Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2021 г. N 09АП-26640/21 по делу N А40-105463/2017

г. Москва

03 августа 2021 г.

Дело N А40-105463/17

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головачевой Ю.Л.,

судей Комарова А.А., Вигдорчика Д.Г,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Студия "Панорама", конкурсного управляющего АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) и ООО "Форвард-Фильм" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 02 апреля 2021 года по делу N А40-105463/17, принятое судьей Н.Л. Бубновой, об отказе конкурсному управляющему ООО "Форвард-Фильм", ООО "Студия "Панорама" в удовлетворении заявлений о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок

при участии в судебном заседании: от к/у ООО "Форвард-Фильм": Морозов К.В. дов.от 03.12.2020; от к/у ОАО АКБ "Пробизнесбанк": Скиднов А.А. дов.от 10.12.2019; от East-West United Bank S.A.: Забродин Д.М., по дов. от 05.05.2020; от Файзуллина Р.В.- Марголис К.А дов.от 26.07.2021; от ООО Студия "Панорама": Асхадуллин Т.Х., по дов. от 16.12.2020; от ООО "Кинопроизводственный центр": Яковлев А.В. дов.от 02.11.2020; от АО "Телекомпания НТВ": Давыдова А.В., по дов. от 01.01.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.05.2018 общество с ограниченной ответственностью "ФорвардФильм" (далее - Должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден Воронин Дмитрий Вадимович, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 90 от 26.05.2018, стр. 38.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2019 Воронин Дмитрий Вадимович отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Должника конкурсным управляющим ООО "Форвард-Фильм" утвержден Прудников Алексей Владимирович (далее - конкурсный управляющий).

Общество с ограниченной ответственностью "Студия "Панорама" (далее -Кредитор) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными следующих сделок по:

1) отчуждению исключительных прав на сериал "Внутреннее расследование" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (далее - ответчик) (Швейцария, в т.ч. по Соглашению N Р-02/13 от 28.02.13 ;

2) отчуждению исключительных прав на сериал "Гончие-6" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-02/12 от 16.04.12;

3) отчуждению исключительных прав на сериал "Законы улиц" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-07/13 от 05.06.13;

4) отчуждению исключительных прав на сериал "Мент в законе-8" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-14/12 от 16.04.12;

5) отчуждению исключительных прав на сериал "Мент в законе - 9" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашениям N Р-02/14 от 23.04.2014 и N Р-07/14 от 19.05.2014;

6) отчуждению исключительных прав на сериал "Ментовская сага" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария) и ООО "Кинопроизводственный центр", в т.ч. по Договору N P-07/15 от 25.09.2015 г. (с учетом Дополнительного соглашения N2 от 19.09.2016 г.);

7) отчуждению исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 8" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-01/13 от 28.02.13;

8) отчуждению исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 9" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Договору N P-01/14 от 23.04.2014;

9) отчуждению исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 10" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Договору N P-01/16 от 16.08.2016;

10) отчуждению исключительных прав на сериал "Москва. Три вокзала - 8" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-04/14 от 23.04.2014;

11) отчуждению исключительных прав на сериал "Москва. Три вокзала - 9" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N P-08/14 от 19.05.2014;

12) отчуждению исключительных прав на сериал "Паутина - 8" Компании "Нью СенчуриДистрибьюшнЛлс ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-05/14 от 19.05.14;

13) отчуждению исключительных прав на сериал "Паутина - 9" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-05/15 от 25.05.15;

14) отчуждению исключительных прав на сериал "Паутина - 10" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-10/16 от 22.12.2016;

15) отчуждению исключительных прав на сериал "Перевозчик" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-10/13 от 10.07.13;

16) отчуждению исключительных прав на сериал "Профессионал" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-09/13 от 10.07.13;

17) отчуждению исключительных прав на сериал "Профиль убийцы-2" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария);

18) отчуждению исключительных прав на сериал "Степные волки" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N P-09/14 от 19.05.2014 (с учетом Дополнительного соглашения N 7 от 12.11.2015);

19) отчуждению исключительных прав на сериал "Улицы разбитых фонарей14 (Менты-14)" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-03/14 от 23.04.14;

20) отчуждению исключительных прав на сериал "Улицы разбитых фонарей15 (Менты-15)" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария), в т.ч. по Соглашению N Р-03/15 от 27.04.15.

В Арбитражный суд города Москвы 14.05.2019 в электронном виде поступило аналогичное заявление конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.04.2021 по делу N А40- 105463/2017 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением ООО "Студия "Панорама", конкурсные управляющие АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) и Должника обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить и вынести по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования в полном объеме

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ООО "Студия "Панорама", конкурсного управлявшего Должника и АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) поддержали доводы, содержащиеся жалобах, указали на допущенные судом первой инстанции нарушения норм материального и процессуального права

Представитель Файзуллина Р.В. поддержал доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах в связи с чем просил отменить обжалуемое определение.

Представители East-WestUnitedBankS.A., АО "Домашний экран" и ООО "Серебряный экран" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, указали, что правовых оснований для признания сделок недействительными не имеется.

Апелляционные жалобы рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение подлежит оставлению без изменения в силу следующих причин.

Как следует из материалов дела, Должник являлся обладателем исключительных прав на сериалы Внутреннее расследование", "Гончие-6", "Законы улиц", "Мент в законе-8", "Мент в законе - 9", "Ментовская сага", "Ментовские войны - 8", "Ментовские войны - 9", "Ментовские войны - 10", "Москва. Три вокзала - 8", "Москва. Три вокзала - 9", "Паутина - 8", ", "Паутина - 9", ", "Паутина - 10", "Перевозчик", "Профессионал", "Профиль убийцы-2", "Степные волки", "Улицы разбитых фонарей14 (Менты-14)", "Улицы разбитых фонарей15 (Менты-15)", о чем внесены соответствующие записи в государственном реестре национальных фильмов и государственном реестре прокатных фильмов.

По Соглашению N Р-02/13 от 28.02.13 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Внутреннее расследование" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-02/12 от 16.04.12 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Гончие-6" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-07/13 от 05.06.13 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Законы улиц" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-14/12 от 16.04.12 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Мент в законе-8" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашениям N Р-02/14 от 23.04.2014 и N Р-07/14 от 19.05.2014 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Мент в законе - 9" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Договору N P-07/15 от 25.09.2015 г. (с учетом Дополнительного соглашения N2 от 19.09.2016 г.) должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Ментовская сага" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария) и ООО "Кинопроизводственный центр".

По Соглашению N Р-01/13 от 28.02.13 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 8" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Договору N P-01/14 от 23.04.2014 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 9" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Договору N P-01/16 от 16.08.2016 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Ментовские войны - 10" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-04/14 от 23.04.2014 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Москва. Три вокзала - 8" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N P-08/14 от 19.05.2014 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Москва. Три вокзала - 9" Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-05/14 от 19.05.14 произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Паутина - 8" в пользу Компании "Нью СенчуриДистрибьюшнЛлс ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-05/15 от 25.05.15 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Паутина - 9" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-10/16 от 22.12.2016 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Паутина - 10" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-10/13 от 10.07.13 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Перевозчик" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-09/13 от 10.07.13 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Профессионал" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария) и отчуждение исключительных прав на сериал "Профиль убийцы-2" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N P-09/14 от 19.05.2014 (с учетом Дополнительного соглашения N 7 5 от 12.11.2015) должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Степные волки" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-03/14 от 23.04.14 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Улицы разбитых фонарей14 (Менты-14)" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

По Соглашению N Р-03/15 от 27.04.15 должником произведено отчуждение исключительных прав на сериал "Улицы разбитых фонарей15 (Менты-15)" в пользу Компании NewCenturyDistributionGmbH (LLC) ("Нью СенчуриДистрибьюшнГмбх")" (Швейцария).

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий, а также конкурсный кредитор ООО "Студия панорама" ссылались на положения а ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), ст.ст. 10, 170 Гражданского кодекса РФ и указывали, что отчуждение исключительных прав произведено в пользу заинтересованных по отношению к должнику лиц, в период подозрительности до возбуждения дела о банкротстве и на невыгодных для должника условиях.

Отказывая в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим Должника и конкурсным кредитором требований, Арбитражный суд города Москвы указал, что настоящее дело о банкротстве возбуждено 20.06.2017, в связи с чем в период подозрительности для целей оспаривания сделок подпадают те сделки должника, которые были совершены начиная с 20.06.2014. Между тем, как указывается самими заявителями при обосновании доводов, часть оспариваемых ими сделок совершена ранее 20.06.2014.

Так, права на сериал "Гончие-6" переданы по актам от 30.09.2013 и от 31.03.2014; права на сериал "Мент в законе - 8" переданы в 2012 г. и, следовательно, в названной части оспариваемые сделки выходят за установленный законом период подозрительности.

Также суд указал, что материалами дела с безусловностью не подтверждается, что отчуждение прав на сериалы являлось невыгодным для должника и объективно повлекло уменьшение стоимости его имущества, поскольку вопреки позиции заявителей величина вознаграждения за отчуждение прав как правило превысила стоимость затрат на создание сериалов.

Приводимые заявителями доводы о сравнении стоимости отчуждения прав на сериалы со стоимостью лицензии на использование сериалов в прокате АО "НТВ" судом были отклонены, поскольку из материалов дела не следует, что в результате совершения спорных сделок компания NewCenturyDistributionGmbH получила право на получение соответствующих лицензионных платежей вместо должника.

При отсутствии оснований для вывода о причинения вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения оспариваемых сделок, сами по себе доводы заявителей о совершении сделок с заинтересованным лицом, а также о неблагоприятном финансовом положении должника правового значения не имеют.

По мнению судебной коллегии данные выводы суда первой инстанции являются верными и обоснованными в силу следующих причин.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), в порядке главы III.1 Закона о банкротстве (в силу пункта 1 статьи 61.1) подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным законом о банкротстве (статьи 61.2 и 61.3 и иные содержащиеся в этом Законе помимо главы III. 1 основания), так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным - ГК РФ или законодательством о юридических лицах).

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трёх лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате её совершения был причинён вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатёжеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) разъяснено, что для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

В силу п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки: - стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, - либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий: стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; - должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; - после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

Согласно разъяснений, содержащихся в п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) пункт 2 ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.6 Постановления N 63 согласно абзацам 2-5 п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия: а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества; б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

По смыслу пункта 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснений, изложенных в пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих конечных бенефициаров является наличие у него фактической возможности давать обязательные для исполнения указания или иным образом определять действия подконтрольных организаций.

Осуществление таким бенефициаром фактического контроля возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности.

Апелляционная коллегия принимает во внимание, что в рамках настоящего дела установлен факт аффилированности Должника и ответчика (Определение Арбитражного суда города Москвы от 29.10.2020). Указанные обстоятельства не требуют повторного доказывания.

Как следует из позиции апеллянтов, по спорным сделкам Должником были отчуждены исключительные права на объекты интеллектуальной собственности в пользу ответчика.

В то же время, согласно п. 1 ст. 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат.

В силу п. 3 ст. 1228 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

В соответствии с и. 1 ст. 1259 ГК РФ, объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения.

Согласно п. 3 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой- либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

В силу п. 5 ст. 1259 ГК РФ авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования, геологическую информацию о недрах.

Многосерийные телевизионные художественные фильмы по своей сути и в порядке, установленном ст. 1263 Гражданского кодекса РФ, являются аудиовизуальными произведениями. В соответствии с п. 1 ст. 1263 ГК РФ, аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств.

Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

В силу п. 2 ст. 1263 ГК РФ авторами аудиовизуального произведения являются: режиссер-постановщик; автор сценария; композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения.

Согласно п. 4 ст. 1263 ГК РФ права изготовителя аудиовизуального произведения, то есть лица, организовавшего создание этого произведения (продюсера), определяются в соответствии со статьей 1240 настоящего Кодекса.

Изготовителю принадлежит исключительное право на аудиовизуальное произведение в целом, если иное не вытекает из договоров, заключенных им с авторами аудиовизуального произведения, указанными в пункте 2 настоящей статьи.

В соответствии с п. 1 ст. 1240 ГК РФ, лицо, организовавшее создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильма, иного аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, базы данных), приобретает право использования указанных результатов на основании договоров об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров, заключаемых таким лицом с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.

В случае, когда лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Таким образом, исключительное право на произведение возникает только после его создания изготовителем в окончательной форме по факту завершения производства.

Обращаясь с заявлением о признании сделки ничтожной на основании п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ, истец должен доказать, что при совершении сделки стороны не только не намеревались ее исполнять, но и фактически не исполнили, а сама сделка не породила правовых последствий для сторон, при этом он обязан представить доказательства направленности воли сторон на совершение именно прикрываемой сделки. Доказательств притворности оспариваемых сделок заявителем в порядке ч. 1 ст. 65 АПК РФ в материалы дела также не представлено.

Исключительное право на сериалы в целом, все охраняемые элементы сериалов, персонажи сериалов, сюжетные линии и т.д. принадлежали NCD, соответственно создать продолжение того или иного сериала (используя право на переработку) с теми же персонажами и элементами сериала было невозможно без согласия правообладателя в соответствии с положениями п.п. 9 п. 1 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, у конечного приобретателя имелись разумные экономические мотивы вступать в правоотношение именно с NCD как обладателем исключительного права на телевизионные сериалы, на основании которых производились новые аудиовизуальные произведения в виде продолжения указанных сериалов (новые сезоны сериалов).

При этом п. 1 ст. 1235 ГК РФ не обязывают лицензиата заключать лицензионный договор об использовании объекта авторского права исключительно лишь с изготовителем аудиовизуального произведения, указывая на любого правообладателя исключительного права. В противном случае, такая практика существенно ограничила бы участников рынка в свободе предпринимательской деятельности и свободе договора, а любой лицензионный договор, заключенный не с изготовителем аудиовизуального произведения, мог бы признаваться притворной сделкой.

Учитывая, что АО "Телекомпания НТВ" приобрело у NCD лицензию на ограниченный объем способов использования сериалов на основании лицензионных договоров, то Арбитражным судом города Москвы сделан правомерный вывод о том, что совершение спорых сделок не преследовало собой иных целей, чем те которые установлены в Договорах, и в силу того, что Должник не является автором спорных произведений, то отчуждение спорных прав при отсутствии доказательств каких-либо имущественных вложений в их производство, не влияет на имущественное положение ООО "Форвард- Фильм".

Таким образом, судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционных жалоб, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу судебного акта первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены определения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы рассматриваться в качестве безусловного основания для отмены оспариваемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы 02 апреля 2021 года по делу N А40-105463/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Студия "Панорама", конкурсного управляющего АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) и ООО "Форвард-Фильм" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик А.А. Комаров