в эксплуатацию, суду не представлено.

При разрешении вопроса о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства суды могут исходить из двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в период такого нарушения (пункт 2 Постановления Пленума N 81).

Для целей расчёта размера пени с учётом положений статьи 333 ГК РФ суд первой инстанции произвел расчёт от стоимости просроченного выполнением второго этапа в размере 481 256 486 рублей 05 копеек.

Таким образом, суд первой инстанции пришёл к выводу об обоснованном начислении неустойки за период с 04.05.2019 по 02.09.2019 в сумме 24 181 490 руб. 28 коп.

Требования АО "Ривьера" о взыскании суммы 216 362 701 рубль 33 копейки (240 544 191, 61 - 24 181 490, 28) неосновательного обогащения является обоснованным.

Требование ГКУ ГС "ЕДКС" к банку-гаранту на момент предъявления является законным и обоснованным, требование РНКБ Банк (ПАО) к АО "Ривьера" письмом 9910- ИСХ от 01.11.2019 также является законным и обоснованным.

Указанная сумма по своей природе не является убытками общества, расходами, которые АО "Ривьера" должно будет произвести для восстановления нарушенного права, вместе с тем, независимо от решения по настоящему делу, сохраняются обязательства АО "Ривьера" перед банком-гарантом в оставшейся сумме 125 270 841 рублей 20 копеек = 240 544 191 руб. 61 коп. - 115 273 350 руб. 41 коп.

Документов, подтверждающих освобождение АО "Ривьера" от исполнения обязательств перед банком - гарантом на сумму 125 270 841 руб. 20 коп., в материалы дела не представлено.

Неосновательное обогащение, в том числе в сумме 125 270 841 руб. 20 коп., является следствием разрешения заявления АО "Ривьера" о применении статьи 333 ГК РФ, таким образом, требования АО "Ривьера" в указанной части также являются обоснованными.

Часть неустойки в общей сумме 26 153 108 рублей 04 копейки признана судом необоснованно начисленной по иным (помимо статьи 333 ГК РФ) основаниям: 20 045 516 рублей 85 копеек неустойки за нарушение промежуточных сроков выполнения работ; 100 000 руб. - за непредставление документации, предусмотренной пунктом 8.1 контракта после 27.12.2018; 6 007 591 рубль 19 копеек неустойки за непривлечение к выполнению работ субъектов малого предпринимательства;

Обществом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму 115 273 350 руб. 41 коп. (сумма платежей по банковским ордерам N 48115 от 25.12.2019 на сумму 110 732 082 руб. 41 коп. и N 83015 от 30.12.2019 на сумму 4 514 268 рублей за период с 31.12.2019 по 02.03.2020 (63 дня) в размере 1 222 864 руб. 81 коп., в удовлетворении которого судом первой инстанции отказано. Каких-либо возражений в связи с отказом в удовлетворении требований о взыскании процентов в суде апелляционной инстанции не заявлено.

Относительно встречных исковых требований суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Согласно требований ГКУ ГС "ЕДКС" по контракту общая сумма неустойки на момент рассмотрения дела судом составляет 495 895 226 рублей 39 копеек, из которых: 21 787 635,20 руб. неустойка (пени) за нарушение сроков выполнения работ в соответствии с пунктом 12.8 контракта; 100 000,00 руб. неустойка (штраф) за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств в соответствии с пунктом 12.6 контракта; 6 007 591,19 руб. за неисполнение условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей) в соответствии с пунктом 12.7 Контракта; 468 000 000,00 руб. за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 11.08.2014 N 790.

Согласно пояснениям ГКУ ГС "ЕДКС" в рамках встречного иска заявлена к взысканию сумма неустойки, не покрытая банковской гарантией, 240 544 191 рубль 61 копейка, и составляет соответственно сумму 255 351 034 рубля 78 копеек = 495 895 226, 39 - 240 544 191, 61.

Способ защиты законных интересов, избранный ГКУ ГС "ЕДКС", фактически привёл к тому, что требования об оплате неустойки по первому пункту за период с 11.02.2019 по 02.09.2019, второму и третьему пункту, четвёртому пункту за период с 04.05.2019 по 02.09.2019 в части неоплаченной банком-гарантом, фактически заявлены ГКУ ГС "ЕДКС" дважды: банку-гаранту и в суд.

Указанное обстоятельство повлекло оспаривание начисления неустойки, в том числе в части сумм неустойки начисленной, но не предъявленной к оплате банком - гарантом АО "Ривьера".

В целях устранения неопределённости в отношениях сторон АО "Ривьера" оспорило начисление неустойки, указанной в требовании претензии ГКУ ГС "ЕДКС" от 30.10.2019 N 7775 ГБУ.

В соответствующей части требования АО "Ривьера" признаются обоснованными.

Требования истца по первоначальному иску и требования истца по встречному иску в части требований о взыскании неустоек по требованиям АО "Ривьера" 1 - 3, частично по пункту 4 за минусом 3 455 808 рублей 39 копеек разницы между суммой неустойки 244 000 000 рублей, оспариваемой по первоначальному иску и суммой оплаченной банком гарантом 240 544 191 рубль 61 копейка (20 045 516 рублей 85 копеек + 100 000 рублей + 6 007 591 19 копеек + 240 544 191 рубль 61 копейка) являются взаимоисключающими.

При этом в рамках настоящего дела требования АО "Ривьера" о незаконности начисления неустойки в рамках рассмотрения первоначального иска судом признаны обоснованными в соответствующей части.

Удовлетворение первоначального иска в соответствующей части исключает удовлетворение встречного иска в этой же части (пункт 2 части 3 статьи 132 АПК РФ).

В указанной части первоначального иска суд первой инстанции правомерно отказал по данному самостоятельному основанию.

В части требования о взыскании неустойки (пени) за нарушение сроков выполнения работ в соответствии с пунктом 12.8 контракта в части разницы между суммой, заявленной по встречному иску 21 787 635 рублей 20 копеек и оспариваемой по первоначальному 20 045 516 рублей 85 копеек, то есть в сумме 1 742 118 рублей 35 копеек, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований.

В части требования о взыскании неустойки за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию в размере 227 455 808 рублей 39 копеек (468 000 000 - 240 544 191, 61) за оставшийся период с 03.09.2019 по 23.12.2019 (112 дня) суд пришел к выводу, что ГКУ ГС "ЕДКС" размер неустойки определён верно.

Вместе с тем, АО "Ривьера" заявлено ходатайство о применении статьи 333 ГК РФ.

Суд первой инстанции удовлетворил данное ходатайство, а для целей расчёта размера пени с учётом положений статьи 333 ГК РФ применил расчёт от суммы стоимости просроченного выполнением второго этапа 481 256 486 рублей 05 копеек.

Исполнение обязательств в соответствующей части в рамках второго этапа выполнения работ в период просрочки является дополнительным основанием для применения положений статьи 333 ГК РФ, однако на расчёт неустойки не влияет, поскольку неустойка начислена за нарушение срока ввода объекта в эксплуатацию. Поэтому требования ГКУ ГС "ЕДКС" в части взыскания 19 909 514,90 руб. подлежат удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы общества о том, что суд первой инстанции необоснованно отклонил его доводы о наличии вины заказчика в просрочке выполнения работ отклоняются судом апелляционной инстанции. Все обстоятельства, на которые указывает общество в апелляционной жалобе, были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, им дана надлежащая оценка.

Доводы апелляционных жалоб ГКУ ГС "ЕДКС", Правительства Севастополя, Департамента капитального строительства города Севастополя относительно несогласия с выводами суда о применении статьи 333 ГК РФ отклоняются судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 1 статьи 333 ГК РФ, а также пункта 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 подлежащая уплате неустойка может быть уменьшена судом, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 21.12.2000 N 263-О указал, что предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, на реализацию требования статьи 17 Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части 1 статьи 333 ГК РФ речь идет не о праве суда, а о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

При таких обстоятельствах задача суда состоит в устранении явной несоразмерности штрафных санкций, следовательно, суд может лишь уменьшить размер неустойки до пределов, при которых она перестает быть явно несоразмерной, причем указанные пределы суд определяет в силу обстоятельств конкретного дела и по своему внутреннему убеждению.

На основании изложенного, принимая во внимание обстоятельства дела, а также значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, суд первой инстанции правомерно удовлетворил ходатайство ответчика о применении статьи 333 ГК РФ и обоснованно снизил размер неустойки.

Нарушений требований статьи 333 ГК РФ, постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" при определении размера неустойки, подлежащей взысканию с общества, судом первой инстанции не допущено.

Выводы суда первой инстанции о необходимости снижения размера неустойки в соответствии со статьей 333 ГК РФ применительно к обстоятельствам настоящего спора судом мотивированы, основаны на обстоятельствах настоящего спора.

Доводы апелляционных жалоб ГКУ ГС "ЕДКС", Правительства Севастополя, Департамента капитального строительства города Севастополя о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права отклоняются судом апелляционной инстанции.

В апелляционных жалобах указывается на то обстоятельство, что Федеральное казначейство было привлечено судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, однако о привлечении к участию в деле Федеральному казначейству стало известно лишь 29.12.2020, что исключило возможность предоставления пояснения по делу в заседании 29.12.2020. Ходатайство Федерального казначейства об отложении судебного заседания было отклонено судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Между тем, обозначенное нарушение норм процессуального права не является безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ) и не привело (не могло привести) к принятию неправильного судебного акта по делу (часть 3 статьи 270 АПК РФ).

Принимая во внимание указанные выше нормы права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что доводы, изложенные в апелляционных жалобах, не содержат ссылок на обстоятельства, которые не были бы учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

По результатам повторного рассмотрения дела в порядке апелляционного производства апелляционная коллегия приходит к выводу, что оснований для удовлетворения жалоб не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины, понесенные апеллянтом при обращении в суд апелляционной инстанции, подлежат отнесению на него в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Поскольку Правительство Севастополя и Департамент капитального строительства города Севастополя в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобождены от уплаты государственной пошлины, государственная пошлина в связи с рассмотрением апелляционных жалоб не взыскивается.

При принятии апелляционной жалобы учреждению предоставлена отсрочка в уплате государственной пошлины, в соответствии с правилами статьи 110 АПК РФ, с ГКУ ГС "ЕДКС" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 3 000 рублей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Севастополя от 29 декабря 2020 года по делу N А84-824/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы акционерного общества "Ривьера", государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства", Департамента капитального строительства города Севастополя и Правительства Севастополя - без удовлетворения.

Взыскать с государственного казенного учреждения города Севастополя "Единая дирекция капитального строительства" в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

И.В. Черткова

Судьи

Н.А. Ольшанская С.А. Рыбина