Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2021 г. N 16АП-5876/19 по делу N А63-10711/2019

г. Ессентуки

1 июня 2021 г.

Дело N А63-10711/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25.05.2021.

Полный текст постановления изготовлен 01.06.2021.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего: Луговой Ю.Б., судей Егорченко И.Н.. и Сулейманова З.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Наниковым Д.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Экран" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 26.02.2021 по делу N А63-10711/2019 по иску общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь", г. Ставрополь, (ИНН 2635048440 ОГРН 1022601943814) к обществу с ограниченной ответственностью "Экран", с. Винсады Предгорного р-на Ставропольского края, (ИНН 2626002343 ОГРН 1022601220927) о взыскании задолженности за поставленный газ, при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь" Васильева О.В. по доверенности N 8 от 25.01.2021, в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью "Экран", надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь", истец) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Экран" (далее - ООО "Экран", ответчик) о взыскании задолженности за поставленный газ по договору от 31.08.2017 N 32-1-0590/18 в размере 265 888 руб. 48 коп. за период с 01.12.2018 по 30.04.2019, 27 867 руб. 48 коп. неустойки за период с 26.01.2019 по 18.11.2019 (уточненные исковые требования, принятые судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением суда от 06.06.2019 исковое заявление принято к производству в порядке упрощенного производства без вызова сторон согласно статье 228 АПК РФ.

Определением от 26.07.2019 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 26.02.2021 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Суд, оценив представленные в дело доказательства, заключение эксперта от 09.03.2020 N 2020/о/э/157 и дополнительные пояснения к проведенному экспертному заключению от 11.12.2020 исх. N 100-05/1276, пришёл к выводу, что счётчик газа ВК G 16 N 28333102, 2011 года выпуска, в спорный период времени был неисправен и непригоден для эксплуатации для достоверного учета потребляемого газа, поскольку его метрологические характеристики превысили допустимые отклонения и не соответствовали требуемым нормам точности, предусмотренным ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Экран" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. Заявитель жалобы ссылается на то, что судом первой инстанции неправомерно отклонено ходатайство об отложении судебного разбирательства, а также ходатайство о допросе Кононова А.М. в качестве свидетельства.

В отзыве на апелляционную жалобу, истец просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена 16.04.2021 в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на общедоступных сайтах http://arbitr.ru// в разделе "Картотека арбитражных дел" и Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда http://16aas.arbitr.ru в соответствии положениями статьи 121 АПК РФ и с этого момента является общедоступной.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, одновременно дал пояснения по обстоятельствам спора.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя ответчика в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя истца и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд полагает, что решение Арбитражного суда Ставропольского края от 26.02.2021 по делу А63-10711/2019 отмене не подлежит.

Удовлетворяя исковые требования предприятия, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Из материалов дела судом установлено, что 31.08.2017 между ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" (поставщик) и ООО "Экран" (покупатель) заключен договор поставки газа N 32-1-0590/18, по условиям которого поставщик обязуется поставлять с 01.01.2018 по 31.12.2022 газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ), цена которого является государственно регулируемой, а покупатель обязуется принимать его и оплачивать (том 1 л. д. 12-19).

Точки поставки и объем ресурса определены в пункте 2.1.2 договора.

В соответствии с пунктом 4.1. договора, определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанным в техническом соглашении, подписанном сторонами (приложение N 4), в соответствии с требованиями ГОСТ 8.899-2015, ГОСТ 8.586.1-5 2005, ГОСТ 8.741-2011, ГОСТ 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.1-3-2015, с учётом ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение действия договора.

За единицу объема принимается 1 м3 газа при стандартных условиях: температура 20 оС, давление 101,325 кПа (760 мм.рт. ст.), влажность 0% в соответствии с ГОСТ 2939 "ГСИ. Газы. Условия для определения объемов".

Порядок взаимодействия покупателя и поставщика в части контроля учета поставляемого газа определен пунктом 4.3 договора. Покупатель обязан предоставить представителям поставщика и ГРО по предъявлению служебного удостоверения или доверенности доступ к сети газопотребления, газоиспользующим установкам, запорно-регулируюшей арматуре, средствам измерений с возможностью проверки: правильности работы средств измерений; полноты и правильности ведения необходимой документации; правильности параметров, введенных в корректоры (вычислители) и снятия с них архивных данных; соблюдения требований руководств по эксплуатации на средства измерений, входящих в состав узла учета газа.

По результатам проверки режимов работы газоиспользующих установок, состояния запорно-регулирующей арматуры, средств измерений, технических систем и устройств с измерительными функциями составляется акт, который подписывается уполномоченными представителями сторон и/или ГРО. Отражённые в акте обстоятельства считаются признанными сторонами и/или ГРО и в том случае, если покупатель не направил своего представителя для участия в проверке или акт не был подписан таким представителем непосредственно в момент окончания проверки. В последнем случае в акте делается запись "от подписи отказался".

Согласно пункту 4.5 договора при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик узла учета газа действующим нормативным документам и правильности определения количества (объема м. куб) и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, несогласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, несогласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты: в области расходометрии - ВНИИР г. Казань, в области определения физико-химических показателей - ВНИИМ г. Санкт-Петербург - для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает Арбитражный суд. До разрешения спора количество газа определяется в соответствии с пунктом 4.1 договора, а качество - по пункту 4.4 настоящего договора.

Фактическая стоимость газа, выбранного по настоящему договору в месяце поставки газа, отображается в товарной накладной, оформленной по форме ТОРГ - 12 (газ), в силу пункта 5.4 договора.

Покупатель оплачивает поставщику стоимость планируемых месячных поставок в следующем порядке (пункт 5.5.1 договора):

- 35 % от стоимости планируемой месячной поставки газа в срок до 18 числа месяца поставки газа;

- 50 % от стоимости планируемой месячной поставки газа в срок до последнего числа месяца поставки газа.

Согласно пункту 5.5.2 договора, окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

Учёт газа, поставляемого по договору, производился сторонами в соответствии с показаниями узла учета газа, состоящего из счетчика газа ВК G 16 заводской N 28333102 и корректора ТС 215 заводской N 11507968 (том 1 л. д. 29-30).

04.12.2018 представителями ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь": инженером метрологом 1 категории Плотниковым Е.В. и инженером метрологом 1 категории Московченко Е.С., при участии представителя покупателя - генерального директора Щеглова А.Т., проведена проверка состояния и применения средств измерений и/или технических систем и устройств с измерительными функциями - счётчика ВК G 16 заводской N 28333102 и корректора ТС 215 заводской N 11507968, о чём составлен акт от 04.12.2018 (том 1 л. д. 20-21).

Согласно указанному акту, в ходе проверки производилась фотосъемка средств измерений, пломб завода изготовителя и пломб, ранее установленных поставщиком (том 1 л. д. 22-28).

Учитывая необходимость обработки большого объема информации, стороны договорились о том, что окончательное заключение о состоянии узла учета будет сделано по результатам обработки информации, полученной в ходе проверки. Акт подписан обеими сторонами без возражений.

В результате исследования фотоматериалов, полученных в рамках проверки, поставщиком было установлено, что пломба завода изготовителя, установленная на счетном механизме, не соответствует оригиналу (в соответствии с паспортом прибора учета BK G16 зав. N 28333102 и письмом ООО "Метэко-премагаз" от 25.12.2012 N 8) (том 1 л. д. 29-30).

09.01.2019 ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" в адрес ООО "Экран" направлено письмо исх. N 1073/п об изменении формы расчета потребленного газа исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования с 01.12.2018 (том 1 л. д. 33).

Истец в период с декабря 2018 года по апрель 2019 года произвёл расчёт объёма потребленного ответчиком газа, объем которого составил 46,314 тыс. куб. м газа, что подтверждается актами сдачи-приемки газа (том 1 л. д. 34-35, 38-39, 43-44, том 2 л. д. 75-76, 78-79, 81-82).

16.04.2019 истец направил в адрес ответчика претензию исх. N 4234 с требованием произвести оплату задолженности (том 1 л. д. 69).

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения истца в суд.

Правоотношения сторон регулируются Федеральным законом от 31.03.1999 "О газоснабжении в Российской Федерации", Федеральным законом от 26.02.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон о единстве измерений), статьями 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), Правилами учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа), а также условиями договора.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Узел учета газа (узел измерений) представляет собой совокупность средств измерений и обработки результатов измерений, измерительных трубопроводов, вспомогательных и дополнительных устройств, которые предназначены для измерения, регистрации результатов измерений и расчетов объема газа, приведенного к стандартным условиям.

В силу пункта 3.9 Правил N 961 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Измерения объемов газа, в том числе показатели точности измерений объемов газа, определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

При выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что при неисправности или отсутствии узла учета газа покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования за все время, в течение которого подавался газ. Под неисправностью узла учета газа стороны понимают такое состояние, при котором любое входящее в него средство измерения не соответствует хотя бы одному из требований действующей нормативно-технической документации на данное средство измерения.

Пунктом 21 Правил поставки газа и пунктом 2.1 Правил учета газа установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре на поставку газа (пункт 22 Правил поставки газа).

Ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений (пункт 25 Правил поставки газа). Каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа).

Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором (пункты 22 и 23 Правил поставки газа).

Обеспечение надлежащего технического состояния, безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также соблюдение режима потребления энергии, по общему правилу, возложено на абонента/потребителя/собственника (статьи 539, 543 ГК РФ, пункт 145 Основных положений N 442).

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", пункты 137, 144, 145, 147, 152, 154, 155 Основных положений N 442).

Неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (абзац 3 пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных пунктом 195 Основных положений N 442 для случаев безучетного потребления.

Материалами дела установлено, что 04.12.2018 ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" была проведена проверка счётчика ВК G 16 заводской N 28333102 и корректора ТС 215 заводской N 11507968, о чём составлен акт проверки состояния и применения средств измерений и/или технических систем и устройств с измерительными функциями, подписанный, в том числе представителем покупателя.

В результате исследования фотоматериалов, полученных в рамках проверки, поставщиком было установлено, что пломба завода изготовителя, установленная на счетном механизме, не соответствует оригиналу (в соответствии с паспортом прибора учета BK G16 зав. N 28333102 и письмом ООО "Метэко-премагаз" от 25.12.2012 N 8), в связи с чем расчёт потребленного газа был произведён истцом исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования.

Определением от 17.12.2019 по ходатайству истца назначалась судебная экспертиза, производство которой поручить эксперту Пятигорского филиала ФБУ "Ставропольский ЦСМ" - Рыжикову Владимиру Анатольевичу (том 6 л. д. 27-30).

На разрешение эксперта судом были поставлены следующие вопросы:

1) Соответствуют ли оттиски на пломбе, расположенной на счётном механизме счётчика BK G 16 N 28333102, оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков BK, производимых фирмой ELSTER в Германии?

2) Может ли пломба, имеющая на одной стороне оттиск, не соответствующий оттиску завода-изготовителя, расположенная на счётном механизме газового счётчика, считаться оригинальной пломбой завода-изготовителя, позволяющей выполнять функции по защите средства измерения от несанкционированного вмешательства?

3) Является ли счётчик BK G 16 N 28333102, используемый для учёта полученного ООО "Экран" объёма газа в точке подключения, предусмотренной договором поставки газа от 31.08.2017 N 32-1-0590/18, защищенным от несанкционированного вмешательства?

4) Подвергалась ли пломба, расположенная на счётном механизме счётчика BK G 16 N 28333102, используемого в точке подключения, предусмотренной договором поставки газа от 31.08.2017 N 32-1-0590/18, постороннему воздействию, вскрытию или повторному опломбированию?

5) Допускается ли эксплуатация и проведение расчётов по показаниям незащищенного от несанкционированного вмешательства прибора учёта?

6) Могут ли считаться достоверными показатели счётного механизма газового счётчика BK G 16 N 28333102, пломба которого была подвергнута постороннему воздействию или вскрытию?

7) Если имеющиеся в настоящее время оттиски на пломбе на счётчике BK G 16 N 28333102, используемого в точке подключения, предусмотренной договором поставки газа от 31.08.2017 N 32-1-0590/18, не соответствует оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счётчиков ВК, проводимых фирмой ELSTER в Германии, влияет ли данное несоответствие на исправность работы счётчика?

По результатам проведенной экспертизы экспертом сделаны следующие выводы (том 6 л. д. 72-88):

1) Оттиски на пломбе, расположенной на счетном механизме счетчика ВК G 16 N 28333102, соответствуют оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК, производимых фирмой ELSTER;

2) Пломба, имеющая на одной стороне оттиск, не соответствующий оттиску завода-изготовителя, расположенная на счетном механизме газового счетчика, не может считаться оригинальной пломбой завода изготовителя, позволяющей выполнять функции по защите средств измерения от несанкционированного вмешательства;

3) Объект исследования - счетчик газа диафрагменный ВК G 16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968, используемый для учета полученного ООО "Экран" объема газа в точке подключения, предусмотренной договором поставки газа от 31.08.2017 N 32-1-0590/18, является защищенным от несанкционированного вмешательства согласно ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки";

4) Пломба, расположенная на счетном механизме счетчика газа диафрагменного ВК G 16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968, постороннему воздействию, вскрытию или повторному опломбированию не подвергалась;

5) Эксплуатация незащищенного от несанкционированного вмешательства прибора учета, если пломбы не препятствуют доступу к узлам регулировки и (или) элементам конструкции СИ, для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений без проведения периодической поверки чаще установленного межповерочного интервала (внеочередной поверки) не допускается;

6) При нарушении пломбы, предусмотренной заводом изготовителем для предотвращения несанкционированного вмешательства и доступа к счетному механизму, согласно ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки", эксплуатация прибора не допустима, и, соответственно, не допустимо принятие к учету показаний такого прибора. В случае с исследуемым объектом - счетчиком газа диафрагменным ВК G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968 пломбирующий материал признаков нарушения целостности не имеет и постороннему воздействию или вскрытию не подвергался;

7) Оттиски на пломбе, расположенной на счетном механизме счетчика ВК G 16 N 28333102, соответствуют оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК, производимых фирмой ELSTER.

По итогам проведенных в ходе проверочных мероприятий измерений эксперт пришел к выводу о том, что исследуемый прибор является неисправным, поскольку метрологические характеристики счетчика газа ВК G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968, 2011 года выпуска превысили допустимые отклонения и не соответствовали требуемым нормам точности, что отражено в протоколе периодической проверки от 18.02.2020.

В рамках проведенной экспертизы экспертом были подготовлены пояснения и уточнения к заключению от 09.03.2020 N 2020/о/э/157 в части порядка определения экспертом неисправности прибора учёта - счетчика газа ВК G16 N 28333102, а также относительно оттиска пломбы счетчика газа ВК G16 N 28333102 (том 8 л. д. 8-11).

Из указанных пояснений следует, что проверка работоспособности счетчика, а также определение соответствия его метрологических характеристик установленным требованиям выполнена экспертом согласно ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки" с применением государственного эталона единицы объемного расхода газа 1-го разряда в диапазоне значений 0,016 до 40,0 м3/ч peг. N ZДЕ.0316.2016.2018. (Установка поверочная "Стандарт" зав. N 203). Данная установка была подключена через резьбовой переходник к выходному патрубку счетчика газа диафрагменного ВК G16 N 28333102 посредством гибкого армированного шланга.

Далее в вышеописанной установке созданы расходы, соответствующие техническим характеристикам исследуемого счетчика газа, посредством компрессора и критических сопел, входящих в состав установки поверочной "Стандарт" зав. N 203. Первым, согласно описанию типа, создан расход 25 куб.м в час (соответствующий Qmax исследуемого счетчика газа диафрагменного ВК-G16 N 28333102) и пропущен через измерительные диафрагмы данного прибора учета объем воздуха равный 750 литров. По окончании измерений на счетном механизме счетчика газа диафрагменного ВК G16 N 28333102 зафиксировано увеличение показаний, равное 715,5 л, что составило "-4,6%" погрешности. Согласно методике поверки, на данной точке создаваемого расхода произведены еще два измерения, каждый раз пропуская через исследуемый прибор по 750 л, по результатам чего получены показатели по погрешности ("-4,47%" и "-4,55%"). В итоге среднеарифметическая погрешность измерений исследуемого счетчика газа диафрагменного ВК G16 N 28333102 составила "-4,54%", что превышало допустимые (+/- 1,5%) отклонения, согласно ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки".

Далее, по аналогии, на установке поверочной "Стандарт" зав. N 203 созданы расходы Qnom и Qmin. На номинальном расходе объем пропускаемого воздуха составил 200 л, а погрешности измерений исследуемого счетчика газа диафрагменного ВК G16 N28333102 составили "-3,9%!" (т.е. на счетном механизме изменение показаний было равным 192,2 л); "-4,05%" (на счетном механизме изменение показаний было равным 191,9 л); "-3,38%" (на счетном механизме изменение показаний было равным 193,2 л), что так же превышало допустимые (+/- 1,5%) отклонения, согласно ГОСТ 8.324-2002 "ГСИ. Счетчики газа. Методика поверки". При создании минимального расхода на установке поверочной "Стандарт" зав. N 203, изменение показаний счетного механизма зафиксировано не было, т.е. минимальный расход воздуха проходил через измерительные диафрагмы исследуемого счетчика газа диафрагменного ВК G16 N 28333102, но счетный механизм при этом не вращался, как на предыдущих расходах (Qnom и Qmax), увеличивая показания в большую сторону.

По итогам измерений исследуемый прибор признан неисправным, так как метрологические характеристики счетчика газа ВК G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968 превысили допустимые отклонения и не соответствовали требуемым нормам точности.

По результатам дополнительно проведенных исследований, выполненных по указанию суда, эксперт пришёл к следующим выводам по вопросам N 1, 3-7:

- нижний оттиск на пломбе, расположенной на счетном механизме счетчика ВК G 16 N 28333102, не соответствуют оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК, производимых фирмой ELSTER в Германии (вопрос N 1);

- на момент исследования счетчик газа диафрагменный ВК- G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968 защищен от вмешательства неповрежденной пломбой, расположенной на счетном механизме счетчика ВК G 16 N 28333102, с нижним оттиском не соответствующим оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК, производимых фирмой ELSTER - обстоятельства, изложенные в исходящем письме ООО "МЕТЭКО Гмбх" N 258 от 24.11.2020 (нижний оттиск на пломбе, расположенной на счетном механизме счетчика ВК G 16 N 28333102, не соответствуют оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК). Таким образом, для осуществления вмешательства в прибор учета необходимо повредить либо сам прибор, его счетный механизм, защитный экран либо повредить имеющуюся вышеописанную не заводскую пломбу (вопрос N 3);

- не заводская пломба, расположенная на счетном механизме счетчика газа диафрагменного ВК G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N 11507968, с нижним оттиском не соответствующим оттискам, утвержденным протоколом признания первичной поверки счетчиков ВК, производимых фирмой ELSTER, постороннему воздействию, вскрытию или повторному опломбированию не подвергалась (вопрос N 4).

По вопросу N 5, согласно дополнениям от 11.12.2020 исх. N 100-05/1276, эксперт указал, что эксплуатация незащищенного от вмешательства прибора учета не допускается.

Относительно вопроса N 6 экспертом согласно дополнениям сделан вывод о том, что показатели счетного механизма газового счетчика ВК G16 N 28333102 не могут считаться достоверными в связи с тем, что прибор признан неисправным, так как метрологические характеристики счетчика газа ВК- G16 N 28333102 с корректором объема газа электронным ТС 215 N11507968, 2011 года выпуска, превысили допустимые отклонения и не соответствовали требуемым нормам точности.

В результате дополнительно проведенных исследований по вопросу N 7 экспертом сделан вывод о том, что непосредственно оттиски на пломбе, установленной на счетчике ВК G16 N 28333102 на саму работу механизмов указанного прибора учета, его метрологические характеристики влияния не оказывают, однако, влияние на исправность работы счетчика может оказано посредством вмешательства в работу прибора учета после демонтажа пломбы завода-изготовителя с последующей её заменой на не заводскую.

В соответствии с частью 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения, возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Исследовав и оценив экспертное заключение 09.03.2020 N 2020/о/э/157, а также дополнительно проведенных исследований, содержащиеся в подготовленных им пояснениях и уточнениях, поступивших в суд 21.12.2020 (исх. N 100-05/1276 от 11.12.2020), суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что экспертное заключение соответствует требованиям статьи 86 АПК РФ, каких-либо противоречий не содержат. Экспертиза назначена и проведена по правилам, определенным статьями 82, 83 АПК РФ, с учетом разъяснений, изложенных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе"; оснований не доверять указанному заключению не имеется, поскольку оно изготовлено на основании определения суда о назначении судебной экспертизы экспертом, предупрежденным об уголовной ответственности; само заключение эксперта является полным, мотивированным, нормативно обоснованным, не содержит неточности и неясности в ответах на поставленные вопросы; выводы эксперта являются однозначными, основаны на последовательных суждениях не носят вероятностного характера.

Таким образом, при неисправности УУГ и отсутствии пломбы поставщика на газопотребляющем оборудовании, общество правомерно применило расчетный способ определения объема потребленного газа в спорный период исходя из мощности газопотребляющего оборудования.

Согласно расчету истца, стоимость поставленного газа, рассчитанная исходя из мощности газоиспользующего оборудования, в период с 01.12.2018 по 30.04.2019 с учётом произведенных ответчиком частичных оплат составила 265 888 руб. 48 коп (том 7, л. д. 3-5).

Поскольку на дату рассмотрения дела у общества числилась задолженность в размере 2 466 193 руб. 90 коп., требования общества о взыскании долга обоснованно удовлетворены.

Обществом также заявлено требование о взыскании неустойки.

Гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Согласно статье 12 ГК РФ взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с частью 2 статьи 25 Закона N 69-ФЗ в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке потребитель газа обязан уплатить поставщику пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 (раздел "Разъяснения по вопросам, возникающим в судебной практике", ответ на вопрос N 3), статьей 25 Закона о газоснабжении установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления ресурса, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения.

Данный механизм расчета неустойки позволит обеспечить правовую определенность в отношениях сторон на момент разрешения спора в суде.

Указанием Центрального Банка Российской Федерации от 11.12.2015 N 3894-У, значение ставки рефинансирования Банка России с 01.01.2016 приравнено к значению ключевой ставки Банка России.

Согласно Информационному сообщению Банка России от 24.07.2020 на день вынесения резолютивной части решения - 18.01.2021, действовала ключевая ставка рефинансирования, равная 4,25%.

Согласно расчету истца, сумма неустойки за период с 26.01.2019 по 18.11.2019 составила 27 867 руб. 48 коп.

По существу правильность расчета ответчиком в суде первой инстанции не оспаривалась, контррасчета не представлялось. Апелляционная жалоба также не содержит доводов в отношении расчета неустойки.

Оснований для переоценки представленного расчета и вывода суда первой инстанции в отношении размера пеней у суда апелляционной инстанции не имеется.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии доказательств вмешательства общества в работу прибора учета, отклоняется, как не имеющий правового значения, поскольку в соответствии с пунктами 23 Правил поставки газа и 3.9 Правил учета газа при неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется расчетным способом независимо от вины потребителя в данной неисправности.

Иной способ определения количества поданного газа, в том числе возможность использования средних значений потребления за предыдущие периоды при отсутствии вины потребителя в неисправности прибора, нормативными актами и договором не определен. Тем более, что при неисправности прибора не допускается применение количественных данных такого прибора (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.03.2018 по делу N А32-39192/2016, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.08.2019 по делу N А63-9567/2018).

Довод апелляционной жалобы о необоснованном отказе судом первой инстанции в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства подлежит отклонению в связи со следующим.

В случае если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными (часть 3 статьи 158 АПК РФ).

Неявка в судебное заседание надлежащим образом извещенного лица не является препятствием к рассмотрению дела судом, а отложение рассмотрения дела являются в соответствии с нормами статьи 158 АПК РФ правом суда, рассматривающего такое ходатайство.

В данном случае суд первой инстанции в рамках своих полномочий посчитал возможным рассмотреть дело, отклонив ходатайство ответчика об отложении судебного заседания в целях недопущения необоснованного затягивания рассмотрения дела.

Тем самым, судом первой инстанции не допущено процессуальных нарушений, которые могли бы привести к вынесению неправильного решения по делу.

Апеллянт имел реальную возможность в разумный срок воспользоваться квалифицированной юридической помощью и обеспечить явку своего представителя в судебное заседание суда апелляционной инстанции, в целях рассмотрения им же поданной апелляционной жалобы. При этом болезнь законного представителя апеллянта не указывает в силу положений частью 5 статьи 158 АПК РФ на безусловную обязанность отложить судебное разбирательство на более поздний срок.

Ссылка подателя жалобы на злоупотребление правами, отклоняется.

Согласно статье 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В данном случае обстоятельств, свидетельствующих о наличии факта злоупотребления правом со стороны общества, не выявлено. Доказательств, подтверждающих намерение ответчика причинить вред другим лицам, не представлено.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе сводятся к не согласию апеллянта с выводами суда первой инстанции, положенными в обоснование принятого по делу судебного акта, что само по себе не может служить основанием для его отмены.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Ставропольского края от 26.02.2021 по делу А63-10711/2019 является законным и обоснованным, оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда первой инстанции, предусмотренных статьёй 270 АПК РФ, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ госпошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 26.02.2021 по делу N А63-10711/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

И.Н. Егорченко З.М. Сулейманов