Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2021 г. N 04АП-2997/21 по делу N А19-29296/2019

г. Чита

23 июля 2021 г.

Дело N А19-29296/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 июля 2021 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лоншаковой Т.В., судей Бушуевой Е.М., Каминского В.Л., при ведении протокола судебного заседания секретарём Городецким Р.Г., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Черновой Ольги Викторовны на решение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2021 года по делу N А19-29296/2019 по иску индивидуального предпринимателя Черновой Ольги Викторовны (ОГРНИП 304381117600032) к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутская энергосбытовая компания" (ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404) о признании недействительными актов о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.09.2019, 25.09.2019,

третье лицо ОАО "Иркутская электросетевая компания",

при участии в судебном заседании:

от истца - Казанцева Т.А., представитель по доверенности от 25.11.2020, диплом ВСГ 065277,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Чернова Ольга Викторовна (далее - ИП Чернова О.В., истец) обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутская энергосбытовая компания" (далее - ООО "Иркутскэнергосбыт", ответчик) о признании недействительными актов о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.09.2019 N 1 и от 25.09.2019 N000001.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Иркутская электросетевая компания" (далее - ОАО "ИЭСК", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 12.04.2021 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить.

Апеллянт указывает, что судом не исследовано представленное истцом в качестве доказательства заключение специалиста Иркутского национального исследовательского технического университета Л.М. Чеботнягина, выводы которого однозначно указывают на то, что в момент проверки 24.09.2019 прибора учета марки ЦЭ6803ВМ заводской номер 103341129, установленного в РУ-0,4 кВ в производственном здании по ул. Обручева, 14, схема подключения нарушена не была, безучетного потребления не выявлено.

По мнению заявителя, судом необоснованно отклонены его доводы о том, что внесудебная экспертиза изъятого 25.09.2019 прибора учета, назначенная ОЭБ и ПК по Свердловскому району ОЭБ и ПК МУ МВД России "Иркутское" 23.01.2020 по материалам другого дела, производство по которому было прекращено, не отвечает требованиям статьи 67 АПК РФ об относимости доказательств и не может быть принята.

Как указывает заявитель, из пояснений свидетелей Гельман А.И., Окладникова К.К., допрошенных в судебном заседании 26.01.2021, следует, что они были приглашены куратором с освобождением от занятий специально для участия в следственных мероприятиях и прибыли на место с представителями правоохранительных органов и энергосбытовой организацией. Допрошенная в судебном заседании свидетель Кожухарева О.В. пояснила, что полномочий на участие в осмотре электроустановок и подписания актов проверок не имеет, в проведении проверки 24.09.2019 не участвовала, так как находилась на улице, поскольку в помещение щитовой ее не пустили сотрудники правоохранительных органов, позже сообщив, что она должна подписать акт проверки прибора учета. Доказательства, что Кожухарева О.В. отказалась участвовать в составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 1 от 24.09.2019 либо отказалась его подписать, в материалах дела отсутствуют.

Заявитель в обоснование доводов жалобы ссылается на то, что допрошенный в судебном заседании 05.04.2021 свидетель Мотовилов Е.В., присутствовавший 24.09.2019 и 25.09.2019 при демонтаже приборов учета, пояснил, что 25.09.2019 трансформаторную подстанцию открыл он, а 24.09.2019 дверь в щитовую была открыта. При этом судом не установлено, кем именно 24.09.2019 был предоставлен доступ к приборам учета истца.

По мнению заявителя, в решении не отражено, какими документами и основаниями руководствовались лица, проводившие демонтаж приборов учета электроэнергии, если последние не имели следов нарушения целостности и сохранности контрольных пломб, установленных госповерителем и гарантирующим поставщиком, как не отражено и то, для чего и на каком основании они были изъяты у владельца и без его уведомления отправлены на экспертизу.

Заявитель утверждает, что потребитель лишен права доступа к прибору учета, кроме как снятия показаний посредством дистанционного управления, не заходя вовнутрь ТП N 1325. Кроме того, у истца нет группы допуска по электробезопасности на проведение каких-либо работ в объекте электросетевого хозяйства ОАО "ИЭСК", доказательств обратного стороной ответчика суду не представлено.

Ответчик в возражениях на апелляционную жалобу доводы апеллянта отклонил, решение суда считает законным и обоснованным.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Ответчик и третье лицо в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом. Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

В судебном заседании представитель истца поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 16.11.2016 между ООО "Иркутскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и ИП Черновой О.В. (потребителем), заключен договор энергоснабжения N 12386 в редакции дополнительного соглашения от 07.12.2017 N1-12386/2017, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять подачу электроэнергии (мощности), а потребитель обязуется оплачивать принятую электроэнергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно пункту 1.2 договора отпуск электроэнергии осуществляется для нужд потребителя и нужд сторонних потребителей, подключенных к распределительным сетям с согласия сетевой организации, указанных в Приложении N 4 к настоящему договору.

Отпуск электрической энергии осуществляется для электроустановок, указанных в Приложении N 2 к настоящему договору, в количестве, установленном сторонами в Приложении N 1 к договору до точки(ек) поставки электрической энергии (мощности), находящихся на границе(ах) балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, указанной(ых) в акте(ах) разграничения балансовой принадлежности распределительных электрических сетей и эксплуатационной ответственности прилагаемом(ых) к настоящему договору.

Согласно пункту 3.8 договора потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность используемых электрических сетей, приборов коммерческого учета (расчетных приборов учета) и оборудования, соблюдать установленный режим потребления электроэнергии, а также в максимально короткий срок, не более одних суток с момента события сообщать гарантирующему поставщику об авариях, пожарах, неисправностях приборов и средств коммерческого учета (расчетных приборов учета) электрической энергии, выходе его из строя, утрате и иных нарушениях, возникающих при получении и (или) использовании электрической энергии.

Согласно Приложению N 2 в перечень электроустановок включены следующие электроустановки:

1. N 51763 - производственное здание, расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Обручева, д. 14, где согласно паспорту электроустановок (Приложение N 6 к договору) установлен, в том числе прибор коммерческого учета: РиМ 489.15 N01194602/ IVкв. 17г./16л.;

2. N 494886 - нежилое помещение кондитерский цех (кадастровый номер 38:36:000029:3626), расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Обручева, д. 14.

24.09.2019 сотрудниками ООО "Иркутскэнергосбыт" в присутствии главного бухгалтера ИП Черновой О.В. - Кожухаревой О.В., проведена проверка электроустановки в производственном здании по адресу: г. Иркутск, ул. Обручева, д. 14, в результате которой выявлено нарушение: подключение питающего кабеля 4х10 мм2 ниже трансформаторов тока, вмешательство в схему учета - нагрузка не учитывается счетчиком.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 24.09.2019 N 1, потребителю предписано: восстановить схему учета электрической энергии, организовать допуск в эксплуатацию прибора учета.

Акт от 24.09.2019 N 1 подписан представителями гарантирующего поставщика, потребителем не подписан, отказ от подписания зафиксирован подписями свидетелей Гельман А.И., Окладниковым К.К.

К акту N 1 от 24.09.2019 приложен расчет, согласно которому объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии составил 268 800 кВтч.

Кроме того, сотрудниками ООО "Иркутскэнергосбыт" 25.09.2019 произведена проверка электроустановки ИП Черновой О.В. N 494886 в нежилом помещении "Кондитерский цех", расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Обручева, 14, по результатам которой выявлено нарушение: небаланс между замеренной и учитываемой мощностью составляет более - 39%.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 25.09.2019 N 000001, потребителю предписано: заменить неисправный прибор учета и трансформаторы тока, уведомить ООО "Иркутскэнергосбыт" об исполнении в срок до 25.10.2019.

Акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 25.09.2019 N 000001, подписан инженером-инспектором ООО "Иркутскэнергосбыт" Середкиным И.М., свидетелями Микановым В.Е., Денисовой А.И.

К акту от 25.09.2019 N 000001 приложен расчет, согласно которому объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии составил 1 080 000 кВтч.

По расчету ответчика стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 3 896 418,92 руб., истцом произведена оплата 08.11.2019 в полном объеме.

Не согласившись с указанными в актах нарушениях, а также с порядком составления названных актов, истец обратился к ответчику с досудебной претензией от 24.10.2019 вх. N 10303, требуя аннулировать акты от 24.09.2019 N 1 и от 25.09.2019 N000001, как составленные с нарушением действующего законодательства.

Оставление претензии без ответа и удовлетворения послужило основанием для обращения в суд с иском.

Правоотношения сторон вытекают из договора энергоснабжения и регулируются положениями параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) (в редакции, действовавшей в спорный период), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие потребителя, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе отсутствие осмотров приборов учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт о безучетном потреблении должен содержать сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442, а именно: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Данной нормой также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. При этом отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Таким образом, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей" (утв. Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6) (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электроэнергии определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то - с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии и составления акта об ее неучтенном потреблении. Проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Как усматривается из материалов дела, а именно, из содержания актов о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 24.09.2019 N 1, от 25.09.2019 N 000001, проверки приборов учёта проводились в присутствии свидетелей Гельман А.И., Окладникова К.К. (акт от 24.09.2019 N1), свидетелей Миканова В.Е., Денисовой А.И. (акт от 25.09.2019 N000001). Указанные акты потребителем не подписаны, отказ от подписания зафиксирован свидетелями.

При этом из акта от 24.09.2019 N 1 усматривается, что проверка произведена в присутствии потребителя - главного бухгалтера Кожухаревой О.В.

Доводы апелляционной жалобы на то, что Кожухарева О.В. не принимала участие в проверки электроустановок истца судом отклоняются, как недоказанные.

Ссылка заявителя жалобы на неизвещение потребителя о предстоящей проверке судом отклоняется, поскольку в силу пункта 177 Основных положений N 442 направление потребителю уведомления о проведении проверки производится с целью согласования сторонами даты и времени проведения проверки в случаях, когда для её проведения проверяющим требуется допуск к энергопринимающим устройствам и приборам учёта потребителя. В данном случае допуск сотрудников ответчика к прибору учёта был предоставлен. Следовательно, в данном контексте при составлении акта требования Основных положений N 442 ответчиком нарушены не были.

Довод заявителя жалобы о том, что внесудебная экспертиза изъятого 25.09.2019 прибора учета, назначенная ОЭБ и ПК по Свердловскому району ОЭБ и ПК МУ МВД России "Иркутское" 23.01.2020 по материалам другого дела, производство по которому было прекращено, не отвечает требованиям статьи 67 АПК РФ об относимости доказательств и не может быть принята, судом отклоняется, поскольку указанное доказательство оценивается в совокупности с иными доказательствами, подтверждающими вмешательство в работу прибора учета со стороны истца, следовательно, факт безучетного потребления электроэнергии, нашел свое подтверждение.

Ссылку заявителя жалобы на отсутствие у него доступа к прибору учета апелляционный суд не принимает как недоказанную.

Суд апелляционной инстанции полагает, что судом первой инстанции при разрешении спора обоснованно не было принято внимание представленное истцом заключение специалиста Иркутского национального исследовательского технического университета Л.М. Чеботнягина от 26.08.2020, выводы которого указывают на отсутствие нарушений в схеме подключения прибора учета марки ЦЭ6803ВМ заводской номер 103341129, установленного в РУ-0,4 кВ в производственном здании по ул. Обручева, 14, поскольку указанное заключение получено вне рамок судебного процесса, не является экспертным заключением, специалист не предупреждался об ответственности за дачу ложного заведомо заключения, само заключение составлено почти спустя год с момента фиксации допущенного истцом факта безучетного потребления электроэнергии.

Учитывая изложенное, судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении требования истца о признании недействительными спорных актов о неучтенном потреблении электрической энергии.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268 - 271 АПК РФ, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2021 года по делу N А19-29296/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.В. Лоншакова

Судьи

Е.М. Бушуева В.Л. Каминский