Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 сентября 2021 г. N 09АП-55593/21 по делу N А40-83669/2018

г. Москва

09 сентября 2021 г.

Дело N А40-83669/18

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Назаровой С.А.,

судей Головачевой Ю.Л., Комарова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытие Инвестментс Кипр Лимитед на определение Арбитражного суда города Москвы от 14 июля 2021 года по делу N А40-83669/2018, вынесенное судьей А.А. Пешехоновой, о признании недействительными решений заочного собрания кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" от 19.03.2021 г. по первому и второму вопросам повестки дня: 1. Одобрить заключение Дополнительного соглашения от 03.11.2020 г. к договору об открытии кредитной линии на покупку субординированных облигаций, первоначально заключенному между - "А&НН КАПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ФАНД ЛИМИТЕД" (A&NN CAPITAL MANAGEMENT FUND LIMITED), "МОЕРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" (MOYERS HOLDINGS LIMITED) и "МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" / MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED (компании с ограниченной ответственностью, учрежденного в соответствии с законодательством Республики Кипр под номером 268969). 2. Проводить собрания кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" в заочной форме.

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ИНВЕСТПРО"

при участии в судебном заседании:

от Открытие Инвестментс Кипр Лимитед: Лаврентьев М.А., по дов. от 28.05.2020

от ПАО Банк "ТРАСТ": Инякин В.С., по дов. от 08.06.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.08.2018 г. (резолютивная часть решения объявлена 20.08.2018 г.) должник признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Исаев Владимир Аркадьевич (ИНН 231104716356, адрес для направления корреспонденции: 125319, г. Москва, а/я 41), являющийся членом Ассоциации "МСОПАУ" (адрес: 125319, г. Москва, а/я 41).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 158(6396) от 01.09.2018 г.

В Арбитражный суд г. Москвы 01.04.2021 поступило заявление ПАО БАНК "ТРАСТ" о признании недействительным решений заочного собрания кредиторов должника от 19.03.2021.

Определением Арбитражного суда от 14 июля 2021 года признаны недействительными решения заочного собрания кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" от 19.03.2021 г. по первому и второму вопросам повестки дня: 1. Одобрить заключение Дополнительного соглашения от 03.11.2020 г. к договору об открытии кредитной линии на покупку субординированных облигаций, первоначально заключенному между - "А&НН КАПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ФАНД ЛИМИТЕД" (A&NN CAPITAL MANAGEMENT FUND LIMITED), "МОЕРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" (MOYERS HOLDINGS LIMITED) и "МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" / MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED (компании с ограниченной ответственностью, учрежденного в соответствии с законодательством Республики Кипр под номером 268969); 2. Проводить собрания кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" в заочной форме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Открытие Инвестментс Кипр Лимитед обратилось с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение суда отменить, в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель апеллянта доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ПАО Банк "ТРАСТ" в судебном заседании на доводы апелляционной жалобы возражал.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии со ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

В силу положений статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Материалами дела подтверждается, что 19 марта 2021 года конкурсным управляющим должника проведено заочное собрание кредиторов, по результатам приняты решения:

1. Одобрить заключение Дополнительного соглашения от 03.11.2020 г. к договору об открытии кредитной линии на покупку субординированных облигаций, первоначально заключенному между - "А&НН КАПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ФАНД ЛИМИТЕД" (A&NN CAPITAL MANAGEMENT FUND LIMITED), "MOEPC ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" (MOYERS HOLDINGS LIMITED) и "МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" / MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED (компании с ограниченной ответственностью, учрежденного в соответствии с законодательством Республики Кипр под номером 268969).

2. Проводить собрания кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" в заочной форме.

Конкурсный кредитор ПАО Банк Траст голосовал против принятия указанных решений и считает, что указанные решения приняты с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания, а также нарушающим его права и законные интересы.

Как следует из заявления ПАО БАНК "ТРАСТ", заключение дополнительного соглашения к договору об открытии кредитной линии на покупку субординированных облигаций от 20 апреля 2011 года является частью текущей финансово-хозяйственной деятельности должника и находится в прямой компетенции конкурсного управляющего, а не собрания кредиторов, а приняв указанное решение, собрание кредиторов ограничило право конкурсного управляющего на самостоятельное ведение финансово-хозяйственной деятельности должника. По мнению Банка, следствием заключения вышеуказанного дополнительного соглашения станет увеличение долговой нагрузки МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД, а также сокращение срока исполнения обязательств перед кредиторами. Также Банк указывает, что кредитором, вынесшим на рассмотрение собрания кредиторов указанный дополнительный вопрос, остальным участникам собрания кредиторов не было предоставлено никаких материалов для изучения вопроса о целесообразности и экономической обоснованности заключения дополнительного соглашения, не был представлен кредитный договор, к которому предлагалось заключить дополнительное соглашение. Кроме того, не представлены доказательства невозможности исполнения со стороны МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД кредитного договора. Кроме того, в силу ст. 9.1 Закона о банкротстве в течение срока действия моратория по решению арбитражного управляющего проводятся собрания кредиторов, комитета кредиторов, участников строительства и собрания работников, бывших работников любого должника, в том числе того, на кого он не распространяется в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, в форме заочного голосования. Тогда как, мораторий на банкротство прекратил свое действие 07.01.2021 (постановление Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 N 1587 "О продлении срока действия моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников"), в свою очередь собрание кредиторов в заочной форме было проведено 19.03.2021.

В соответствии с п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов.

Пункт 2 статьи 12 Закона о банкротстве содержит перечень вопросов, решение которых относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, то есть эти вопросы не могут быть переданы на разрешение другим лицам или органам, в том числе комитету кредиторов (абзац пятнадцатый пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему; об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего; о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; о заключении мирового соглашения; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов.

Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Некоторые вопросы, разрешение которых также отнесено к компетенции собрания кредиторов, указаны в Законе о банкротстве применительно к отдельным процедурам (пункты 2 и 3 статьи 82, статьи 101, 104, 110, пункт 6 статьи 129, статьи 130 и 139 Закона о банкротстве и др.).

Закон о банкротстве допускает возможность принятия кредиторами решений и по иным вопросам, рассмотрение которых необходимо для проведения процедуры банкротства и (или) защиты прав кредиторов и других лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Однако такие решения должны соответствовать требованиям законодательства, в частности они не должны быть направлены на обход положений Закона о банкротстве, вторгаться в сферу компетенции иных лиц, в том числе ограничивать права арбитражного управляющего или препятствовать осуществлению процедур банкротства.

Материалами дела подтверждается, что должнику принадлежит пакет акций "МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД" / MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED (общества с ограниченной ответственностью, учрежденного в соответствии с законодательством Республики Кипр под номером 268969) 25,66% от уставного капитала.

В настоящее время указанный пакет акций реализуется на торгах посредством публичного предложения в рамках процедуры банкротства по цене 1 151 000 000,00 руб.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования кредитора, исходил из того, что принятое решение по первому вопросу повестки дня выходит за пределы компетенции собрания кредиторов должника, поскольку предусматривает действия по обязанию конкурсного управляющего совершить гражданско-правовую сделку.

Согласно позиции управляющего, сделка позволит уменьшить издержки и улучшит финансовое положение компании МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД и сохранит рыночную стоимость акций на высоком уровне, что позволит при их продаже удовлетворить большие требования кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, что согласно ответу компании МИГКРЕДИТ ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД долг по нотам должен быть погашен до 31.12.2020 г. и срок действия соглашения о предоставлении кредитной линии не продлен. Досрочное взыскание долга по нотам со стороны LYNWOOD INVESTMENTS CY LIMITED может привести к ухудшению экономического положения MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED, поскольку компании нужно будет привлекать ликвидность и дополнительное финансирование из других, более дорогих, источников. MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED на текущий момент не обладает свободной ликвидностью для выплаты долга, при этом MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED не имеет возможности привлечь средства на публичном рынке, не имеет возможности выплачивать дивиденды акционерам в связи с отсутствием чистой прибыли. Дочерняя компания MIGCREDIT HOLDINGS LIMITED и ведущее операционный бизнес группы ООО "МигКредит" может привлечь дополнительное финансирование на публичном рынке только по значительно более высокой эффективной процентной ставке. Следовательно, привлечение более дорогого финансирования для выплаты долга по нотам может привести потенциально к еще большим, чем в настоящий момент, расходам по обслуживанию долга.

Суд первой инстанции, оценив доводы управляющего, пришел к выводу о том, что не представлено доказательств невозможности конкурсного управляющего по самостоятельному заключению указанного дополнительного соглашения, а причины, по которым управляющему требуется одобрение указанной сделки собранием кредитором судом первой инстанции не установлено.

Апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта в указанной части, в связи с отсутствием доказательств того, что заключение подобной сделки соответствует целям процедуры конкурсного производства, длящегося с 2018 года.

Как установлено судом первой инстанции, указанное решение направлено на ограничение пределов осуществления гражданских прав управляющего.

Положениями Закона о банкротстве, регламентирующими порядок проведения собрания кредиторов должника - юридического лица (пункт 4 статьи 12, пункт 4 статьи 14, статья 15 Закона о банкротстве), предусмотрена возможность проведения собрания кредиторов в очной форме - путем совместного присутствия лиц, имеющих право в нем участвовать.

В соответствии со ст. 9.1 Закона о банкротстве в течение срока действия моратория по решению арбитражного управляющего проводятся собрания кредиторов, комитета кредиторов, участников строительства и собрания работников, бывших работников любого должника, в том числе того, на кого он не распространяется в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, в форме заочного голосования.

Мораторий на банкротство прекратил свое действие 07.01.2021 г. (постановление Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 N 1587 "О продлении срока действия моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников"), в свою очередь собрание кредиторов в заочной форме было проведено 15.02.2021 г., то есть после истечения срока действия моратория.

Доводы заявителя о том, что Законом о банкротстве не установлено обязательного порядка проведения собраний кредиторов должника в очной форме, большинством голосов на собрании кредиторов ООО "ИНВЕСТПРО" было решено продолжить их проведение в заочной форме, кроме того, на территории г. Москвы в соответствии с Указом Мэра Москвы от 05.03.2020 г. N 12-УМ продолжают действовать ограничения в связи с продолжающейся пандемией коронавирусной инфекции (COVID-19) отклонены судом первой инстанции правомерно.

Федеральным законом от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" Закон о банкротстве дополнен статьей 9.1, в соответствии с пунктом 1 которой для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 9.1 Закона о банкротстве в течение срока действия моратория по решению арбитражного управляющего, независимо от количества участников, проводятся собрания кредиторов, комитета кредиторов, участников строительства и собрания работников, бывших работников любого должника, в том числе того, на кого он не распространяется в соответствии с пунктом 1 названной статьи, в форме заочного голосования. В этом случае: собрание кредиторов (комитета кредиторов) и собрание участников строительства в форме заочного голосования проводятся в порядке, установленном пунктом 1.1 статьи 201.12 настоящего Федерального закона; собрание работников, бывших работников должника в форме заочного голосования проводится в порядке, установленном статьей 12.1 настоящего Федерального закона. Заочное голосование, предусмотренное настоящим пунктом, может проводиться независимо от числа участников.

Мораторий на банкротство прекратил свое действие 07.01.2021 г. (постановление Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 N 1587 "О продлении срока действия моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников").

Доказательства невозможности проведения собраний кредиторов с соблюдением распоряжения Роспотребнадзора материалы дела не содержат.

Установив данные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для определения о проведении в дальнейшем собраний кредиторов должника в заочной форме.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 июля 2021 года по делу N А40- 83669/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Открытие Инвестментс Кипр Лимитед - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Ю.Л. Головачева А.А. Комаров