Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2021 г. N 09АП-52516/21 по делу N А40-109706/2019

г. Москва

13 сентября 2021 г.

Дело N А40-109706/19

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Профконцепция"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 года

по делу N А40-109706/2019, принятое судьей Пешехоновой А.А.,

об отказе в удовлетворении жалобы ООО "Профконцепция" на действия (бездействие) временного управляющего ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" Агапова Данилы Евгеньевича в полном объеме

при участии в судебном заседании:

от к/у ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" Симаковой А.С. - Дулько Д.Е. дов от 27.04.21,

от ПАО БАНК "ЮГРА" в лице ГК АСВ - Захарчик А.В. дов от 18.12.2020,

от ООО "Профконцепция" - Коренев С.О. дов от 22.03.21,

от арбитражного управляющего Агапова Данилы Евгеньевича - Безбожная Е.В. дов от 23.10.19,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

29.04.2019 г. (согласно штампу канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ИНВЕСТИЦИИ И ПЛАНИРОВАНИЕ" о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" (ОГРН 1107746519682, ИНН 7719754049).

Определением суда от 22.05.2019 г. заявление ООО "ИНВЕСТИЦИИ И ПЛАНИРОВАНИЕ" было оставлено без движения на срок до 28.06.2019 г. в связи с нарушением заявителем требований, установленных абз. 4 п.2, п. 3 ст. 39, п.п. 1, 2, 3 ст. 40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п.п. 1, 2, 3, 4, 5, ч. 1 ст. 126 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2019 г. принято к производству заявление Общества с ограниченной ответственностью "ИНВЕСТИЦИИ И ПЛАНИРОВАНИЕ" о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" (ОГРН 1107746519682, ИНН 7719754049), возбуждено производство по делу N А40-109706/19-66-120.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.10.2019 г. заявление ООО "ИНВЕСТИЦИИ И ПЛАНИРОВАНИЕ" о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" (ОГРН 1107746519682, ИНН 7719754049) оставлено без рассмотрения.

07.05.2019 г. (согласно штампу канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ПАО Банк "ЮГРА" о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" (ОГРН 1107746519682, ИНН 7719754049).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2020 г. в отношении должника ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" (ОГРН 1107746519682, ИНН 7719754049) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Агапов Данила Евгеньевич (ИНН 234200444407, адрес для направления корреспонденции: 105082, г.Москва, ул. Бакунинская, д.73, стр. 3, тел. 8 499-123-40-80), являющийся членом Ассоциации Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих (119071, г. Москва, Ленинский проспект, д. 29, стр. 8.).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 37 от 29.02.2020 г.

В судебном заседании рассмотрена жалоба ООО "Профконцепция" на действия (бездействие) временного управляющего ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" Агапова Д.Е.

В судебном заседании представитель ООО "Профконцепция" поддержал доводы жалобы.

Представитель арбитражного управляющего Агапова Д.Е. против удовлетворения жалобы возражала по доводам письменного отзыва, представленного в материалы дела.

Представитель ПАО Банк "Югра" в лице ГК "АСВ" поддержал позицию арбитражного управляющего.

Арбитражный суд города Москвы определением от 13 июля 2021 года, руководствуясь ст. ст. 15, 20.3, 32, 45, 60, 145 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отказал в удовлетворении жалобы ООО "Профконцепция" на действия (бездействие) временного управляющего ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" Агапова Данилы Евгеньевича в полном объеме.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Профконцепция" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и признать действия Агапова Д.Е. по организации и проведению собрания кредиторов от 12.01.2021 незаконными; признать бездействия Агапова Д.Е. по неоспариванию судебных актов, которыми установлены требования аффилированного с должником кредитора (ПАО Банк "Югра"), незаконными.

В обоснование своей позиции ООО "Профконцепция" указывает, что отсутствие точного адреса собрания нарушило права и интересы третьих лиц и кредиторов должника, в частности, ООО "Профконцепция", что не позволило ему не только проголосовать по ряду вопросов, но и поддержать ранее направленное в адрес временного управляющего и кредиторов заявление об отложении собрания кредиторов. Данный факт произошёл ввиду действий временного управляющего.

В связи с вышеназванным фактом ООО "Профконцепция" просило временного управляющего объявить перерыв в собрании кредиторов до рассмотрения апелляционной жалобы в рамках дела N А40-182110/2018 (с/з 20.01.2021) и осуществить свои обязанности в рамках ФЗ N 127-ФЗ, в частности, принять участие в деле N А40-182110/2018 и заявить процессуальную позицию.

Участие в собрании аффилированного с должником кредитора нарушило права и интересы независимых кредиторов должника, в частности, ООО "Профконцепция". Данный факт произошёл ввиду бездействий временного управляющего.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представители конкурсного управляющего ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ", ПАО БАНК "ЮГРА" в лице ГК АСВ, Агапова Данилы Евгеньевича возражали против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявитель указывает, что временный управляющий назначил заочное собрание кредиторов должника на 25.12.2020 г., в свою очередь, ООО "Профконцепция" направило в адрес временного управляющего заявление об отложении собрания кредиторов от 18.12.2020 г. ввиду аффилированности одного из кредиторов (ПАО Банк "Югра") с должником и заполненные бюллетени. Впоследствии временный управляющий в ЕФРСБ уведомил об объявлении перерыва и назначил очное собрание 12.01.2021 в 12:00 по адресу: 107023, Москва, пер. Мажоров, д. 10, стр.1 (сбор на проходной).

В свою очередь, собрание было проведено по неизвестному адресу (в сообщении ЕФРСБ отсутствует информация и протокол о собрании).

Попасть даже в д. 10, стр.1 не представилось возможным ввиду ряда причин: изначально отсутствие точного адреса (не указана проходная, не указан подъезд, этаж, помещение), отсутствие информации о занимаемом должником помещении в списке арендаторов в бюро пропусков, отсутствие временного управляющего на проходной на улице и внутри одного из зданий в период регистрации кредиторов, отказ охраны в допуске для следования внутрь бизнес-центра для участия в собрании.

Представитель ООО "Профконцепция" безуспешно пытался найти временного управляющего сперва на проходных снаружи зданий (около КПП и шлагбаумов), затем внутри одного из зданий (д. 14 стр7). Впоследствии представителю сообщили о том, что временный управляющий удалился внутрь бизнес-центра, но самому представителю было отказано в пропуске. Связаться по телефону с временным управляющим также не представлялось возможным ввиду отсутствия номера телефона в сообщении ЕФРСБ.

Таким образом, отсутствие точного адреса собрания нарушило права и интересы третьих лиц и кредиторов должника, в частности, ООО "Профконцепция", что не позволило ему не только проголосовать по ряду вопросов, но и поддержать ранее направленное в адрес временного управляющего и кредиторов заявление об отложении собрания кредиторов. По мнению заявителя, данный факт произошел ввиду действий временного управляющего.

Также, по мнению ООО "Профконцепция", ПАО Банк "Югра" аффилировано с должником. Данный вывод основан на судебных актах арбитражных судов:

a) Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2018 года по делу N А40-145500/2017;

b) Определение Арбитражного суда Москвы от 10.07.2020 по делу N А40-83941/2018;

c) Определение Арбитражного суда Москвы от 21.10.2020 по делу N А40-40485/2018.

В связи вышеназванным фактом ООО "Профконцепция" просило временного управляющего объявить перерыв в собрании кредиторов до рассмотрения апелляционной жалобы в рамках дела N А40-182110/2018 (с/з 20.01.2021) и осуществить свои обязанности, в частности, принять участие в деле N А40-182110/2018 и заявить процессуальную позицию.

Таким образом, участие в собрании аффилированного с должником кредитора нарушило права и интересы независимых кредиторов должника, в частности, ООО "Профконцепция". Данный факт, по мнению заявителя, произошел ввиду бездействия временного управляющего.

При указанных обстоятельствах, заявитель просит суд признать действия арбитражного управляющего Агапова Д.Е. по организации и проведению собрания кредиторов от 12.01.2021 г. незаконными; признать бездействия арбитражного управляющего Агапова Д.Е. по не оспариванию судебных актов, которыми установлены требования аффилированного с должником кредитора (ПАО Банк "Югра") незаконными.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены судебного акта по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом его рассмотрения и мотивированно им отклонены.

Заявителем указано, что первое собрание кредиторов управляющим проведено по иному адресу, чем указано в уведомлении, об изменении адреса ООО "Профконцепция" не извещался чем были нарушены его права.

Указанное утверждение необоснованно и не подтверждено материалами дела в связи со следующим.

Судом первой инстанции было установлено, что временным управляющим Агаповым Д.Е. было созвано первое собрание кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" в форме заочного голосования с датой окончания приема бюллетеней - 25.12.2020 г. в 16.00 час.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что соответствующее сообщение о созыве собрания кредиторов было размещено в ЕФРСБ за N 5865016 от 08.12.2020 г., а также уведомление о созыве первого собрания кредиторов было направлено в адрес лиц, имеющих право на участие в нем, в том числе в адрес OOО "Профконцепция" (почтовое отправление с идентификатором 80111654207663 получено адресатом 15.12.2020 г.).

На дату проведения первого собрания кредиторов (25.12.2020 г.) временным управляющим для участия в первом собрании кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" посредством заочного голосования были зарегистрированы 8 (восемь) кредиторов с общей суммой голосов 3 843 057 778,97 руб., что составляло 99,985% голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, а также представитель ЗАО "ТоргУниверсал Вест".

ООО "Профконцепция" в порядке, установленном в уведомлении о созыве первого собрания кредиторов, посредством электронной почты Aakolesov-1972@inbox.ru на электронную почту AgapovDE@gmail.com 24.12.2020 г. были направлены: бюллетени для голосования, доверенность б/н от 11.11.2020 г. сроком действия два года на представителя организации Колесова Андрея Владимировича и копия паспорта представителя Колесова Андрея Владимировича. Указанный представитель был зарегистрирован для участия в собрании кредиторов (стр.4 Протокола N 1 от 25.12.2020 г.-12.01.2020 г. первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест").

В проведении первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" 25.12.2020 г. временным управляющим был объявлен перерыв с целью рассмотрения конкурсными кредиторами и уполномоченным органом проекта мирового соглашения, поступившего от представителя должника, и формирования позиции по поступившему проекту мирового соглашения.

В целях исполнения требований Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временным управляющим уведомление об объявлении перерыва в проведении первого собрания кредиторов и о созыве собрания кредиторов после перерыва:

1. Было размещено в ЕФРСБ 25.12.2020 г. за N 5961966

2. Было направлено заказными письмами в адрес лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов посредством услуг АО "Почта России", соответствующее уведомление так же было направлено в адрес ООО "Профконцепция" (почтовое отправление с идентификатором 11710555000016 отправлено 25.12.2020 г. и получено адресатом 29.12.2020 г.),

3. Было направлено посредством электронной почты на адреса представителей, которые были зарегистрированы для участия в первом собрании кредиторов 25.12.2020 г. (т.е. до объявленного перерыва), так же соответствующее уведомление было направлено ООО "Профконцепция" посредством отправки письма на электронную почту уполномоченного представителя: Aakolesov-1972@inbox. ru.

В уведомлении о проведении собрания кредиторов после перерыва было указано, что регистрация участников собрания кредиторов будет проводится в период с 11.40 час. до 11.55 час. 12 января 2021 по адресу г.Москва, Мажоров переулок, д.10, стр.1, в скобках было уточнено, что сбор кредиторов осуществляется на проходной в здание.

В адрес генерального директора ЗАО "ТоргУниверсал Вест" Шабанова В.В. и представителя должника Денисова А.Д. 25.12.2020 г. было направлено требование о предоставлении помещения для проведения первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" после перерыва.

Требование было ими получено, и 11.01.2021 г. посредством направления на электронную почту управляющему было сообщено, что первое собрание кредиторов возможно провести в помещениях должника, адрес для сбора кредиторов: г.Москва, Мажоров пер., д.14, стр.7, проходная, предложено представить данные для заказа пропусков на территорию.

Временным управляющим, на известные адреса электронной почты конкурсных кредиторов и уполномоченного органа было направлено сообщение о необходимости представления данных для заказа пропусков и уведомление, что на проходной по адресу: г.Москва, Мажоров пер., д.14, стр.7 управляющего и кредиторов будет ожидать представитель должника Денисов Артем Дмитриевич с целью дальнейшего прохода лиц, участвующих в собрании, на территорию офисных строений.

Соответствующее уведомление было направлено уполномоченному представителю ООО "Профконцепция" Колесову Андрею Владимировичу на электронную почту Aakolesov-1972(S)inbox.ru

Представителю должника управляющим было сообщено о том, что всем кредиторам разосланы сообщения с требованием предоставить персональные данные для заказа пропусков и о том, что соответствующая информация должна поступить на электронный адрес представителя должника.

Накануне проведения первого собрания кредиторов, т.е. 11.01.2020 г. в 17.40 час., представителем должника было сообщено, что у него отсутствует информация по пропуску от уполномоченного органа.

Таким образом, временный управляющий, действуя добросовестно и разумно уведомил всех лиц, в том числе и ООО "Профконцепция", по имеющимся у него адресам о необходимости заказа пропуска для прохода на территорию офисных строений и о том, что сбор кредиторов осуществляется на проходной, и проход на территорию к месту проведения возможен только через проходную, на которой собираются все кредиторы.

Проход на территорию офисных строений, расположенных по адресу: г.Москва, Мажоров пер., д.10, осуществляется посредством получения пропуска на проходной, расположенной в здании по адресу: г.Москва, Мажоров пер., д.14, стр.7 и впоследствии проход осуществляется с полученным пропуском через турникеты, установленные в указанном строении.

12 января 2021 г. в период с 11.40 до 11.55 час, в соответствии с уведомлением управляющего о созыве первого собрания кредиторов после перерыва, представитель временного управляющего находился возле шлагбаума по адресу: г.Москва, Мажоров пер., между д. 10 и д.14, стр.7, с целью направления кредиторов в соседнее здание, через проходную которого осуществляется проход лиц на территорию. В указанное время для регистрации, т.е. 12.01.2021 г. с 11.40 час. до 11.55 час., никого из представителей кредиторов возле шлагбаума не было.

Второй представитель управляющего и сам управляющий в период с 11.40 до 11.55 час. 12.01.2021 г. находились на проходной по адресу: г.Москва, Мажоров пер., д.14, стр.7. На проходную в указанное время прибыли представители ПАО Банк "ЮГРА", ООО "УК "Дрим Групп", АО "Прагматик", ООО "Алькор-Консалт", АО "Финмаркет", ООО "Стройконтакт-1", ООО "Комин-Финанс" и представитель должника.

В 11.55 час, т.е. после окончания регистрации, представитель должника провел всех кредиторов, управляющего и его представителя через турникеты, установленные на проходной, в помещение, расположенное по адресу: г.Москва, Мажоров переулок, д.10, стр.15, к.15603д.

Все вышеуказанные лица, прибывшие для участия в собрании кредиторов, были зарегистрированы для участия в собрании кредиторов.

В соответствии с п.5 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 г. N 56 регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации.

Указанная обязанность управляющим была исполнена - все кредиторы, прибывшие в период с 11.40 час. до 11.55 час., были зарегистрированы в журнале регистрации участников первого собрания кредиторов.

Несмотря на то, что ООО "Профконцепция" и его уполномоченный представитель были уведомлены об объявленном перерыве в проведении первого собрания кредиторов надлежащим образом, ООО "Профконцепция" не обеспечило прибытие представителя в дату и время, указанные в уведомлении, с целью регистрации для участия в первом собрании кредиторов.

В заявлении, представленном в суд первой инстанции, представителем ООО "Профконцепция" не было указано, в какое время 12.01.2021 г. он прибыл по адресу, указанному в уведомлении, а также им в материалы дела не было представлено документальное подтверждение, свидетельствующее о его прибытии 12 января 2021 г. в период с 11.40 до 11.55 час, т.е. в период проведения регистрации участников первого собрания кредиторов, по адресу, указанному управляющим для сбора кредиторов должника, а также им не опровергнут Протокол N 1 от 25.12.2020-12.01.2021 г., составленный по результатам проведения первого собрания кредиторов, в котором изложены все вышеизложенные обстоятельства сбора и прохода кредиторов должника.

Дополнительных пояснений по возражениям временного управляющего представитель ООО "Профконцепция" так же не представил.

Учитывая, что представитель ООО "Профконцепция" не прибыл до окончания регистрации по адресу, указанному временным управляющим в качестве места проведения первого собрания кредиторов (с учетом сбора представителей на проходной и возможность прохода к офисному строению только через проходную), судом первой инстанции и были отклонены как необоснованные доводы ООО "Профконцепция" о невозможности участия представителя Заявителя в первом собрании кредиторов.

12 января 2021 г. в 12.00 час. временным управляющим было проведено первое собрание кредиторов в очной форме. Собрание кредиторов было признано состоявшимся, т.к. в нем приняли участие 7 (семь) кредиторов с общей суммой голосов 3 842 907 778,97 руб., что составило 99,981% от числа голосующих кредиторов, включенных в реестр, в собрании принял так же участие и представитель ЗАО "ТоргУниверсал Вест" (протокол N 1 от 25.12.2020 г.-12.01.2021 г. первого собрания кредиторов ЗАО "Торгуниверсал Вест"). Вопросы, включенные в повестку дня, были рассмотрены, по ним приняты соответствующие решения, на основе принятых решений временный управляющий обратился в Арбитражный суд г.Москвы с ходатайством об открытии конкурсного производства в отношении должника и утверждении конкурсным управляющим арбитражного управляющего из числа членов "Союз арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация Северная Столица" (ИНН 7813175754, ОГРН 1027806876173)".

Заявителем указано, что в собрании кредиторов принял участие аффилированный с должником кредитор - ПАО Банк "ЮГРА", голоса которого не должны были учитываться на собрании кредиторов.

29 декабря 2020 г. посредством услуг АО "Почта России" в адрес временного управляющего от конкурсного кредитора - ООО "Профконцепция", поступило заявление об отложении первого собрания кредиторов и неучете голосов ПАО Банк "Югра". Требование неучета голосов было мотивировано аффилированностью должника и банка со ссылкой на судебные акты арбитражных судов по делам N А40-83941 /2018, N А40-40485/2018.

В ходе проведения первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" 12.01.2021 г. временным управляющим участникам собрания кредиторов было сообщено, что на дату проведения первого собрания кредиторов отсутствуют судебные акты, свидетельствующие о поручении отложения либо о запрете проведения первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест". Также участникам собрания было сообщено, что в его адрес от ООО "Профконцепция" поступило заявление об отложении собрания кредиторов и неучете голосов ПАО Банк "Югра".

Временным управляющим как организатором первого собрания кредиторов участникам собрания кредиторов было сообщено, что "по его мнению основания для удовлетворения заявления ООО "Профконцепция" на дату проведения первого собрания кредиторов отсутствуют, т.к. п.6 ст.16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим (реестродержателем) исключительно на основании вступившего в силу судебного акта. Судебные акты, свидетельствующие об исключении требований ПАО Банк "Югра" из реестра требований кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест", на дату проведения первого собрания в распоряжении управляющего отсутствуют, кредитором не представлены. Данная позиция временного управляющего подтверждена также определением Арбитражного суда г.Москвы от 02.12.2020 г. по делу N А40-83941/2018".

Факт неудовлетворения заявления ООО "Профконцепция" об отложении проведения первого собрания кредиторов и его мотивированного отклонения временным управляющим подтверждается протоколом N 1 от 25.12.2020 г.-12.01.2021 г. первого собрания кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" (стр.7-8 Протокола).

В рамках определения Арбитражного суда г.Москвы от 02.12.2020 г. по делу N А40-83941/2018, на которое ссылался временный управляющий, была рассмотрена жалоба ПАО Банк "ЮГРА" на действие (бездействие) арбитражного управляющего, выразившиеся в неправомерном принятии управляющим решения не учитывать голоса ПАО Банк "ЮГРА", установленные вступившими в законную силу определениями Арбитражного суда г. Москвы на собрании кредиторов ООО "Хортица".

В рамках рассмотрения жалобы на действия управляющего Арбитражный суд г.Москвы признал незаконными действия (бездействия) исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Хортица" Кузнецова Дмитрия Николаевича, выразившихся в принятии решения не учитывать голоса кредитора - ПАО Банк "ЮГРА" в лице ГК АСВ, установленные вступившими в законную силу определениями Арбитражного суда города Москвы от 27.06.2019, от 20.12.2019, от 12.02.2020 на собрании кредиторов ООО "Хортица", которое состоялось 23.09.2020, и указал, что управляющим не учтено, что в соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, исполняющий обязанности конкурсного управляющего в отсутствие судебного акта об исключении требований ПАО Банк "Югра" из реестра требований кредиторов должника не учел голоса ПАО Банк "Югра".

Пунктом 6 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Пункт 2 статьи 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает, что участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены п.1 ст.71 указанного Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 21.02.2020 г. по делу N А40-109706/19-66-120 требования ПАО Банк "ЮГРА" включены в реестр требований кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" в размере 1 371 845 600,00 рублей основного долга, 163 230 171,46 рублей процентов, 200 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины, 1 030 941 968,40 рублей неустойки, 74 513 281,13 рублей неустойки.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 25.05.2020 г. по делу N А40-109706/19-66-120 требования ПАО Банк "ЮГРА" включены в реестр требований кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" в размере 70 588 731,18 рублей процентов, в размере 80 969 846,34 рублей и 569 528 769,60 пеней.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 26.05.2020 г. по делу N А40-109706/19-66-120 требования ПАО Банк "ЮГРА" включены в реестр требований кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" как обеспеченные залогом имущества должника в размере 394 429 500,00 рублей.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 26.05.2020 г. по делу N А40-109706/19-66-120 требования ПАО Банк "ЮГРА" учтены в реестре требований кредиторов ЗАО "ТОРГУНИВЕРСАЛ ВЕСТ" в размере 1 371 845 600,00 рублей как обеспеченные залогом имущества должника.

Указанные судебные акты вступили в законную силу, не отменены и не изменены. Доказательств обратного Заявителем не представлено.

В связи с указанными обстоятельствами судом первой инстанции обоснованно отклонен довод Заявителя жалобы об аффилированности ПАО Банк "ЮГРА" и ЗАО "ТоргУниверсал Вест".

В части утверждения Заявителя жалобы о том, что временный управляющий уклонялся от исполнения обязанностей в части оспаривания судебных актов, которыми установлены требования аффилированного с должником ПАО Банк "Югра", не заявил свою процессуальную позицию в рамках дела N А40-182110/2018, суд отмечает следующее.

На дату проведения первого собрания кредиторов, а также на дату рассмотрения жалобы ООО "Профконцепция" на действия временного управляющего Агапова Д.Е. требования ПАО Банк "ЮГРА" были признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ЗАО "ТоргУниверсал Вест" Определениями Арбитражного суда г.Москвы от 21.02.2020 г., от 25.05.2020 г. и 26.05.2020 г. по делу N А40-109706/19-66-120. Данные судебные акты, устанавливающие состав и размер обязательств кредитора, вступили в законную силу (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2020 г. по делу N А40-109706/2016, Постановление Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-109706/2019 от 03.12.2020 г., Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2020 г. по делу N А40-109706/2019, Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2020 г. по делу N А40-109706/2019) и на дату рассмотрения жалобы Заявителя в суде первой инстанции отсутствовали основания для их пересмотра в деле А40-109706/19.

Требования ПАО Банк "ЮГРА" в рамках дела N А40-109706/19-66-120 не признаны подлежащими удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты (в соответствии с п.14 Обзора, утв. Президиумом ВС РФ, от 20.01.2020 г. кредиторы, требования которых признаны подлежащими удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, в силу п.1 ст. 12 Закона о банкротстве не имеют права голоса на собраниях кредиторов).

В связи с чем утверждение Заявителя об аффилированности ПАО Банк "Югра" и должника является необоснованным.

Учитывая, что судебные акты, которыми установлены требования ПАО Банк "ЮГРА", вступили в законную силу 22.03.2020 г., 17.08.2020 г. и 29.09.2020 г., оснований для утверждения о бездействии временного управляющего в части их неоспаривания не имеется.

Кроме того, перечень обязанностей, возложенных на временного управляющего, установлен п.1 ст.67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а именно управляющий обязан:

* принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

* проводить анализ финансового состояния должника;

* выявлять кредиторов должника;

* вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом;

* уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

* созывать и проводить первое собрание кредиторов.

При этом обжалование судебных актов, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование, является в порядке п.24 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 от 22.06.2012 г. правом, а не обязанностью временного управляющего.

В рамках дела N А40-182110/2018 ООО "Капелла" и ООО "Профконцепция" было обжаловано решение Арбитражного суда г.Москвы от 24.06.2018 г., апелляционные и кассационные жалобы были оставлены без удовлетворения, а решение суда первой инстанции отставлено без изменения (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.07.2021 г. по делу N А40-109706/2019).

Таким образом, обоснован вывод суда первой инстанции о том, что Заявителем не представлено доказательств нарушения прав и законных интересов должника, кредиторов должника, а так же причинения убытков должнику либо его кредиторам действиями (бездействием) арбитражного управляющего Агапова Д.Е.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 года по делу N А40-109706/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Профконцепция"- без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев