Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2021 г. N 07АП-8194/21 по делу N А45-518/2021

город Томск

27 сентября 2021 г.

Дело N А45-518/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Марченко Н.В.,
судей		Стасюк Т.Е.,
		Сухотиной В.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шаркези А.А. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном онлайн-заседании в режиме веб-конференции апелляционную жалобу Степкина Сергея Ивановича (N 07АП-8194/2021) на решение от 26.07.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-518/2021 (судья Амелешина Г.Л.) по иску Степкина Сергея Ивановича, г. Саратов, к обществу с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" (ОГРН 1025402459334), г. Новосибирск, Публичному акционерному обществу "Московская биржа ММВБ-РТС" (ОГРН 1027739387411), г. Москва, Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество) (ИНН 7750004023), г. Москва, о признании незаконным действия Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС" по непредставлению возможности отозвать активные заявки Степкина С.И. по фьючерсным контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) 29 заявок (заявка 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 19:12:44 2 шт., 20.04.20 17:30:19 2 шт., 20.04.20 17:30:19 1 шт., 20.04.20 21:43:11 5 шт., 20.04.20 21:42:13 6 шт., 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 17:30:19 2 шт., 20.04.20 17:30:19 1 шт., 20.04.20 19:25:15 1 шт., 20.04.20 21:49:02 5 шт., 20.04.20 21:44:32 5 шт., 20.04.20 21:43:11 5 шт.); признании незаконным бездействия Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество), выраженного в неизменении 20.04.2020 нижней границы цен по контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20); признании незаконными действий Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС", общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" по экспирации контрактов на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) по цене $37,63; взыскании с Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБРТС", общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис", Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество) в пользу Степкина Сергея Ивановича убытков в размере 531 555 руб. 38 коп.

В судебном заседании приняли участие:

от истца: Самарина М.В., доверенность от 15.07.2020,

от ответчиков:

от ООО "Компания Брокеркредитсервис" - Косоухов Д.Е., доверенность от 07.12.2020,

от Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество) - Сухарева А.В, доверенность от 24.05.2021,

от ПАО "Московская биржа ММВБ-РТС" - Рафикова А.Р., доверенность от 30.12.2020.

УСТАНОВИЛ:

Степкин Сергей Иванович обратился в арбитражный суд с иском о признании незаконными действия/бездействия Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС" (далее - ПАО "Московская Биржа ММВБРТС", Московская Биржа), общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" (далее - ООО "Компания Брокеркредтсервис") в отношении организации торгов контрактами на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20): неизменения размеров гарантийного обеспечения по контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20); -неизменения 20.04.2020 нижней границы цен по контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20); экспирации контрактов на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) по цене $37,63; взыскании 531 555 руб. 38 коп. убытков.

В ходе судебного разбирательства в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по ходатайству истца к участию в деле привлечен соответчик - Небанковская кредитная организация "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество) (далее - АО НКО "НКЦ").

Уточнив исковые требования, истец просил

-признать незаконными действия Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС" по непредставлению возможности отозвать активные заявки Степкина С.И. по фьючерсным контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) 29 заявок (заявка 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 19:12:44 2 шт., 20.04.20 17:30:19 2 шт., 20.04.20 17:30:19 1 шт., 20.04.20 21:43:11 5 шт., 20.04.20 21:42:13 6 шт., 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 19:12:44 1 шт., 20.04.20 17:30:19 2 шт., 20.04.20 17:30:19 1 шт., 20.04.20 19:25:15 1 шт., 20.04.20 21:49:02 5 шт., 20.04.20 21:44:32 5 шт., 20.04.20 21:43:11 5 шт.);

-признать незаконным бездействие Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество), выразившегося в неизменении 20.04.2020 нижней границы цен по контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20);

-признать незаконными действия Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС", общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" по экспирации контрактов на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) по цене $37,63;

-взыскать с Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС", общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис", Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество) в пользу Степкина Сергея Ивановича убытки в размере 531 555 руб. 38 коп.

Решением от 26.07.2021 Арбитражного суда Новосибирской области исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, Степкин С.И. в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование жалобы указано, что судом первой инстанции допущено нарушение норм материального права, а также неполное выяснение обстоятельств дела. По мнению апеллянта, судом первой инстанции неправомерно отклонен довод истца о том, что ПАО "Московская биржа" совершило незаконные действия по непредставлению возможности отозвать активные заявки Степкина С.И. по фьючерсным контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) в количестве 29 штук сославшись на то, что истец неверно толкует положения Правил торгов; судом сделан неверный вывод об отсутствии запрета использовать отрицательные значения расчетных цен для определения размера обязательств по Фьючерсному контракту.

АО НКО "НКЦ", ООО "Компания Брокер" в представленных в порядке статьи 262 АПК РФ отзывах на апелляционную жалобу, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Степкина С.И. поддержал апелляционную жалобу по указанным в ней доводам; представители ООО "Компания Брокеркредитсервис", АО НКО "НКЦ", ПАО "Московская биржа ММВБ-РТС", возражали против удовлетворения жалобы по мотивам, изложенным в отзывах.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, заслушав представителя лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, при этом исходит из следующего.

Согласно материалам дела 06.11.2019 Степкин С.И. путем подписания заявления - анкеты о присоединении к корпоративной системе электронного документооборота "BCS" (для физических лиц) вступил в правоотношения с брокером ООО "Компания Брокеркредитсервис".

Как следует из отчета брокера по счету Степкина С.И., 20.04.2020 на момент достижения нижней границы цены фьючерсных контрактов CL-4.20 в размере 8,84 $ за контракт и введения ПАО "Московская Биржа" "планки", а также на момент экспирации 21.04.2020 фьючерсных контрактов CL-4.20 на срочном рынке у Степкина С. И. была открыта позиция по 29 таким контрактам. В связи с уменьшением цены этих контрактов с 8,84 $ (цена на момент введения "планки" 20.04.2020) до -37,63 S (цена на момент экспирации контрактов 21.04.2020) экономические потери Степкина С. И. составили 512846,25 рублей.

Предъявляя настоящий иск, истец указал, что ему были причинены подлежащие возмещению ответчиками солидарно в соответствии со статьями 15, 1064, 1082 ГК РФ убытки, связанные с невозможностью закрыть позиции по Фьючерсу, начиная с цены, соответствующей нижней границе ценового коридора (8,84 доллара США за баррель) и вплоть до цены исполнения Фьючерса (-37.63 доллара США за баррель), в результате неправомерных и недобросовестных действий (бездействия) ответчиков, связанных с неверным расчетом цены исполнения Фьючерса; незаконным и противоречащим основам гражданского оборота и сложившимся деловым обычаям определением условий исполнения Фьючерса по отрицательной цене; неизменением границ ценового коридора; неизменением даты и условий исполнения (экспирации) Фьючерса и (или) спецификации; неизвещением участников торгов о фактическом изменении параметров Фьючерса.

По смыслу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) способы защиты прав подлежат применению в случае, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица, требующего их применения.

В силу пункта 1 статьи 1064 ГК РФ вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Для привлечения причинителя вреда к ответственности, необходимо наличие состава правонарушения, включающего: наступление вреда и его размер, противоправность поведения причинителя вреда, причинную связь между двумя первыми элементами и вину причинителя вреда.

В соответствии с пункта 2 статьи 1064 ГК РФ лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Привлечение лица к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков возможно только при наличии всей совокупности указанных условий, отсутствие хотя бы одного из элементов состава гражданского правонарушения исключает возможность привлечения к ответственности.

В соответствии с условиями генерального соглашения N N664216/19-срм ООО "Компания БКС" предоставляет Степкину С.И. за вознаграждение брокерские услуги профессионального участника рынка ценных бумаг, то есть совершает по поручению Клиента сделки на рынке ценных бумаг, определенные в Регламенте, и указанные Клиентом в Заявлении на комплексное обслуживание на рынке ценных бумаг (пункт 1.1. Регламента).

Согласно пункту 26.1. Регламента при исполнении поручений Клиента на совершение сделок ООО "Компания БКС" действует в качестве комиссионера, т.е. от своего имени и за счет Клиента.

В заявлении на изменение условий акцепта Регламента истец выразил согласие на совершение сделок в торговой системе ПАО Московская Биржа (Срочный рынок), следовательно, истец присоединился к условиям Соглашения о порядке обслуживания на срочном рынке клиентов ООО "Компания БКС", являющегося Приложением N 6 к Регламенту (далее - Соглашение о порядке обслуживания на срочном рынке).

Согласно пунктам 1.1. - 1.3. Соглашения о порядке обслуживания на срочном рынке ООО "Компания БКС" Клиенту предоставляются услуги по совершению срочных сделок на условиях, предусмотренных Соглашением, в том числе в торговой системе ПАО Московская Биржа (Срочный рынок).

Как установлено материалами дела, 20.04.2020 Клиентом были поданы торговые поручения: N 25864314319151 на покупку 1 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25864314644149 на покупку 3 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25864320742157 на покупку 4 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25868590299230 на покупку 6 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25868590329338 на покупку 5 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25868590367983 на покупку 5 фьючерсных контрактов CL-4.20; N 25868590511443 на покупку 5 фьючерсных контрактов CL-4.20.

Во исполнение поручений заключены сделки 25864294196413, 25864294211534, 25864294211535, 25864294472097, 25864294472098, 25864294472099, 25868588182271, 25868588184441, 25868588186981, 25868588193984, являющиеся производными финансовыми инструментами (расчетные фьючерсные контракты на нефть марки Light Sweet Crude Oil (код контракта CL-4.20 с экспирацией 21 апреля 2020 года, далее - Контракт).

Судом установлено, что условия Контракта и порядок его исполнения определяются не брокером, а Спецификацией фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil (далее - Спецификация), Правилами организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа (далее - Правила торгов) и Правилами клиринга на срочном рынке НКО НКЦ (АО). Спецификация, Правила торгов и Правила клиринга разрабатываются ПАО Московская Биржа и НКО НКЦ (АО) и размещены в свободном доступе на их официальных сайтах.

В соответствии с пунктами 3.1 -3.3 Соглашения о порядке обслуживания на срочном рынке клиентов ООО "Компания БКС" (Приложение N 6 к Регламенту) клиент подтвердил факт ознакомления и согласия с действующими Правилами, Спецификациями.

Согласно пункту 2.2.2. Спецификации в целях определения обязательства по расчетам текущая Расчетная цена (цена исполнения Контракта) считается равной значению расчетной цены (Settle Price) соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil.

Как следует из материалов дела, 21.04.2020 в 01:46 по московскому времени ПАО Московская Биржа на своем официальном сайте объявила о приостановке торгов Контрактом в дневную торговую сессию 21.04.2020 года. В этом же сообщении ПАО Московская Биржа объявила, что ценой исполнения контракта является значение расчетной цены соответствующего фьючерса, которая определяется биржей NYMEX по итогам торгов 20 апреля, и равна минус 37,63 долларов за баррель.

В дату исполнения Контракта 21.04.2020 Небанковская кредитная организация-центральный контрагент "Национальный Клиринговый Центр" (Акционерное общество) (НКО НКЦ (АО), являющаяся клиринговой организацией, рассчитала размер вариационной маржи, подлежащей уплате клиентом, исходя из определённой ПАО Московская биржа цены исполнения Контракта.

Судом первой инстанции обоснованно сделан вывод об отсутствии у ООО "Компания БКС" оснований для непринятия и/или неисполнения поручений Клиента на заключение сделок, являющихся производными финансовыми инструментами.

Свои обязательства ООО "Компания БКС" выполнило надлежащим образом и в полном объеме. Дальнейшее исполнение Контрактов осуществлялось ПАО Московская биржа и АО НКО "НКЦ" без участия ООО "Компания БКС".

Разработку правил и оказание услуг по проведению организованных торгов осуществляет исключительно организатор торгов (Московская биржа); клиринговую деятельность, разработку и согласование правил клиринга осуществляет исключительно клиринговая организация (НКО НКЦ АО).

ПАО Московская Биржа является организатором торговли, в том числе, на срочном рынке, действующим на основании лицензии N 077-001 от 29.08.2012, выданной ФСФР России.

В соответствии с пунктом 2.8 Правил организованных торгов на срочном рынке ПАО Московская Биржа (утв. Решением Наблюдательного Совета ПАО Московская Биржа 13.12.2017, протокол N 15 (далее - Правила организованных торгов) торги на срочном рынке осуществляются с участием клиринговой организации - центрального контрагента.

В свою очередь, ООО "Компания БКС" осуществляет брокерскую деятельность, на что имеет соответствующую лицензию.

Брокер в осуществлении указанных мероприятий участия не принимает и не может нести ответственность за действия организатора торгов, клиринговой организации.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договор о брокерском обслуживании).

Брокер является посредником между инвесторами и биржей/клиринговой организацией и не может влиять на принятие организатором торгов и клиринговой организацией решений в отношении торговли финансовыми инструментами. События, произошедшие 20-21 апреля 2020 года на срочном рынке по Контракту CL-4.20 произошли в следствие рыночных факторов и действий Московской биржи и НКО НКЦ АО, без участия брокеров, которые никак не могли повлиять на принимаемые организатором торгов и клиринговой организацией решения

Судом установлено, материалами дела подтверждено, что Степкин С.И. был ознакомлен с содержанием Заявления, раскрывающего риски, связанные с проведением операций на рынке фьючерсных контрактов и опционов, согласно которому, при неблагоприятном для Клиента движении цен для поддержания занятой на рынке позиции от Клиента могут потребовать внести дополнительные средства (для покрытия отрицательной вариационной маржи, внесения дополнительных средств гарантийного обеспечения и т.п.) значительного размера и в короткий срок, и Клиент будет нести самостоятельную ответственность за любые образовавшиеся при этом убытки.

Брокер как профессиональный участник рынка ценных бумаг несет ответственность за исполнение поданных клиентом поручений в строгом соответствии с их условиями, однако он не управляет активами клиента и не принимает за клиента инвестиционных решений.

В соответствии с пунктом 37.12. Регламента Клиент самостоятельно принимает инвестиционные решения и несет все связанные с ними риски

Законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг определена роль Центрального Банка Российской Федерации как регулятора, осуществляющего надзор за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг, к которым также отнесены брокеры.

При наличии в действиях брокера признаков нарушения законодательства Российской Федерации либо договоров с клиентами ООО "Компания БКС" подлежало привлечению Банком России к ответственности.

В нарушение требований статьи 65 АПК РФ Степкиным С.И. не представлены доказательства незаконности действий ООО "Компания Брокеркредитсервис" по экспирации контрактов на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) по цене $37,63.

Применительно к вопросу об обоснованности исковых требований, предъявленных к ПАО "Московская Биржа ММВБ-РТС", суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для признания незаконными/недобросовестными/неправомерными действия Публичного акционерного общества "Московская биржа ММВБ-РТС" по непредставлению возможности отозвать активные заявки Степкина С.И. по фьючерсным контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) 29 заявок; признании незаконными действия по экспирации контрактов на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20) по цене $37,63, и признании незаконным бездействия Небанковской кредитной организации "Национальный Клиринговый центр" (Акционерное общество), выразившегося в не изменении 20.04.2020 нижней границы цен по контрактам на нефть марки Light Sweet Crude Oil (контракт CL-4.20)

Довод истца о необходимости применения положений статьи 7.27 Правил организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа, действующих по состоянию на 20.04.2020 (далее - Правила торгов), согласно которому Биржа в случае приостановки торгов предоставляет участникам торгов возможность отозвать активные заявки до момента возобновления торгов, "система не давала возможность ни аннулировать/ отозвать заявки, ни продать их ранее, пока цена не стала отрицательной", судом первой инстанции обоснованно отклонен в связи со следующим.

Из представленных в материалы дела скриншотов личного кабинета брокерской системы следует, что на основании поручений Степкина С.И., поданных брокеру, были заключены сделки.

В соответствии с частью 7 статьи 18 Закона об организованных торгах стороны не вправе изменить или расторгнуть договор, заключенный на организованных торгах на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов.

Судом установлено, что пункт 7.27 Правил торгов, на который ссылается истец, к спорным правоотношениям не применим, поскольку торги приостановлены в 10.00 21.04.2020 и не были возобновлены по причине экспирации (исполнения и окончания срока действия) контракта CL-4.20 в дневную клиринговою сессию (в 14.00 21.04. 2020).

При этом, у участников торгов Срочного рынка была возможность продавать фьючерсные контракты в вечернюю торговую сессию (когда цена на нефть не стала отрицательной). Однако, фактическая реализация такой возможности зависела не от каких-либо действий Биржи, а от отсутствия встречного интереса со стороны других участников торгов, а именно, отсутствия встречных заявок на покупку по указанной истцом цене.

Биржа является организатором торговли, действующим на основании лицензии N 077-001 от 29.08.2013, выданной ФСФР России. Одной из секций, на которых Биржа организует торги, является срочный рынок.

Торги на срочном рынке осуществляются с участием клиринговой организации - центрального контрагента. Эти функции осуществляет НКО НКЦ (АО) на основании лицензии на клиринговую деятельность и уведомления о присвоении статуса центрального контрагента. Банк России признал НКО НКЦ (АО) системно значимым центральным контрагентом по критериям значимости для единой государственной денежно-кредитной политики и значимости на финансовом рынке (Приказ Банка России от 15.09.2014 N ОД2501).

При осуществлении торгов на срочном рынке Биржи и проведении клиринга НКО НКЦ (АО) и Биржа оказывают услуги только юридическим лицам - участникам торгов /участникам клиринга.

Фьючерсный контракт CL-4.20 на нефть марки Light Sweet Crude Oil является производным финансовым инструментом в соответствии с подпунктом 23 пункта 1 статьи 2 Закона N 39-ФЗ.

Фьючерсный контракт на нефть марки Light Sweet Crude Oil является расчетным контрактом, не предполагает поставку базисного актива, а представляет собой механизм определения взаимных обязательств сторон, основанный на изменении рыночной стоимости базисного актива. В зависимости от формирования рыночной цены на базисный актив у одной стороны возникает право на получение вариационной маржи, а у другой - обязанность по ее перечислению.

В соответствии с Правилами клиринга Небанковской кредитной организациицентрального контрагента "Национальный Клиринговый Центр" (Акционерное общество). Часть IV. Правила клиринга на Срочном рынке (далее - Правила клиринга на Срочном рынке) (Приложение N 2) исполнением срочного контракта для расчетного фьючерсного контракта является исполнение Обязательств по расчетам.

В соответствии с подпунктом 2.2.1 Спецификации фьючерсного контракта на нефть марки Light Sweet Crude Oil (утв. Решением Правления ПАО Московская Биржа, Протокол N 12 от 16 марта 2018 г.) (далее - Спецификация, Приложение N 3) Обязательством по расчетам является обязательство по уплате вариационной маржи, определяемое в ходе дневной клиринговой сессии дня исполнения контракта.

В целях определения Обязательства по расчетам текущая расчетная цена (цена исполнения фьючерсного контракта) считается равной значению расчетной цены соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures, которая определяется биржей NYMEX и публикуется на сайте СМЕ Group по адресу www.cmegroup.com в последний торговый день, предшествующий дню исполнения соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures на бирже NYMEX (пункты 2.2.2 Спецификации).

Материалами дела установлено, что в течение основной торговой сессии на Бирже 20.04.2020 динамика цен фьючерсных контрактов не предполагала ухода в отрицательную зону, однако вечером 20.04.2020 в 21:08 по московскому времени цена фьючерсного контракта на нефть WTI на бирже NYMEX опустилась ниже нуля долларов за баррель. В 21:30 по московскому времени (момент определения расчетной цены фьючерса) цены фьючерсных контрактов на нефть WTI на бирже NYMEX опустились до уровня минус 37,63 долл./баррель.

Основными причинами снижения цены на бирже NYMEX (согласно официальному пресс-релизу NYMEX) являлись: отсутствие свободных емкостей для приемки и хранения нефти в период поставки по фьючерсу на базисе поставки (Кушинг, США); массовое закрытие длинных позиций крупными международными фондами в предпоследний торговый день на NYMEX (а именно, отказ международных фондов от получения физической нефти и продажа ими соответствующих фьючерсных контрактов).

Поскольку фьючерсный контракт CL-4.20 является зеркальным по отношению к фьючерсу, торгуемому на бирже NYMEX, снижение котировок вслед за биржей NYMEX произошло и на срочном рынке Биржи.

После публикации биржей NYMEX в 21.30 цены фьючерсного контракта равной минус 37,63 долл./баррель представители Биржи обратились к СМЕ Group (бирже NYMEX) по вопросу релевантности опубликованной расчетной цены (Settle Price), равной минус 37.63 долларов за баррель, в результате чего был получен ответ о корректности расчетной цены (Settle Price) за 20.04.2020, равной минус 37.63 долларов за баррель, и отсутствии намерений СМЕ Group ее корректировать (переписка по электронной почте с СМЕ Group и копия официального запроса Биржи в адрес СМЕ Group прилагаются, Приложения N 4,5).

21.04.2020 Биржа опубликовала официальный пресс-релиз о приостановлении торгов фьючерсом CL-4.20 в дневную торговую сессию 21.04.2020 и о цене исполнения контракта - минус 37,63 дол./баррель. Эта цена равна значению расчетной цены соответствующего фьючерса, которая была определена биржей NYMEX по итогам торгов 20.04.2020 в 21.30. Торги были приостановлены в целях минимизирования негативных последствий для участников торгов.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что снижении котировок обусловлено ситуацией, сложившейся на международном рынке нефти, и никаким образом не связано с действиями или решениями Биржи или НКО НКЦ (АО).

Требования Степкина С.И., предъявленные к Московской бирже, судом также правомерно оставлены без удовлетворения в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 2.8 Правил организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа (утв. Решением Наблюдательного Совета ПАО Московская Биржа 13.12.2019, протокол N 15) (далее - Правила организованных торгов, Приложение N 7) торги на Срочном рынке Биржи осуществляются с участием центрального контрагента, функции которого осуществляет НКО НКЦ (АО). Кроме того, НКО НКЦ (АО) также является организацией, которая осуществляет функции централизованного клиринга на Срочном рынке Биржи - а именно, определяет подлежащие исполнению обязательства из сделок, заключенных на организованных торгах

НКО НКЦ (АО) осуществляет функции центрального контрагента и оказывает клиринговые услуги на рынках Биржи в соответствии с Федеральным законом "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте" (далее - Закон о клиринге) на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности N 077- 00003-000010 от 18.12.2012, выданной ФСФР России.

НКО НКЦ (АО) оказывает клиринговые услуги лицам, заключившим с ним договор об оказании клиринговых услуг (участникам клиринга), условия которого содержатся в правилах клиринга (статья 2, часть 2 статьи 3 Закона о клиринге).

В соответствии со статьей 2 Правил клиринга НКО контрагента "НКЦ" (АО) участниками клиринга могут быть только юридические лица. Правила клиринга в соответствии с требованиями закона подлежат регистрации в Банке России (часть 1 статьи 4 Закона о клиринге).

Таким образом, участниками торгов на Бирже и участниками клиринга НКО НКЦ (АО) могут быть только юридические лица, допущенные к торгам и клирингу в порядке, предусмотренном Правилами организованных торгов и Правилами клиринга НКО НКЦ (АО). Биржа и НКО НКЦ (АО) не оказывают услуг физическим лицам.

Правила организованных торгов Биржи и Правила клиринга НКО НКЦ (АО) не предусматривают каких-либо отношений между Биржей/НКО НКЦ (АО) и клиентами участников торгов/участников клиринга (в том числе клиентами-физическими лицами) и не влекут каких - либо обязательств Биржи/НКО НКЦ (АО) перед указанными клиентами. Совершение сделок на Срочном рынке Биржи возможно исключительно участниками торгов, имеющими соответствующую лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг. В свою очередь, участники торгов вправе совершать сделки в интересах своих клиентов.

По общему правилу пункта 3 статьи 308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума ВС РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении", третьи лица не могут выдвигать возражения, вытекающие из обязательства, в котором они не участвуют. Правила организованных торгов регулируют правоотношения между Биржей и участниками торгов.

Как установлено судом первой инстанции, Степкин С.И. не состоит с Биржей ни в каких правоотношениях, поэтому не имеет права ссылаться на права и обязанности Биржи, установленные в ее внутренних документах по отношению к участникам торгов.

В связи указанным, истец, не состоящий в гражданско-правовых отношениях с Московской биржей, не вправе выдвигать против Биржи возражения, основанные на внутренних документах Биржи.

Согласно материалам дела Биржей были предприняты дополнительные меры информирования инвесторов (путем размещения соответствующей информации на официальном сайте Биржи) о том, что Правила организованных торгов не создают и, как следствие, не регулируют отношения между Биржей и клиентами участников торгов, что отношения участников с их клиентами, возникающие, в частности, в связи с совершением сделок в интересах таких клиентов, исполнением и (или) прекращением обязательств из них, в том числе в результате клиринга, регулируются в законодательством РФ и договорами, заключенными между участниками и их клиентами.

Таким образом, правоотношения участников торгов и их клиентов основываются исключительно на договорах, заключенных непосредственно между ними. При этом Биржа предприняла дополнительные меры для информирования иных лиц, не являющихся участниками торгов (в том числе клиентов таких участников) о сфере регулирования Правил организованных торгов.

Довод Степкина С.И. о том, что Биржа не изменила диапазоны оценки рыночных рисков и границы ценового коридора, судом первой инстанции обоснованно отклонен в связи с тем, что контроль границ ценового коридора относится к мерам по управлению рисками центрального контрагента (НКО НКЦ (АО)) на основании статьи 22 Закона о клиринге, а не Биржи.

Границы ценового коридора означают, что указанная в заявке на заключение сделки цена не должна быть выше верхней границы ценового коридора или ниже нижней границы ценового коридора, установленных НКО НКЦ (АО).

НКО НКЦ (АО) осуществляет контроль за верхними и нижними границами диапазона оценки рыночных рисков и верхними и нижними границами диапазона оценки процентных рисков в соответствии с Правилами клиринга на Срочном рынке и Методикой определения НКО НКЦ (АО) риск-параметров срочного рынка ПАО Московская Биржа, утв. Правлением НКО НКЦ (АО) 22.01.20205 (далее - Методика).

Согласно пункту 2 раздела II части 3 Методики, изменение диапазона оценки рыночных рисков в течение вечерней торговой сессии (т.е. с 19:00 до 23:50) на срочном рынке не осуществляется.

Согласно III разделу части 3 Методики НКО НКЦ (АО) вправе изменить границы диапазона оценки рисков вне расчетного периода, но внутренние документы НКО НКЦ (АО) и ПАО Московская Биржа не требуют этого в обязательном порядке.

Данные документы раскрыты на официальном сайте Биржи.

Участники торгов при заключении и исполнении договоров, обращающихся на торгах Биржи, руководствуются правилами торгов, правилами клиринга и спецификациями таких договоров.

Указанные документы раскрыты на официальных сайтах Биржи и НКО НКЦ (АО) в сети Интернет. На основании этих документов у участников торгов существует понимание порядка и условий определения цены исполнения контракта.

Задачей Биржи как инфраструктурной организации является обеспечение соблюдения законодательства и единообразного применения Правил организованных торгов и иных внутренних документов, создание четких и понятных участникам рынка условий и правил организации торгов, учитывающих интересы всех участников финансового рынка.

Любые решения, отличные от заранее установленного порядка, создают для участников рынка неопределенность в отношении действий Биржи.

Биржа как инфраструктурная организация финансового рынка не имеет экономических интересов, связанных с финансовым результатом торговли Фьючерсными контрактами, и не является стороной по заключаемым участниками торгов сделкам.

Вопреки доводам апеллянта действия Биржи по приостановке торгов и действия НКО НКЦ (АО) по отказу от пересмотра границ ценового коридора и изменения гарантийного обеспечения являлись добросовестными.

Действия НКО НКЦ (АО) по неизменению границ ценового коридора в ходе вечерней торговой сессии 20.04.2020 осуществлялись с учетом соответствующей рекомендации Комитета по Срочному рынку. Однако ввиду, беспрецедентности сложившейся 20.04.2020 ситуации Комитет по Срочному рынку 22.04.2020 пересмотрел данный подход в отношении контрактов, привязанных к международным индикаторам, в связи с чем клиринговому центру НКО НКЦ (АО) была дана рекомендация осуществлять изменение лимитов колебания в вечернюю дополнительную торговую сессию не ранее, чем через 15 минут после достижения соответствующего уровня границы колебания.

Решение Комитета по Срочному рынку носит рекомендательный характер и касается исключительно контрактов, привязанных к иностранным бенчмаркам. Общий подход по неизменению границ ценовых коридоров в течение вечерней торговой сессии остался прежним.

Довод истца о неправомерной экспирации (исполнении) фьючерсных контрактов по цене минус 37,63 долларов США, как противоречащие Закону об организованных торгах и Спецификации, судом первой инстанции правомерно отклонен, в связи со следующим.

В соответствии с подпунктом 2.2.2 Спецификации в целях определения обязательства по расчетам текущая расчетная цена (цена исполнения контракта) считается равной значению расчетной цены соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures, которая определяется биржей NYMEX и публикуется на сайте CME Group по адресу www.cmegroup.com в последний торговый день, предшествующий дню исполнения соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures. Таким образом, ценой исполнения контракта CL-4.20 в соответствии с подпунктом 2.2.2 Спецификации являлось значение, опубликованное на сайте CME Group по итогам торгов 20.04.2020, равное минус 37,6 долларов США за баррель. Корректность этой цены подтвердили представители CME Group (биржи NYMEX) в переписке с ПАО Московская Биржа. Поскольку цена, равная 37,6 долларов США за баррель, была опубликована на сайте CME Group и подтверждена CME Group, у ПАО Московская Биржа не было оснований для произвольного изменения условий исполнения фьючерсного контракта. Использование любой иной цены исполнения привело бы к искажению ценообразования на фьючерсный контракт CL-4.20.

Согласно позиции Центрального Банка РФ от 12.08.2020 N 34-1-1-3/475 ЦБ РФ подтверждает правомерность действий по исполнению фьючерсных контрактов по цене минус 37,63 долларов США и указал, что АО Московская Биржа, выполнив расчеты вариационной маржи по Фьючерсу с использованием отрицательного значения расчетной цены, обеспечила соблюдение положений Спецификации. При этом, запреты на отрицательные цены фьючерсных договоров законодательством Российской Федерации не установлены.

Довод Степкина С.И. о нарушении ПАО Московская Биржа обязательств по раскрытию информации подлежит отклонению в связи со следующим.

Вопреки заявленному доводу законодательство, нормативные акты Банка России, документы Биржи не предусматривают обязанности Биржи раскрывать информацию, опубликованную на сайтах иностранных биржевых площадок, в том числе, информацию о ценах фьючерсных контрактов.

СМЕ Group, в состав которой входит биржа NYМЕХ, направляет официальные уведомления об условиях осуществления торгов и условиях исполнения фьючерсных контрактов исключительно своим клиринговым участникам.

Биржа не является таким клиринговым участником, поэтому уведомление о возможности отрицательных цен не получала.

В соответствии со статьей 22 Закона об организованных торгах организатор торговли обязан обеспечить раскрытие учредительных документов, правил торгов, решений биржевого совета, а также иной информации, в том числе, информации предусмотренной Положением Банка России N 437-П.

Доводы истца о неготовности Биржи и Брокера к возникшей ситуации, в связи с чем принято решение установить на дополнительной вечерней торговой сессии нижний лимит колебаний цен фьючерсных контрактов на нефть Light Sweet Crude Oil в размере 8,84 доллара за баррель; вследствие действий Биржи брокеры не имели права осуществлять принудительное закрытие позиций клиентов, не нарушив, при этом указания Банка России от 08.10.2018 N 4928-У, судом первой инстанции обоснованно отклонены в связи со следующим.

Нижняя граница ценового коридора в отношении фьючерсного контракта CL-4.20 рассчитывалась 20.04.2020 г. в обычном стандартном порядке в вечерний клиринг на основании пункта 2 раздела I части 3 Методики определения риск-параметров до ухода цен фьючерсных контрактов на бирже NYMEX в отрицательную зону.

Содержащиеся в Указании Банка России N 4928-У положения о требованиях, условиях и порядке закрытия брокером позиций клиентов по договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, никоим образом не ставят действия брокера в зависимость от каких-либо действий, решений или информации организатора торговли или клиринговой организации. Брокер самостоятельно с учетом требований законодательства разрабатывает и утверждает документ, определяющий порядок закрытия позиций клиента. Действия брокера по принудительному закрытию позиций клиентов, предусмотренные Указанием Банка России N 4928-У, имеют целью и направлены на осуществление брокером контроля за достаточностью денежных средств клиентов при осуществлении брокерской деятельности. В то время как действия клиринговой организации по установлению границ ценовых коридоров и по изменению размера гарантийного обеспечения по финансовым инструментам являются действиями по управлению собственными рисками центрального контрагента, предусмотренными законодательством. При этом, что касается регуляторных требований, ни организатор торговли, ни клиринговая организация не влияют на принципы и процедуры системы риск-менеджмента, устанавливаемой брокером в отношении своих клиентов.

Между тем, Центральным Банком Российской Федерации подтверждено соответствие внутренних документов НКО НКЦ (АО), определяющих процедуру риск-менеджмента НКО НКЦ (АО) законодательству РФ и международным стандартам (дело N А40-156308/19 по иску физических лиц - клиентов ООО "Компания Брокеркредитсервис" (далее - БКС) к ответчикам: БКС, Бирже и НКО НКЦ (АО). 02.10.2020 в удовлетворении которого отказано, в рамках которого НКО НКЦ (АО) получил ответ Банка России, подтвердивший соответствие внутренних документов НКО НКЦ (АО) и системы риск-менеджмента НКО НКЦ (АО) в части осуществления мониторинга и изменения риск-параметров, правилам клиринга НКО НКЦ (АО), нормативным актам Банка России, а также международным Рекомендациям CPSS -IOSCO (запрос НКО НКЦ (АО) и ответ Банка России прилагается, Приложения N 15 и 16).

Таким образом, исполнение фьючерсного контракта CL-4.20 осуществлялось в полном соответствии с порядком, изложенным в Спецификации

Доводы истца о недобросовестности действий/бездействия ответчиков судом мотивированно отклонены, поскольку не согласуются с условиями Спецификации и противоречат законодательству о клиринге и об организованных торгах.

Участники торгов при заключении и исполнении договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, обращающихся на торгах Биржи, руководствуются правилами торгов, правилами клиринга и спецификациями таких договоров. Условия сделок содержатся в указанных документах, которые раскрыты на официальных сайтах Биржи и НКО НКЦ в сети Интернет. Таким образом, у участников торгов существует четкое понимание порядка и условий определения цены исполнения контракта. Любые решения, отличные от заранее установленного порядка, создают для участников рынка ситуацию неопределенности в отношении действий Биржи в нестандартных ситуациях. Изменение действующих регламентов и процедур влечет обоснованные претензии участников торгов и их клиентов в части действий организатора торговли. Кроме того, использование любой иной цены, отличной от рыночной, привело бы к искажению ценообразования на фьючерсный контракт CL-4.20.

Расчет цены фьючерсного контракта соответствует внутренним документам Биржи и нормативным актам Банка России.

Действия Биржи были добросовестными и оправданными с точки зрения сложившейся на рынке ситуации.

Как установлено материалами дела, на Комитете по срочному рынку обсуждались как вопросы, связанные с проведением торгов в период 20-21 апреля 2020 года, так и вопросы, связанные с исполнением фьючерсного контракта CL-4.20.

Комитет по Срочному рынку в заседании 28.04.2020 рекомендовал Бирже в аналогичных ситуациях, когда расчетная цена исполнения соответствующего фьючерсного контракта, торги которым осуществляются на бирже NYMEX, достигнет уровня ниже минус 0,50 долларов, приостанавливать торги таким контрактом с 10:00 следующего торгового дня до ближайшего дневного клиринга (Протокол заседания комитета по Срочному рынку (Приложение N 18).

Таким образом, Комитет по срочному рынку в заседании от 28.04.2020 признал, что действия Биржи в сложившихся 20 и 21 апреля 2020 года обстоятельствах были правомерными, оптимальными и учитывали интересы всех участников торгов.

По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из смысла названной нормы права следует, что для взыскания убытков необходимо доказать наличие одновременно нескольких условий, а именно: факт причинения убытков, противоправное поведение ответчика (вина ответчика, неисполнение им своих обязательств, обязанностей), причинно-следственную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств и непосредственно размер убытков.

На привлекаемом к гражданско-правовой ответственности лице, в свою очередь, лежит обязанность по доказыванию отсутствия убытков либо вины в причинении убытков. Также оно вправе представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

По смыслу статей 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе оспаривать как сам факт наличия убытков, своей вины, наличия причинной связи между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства и убытками, а также вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства того, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Таким образом, в силу изложенных норм и разъяснений возмещение убытков допускается при доказанности факта причинения убытков и их размера (наличие убытков), противоправности действий (бездействия), наличии причинной связи между противоправными действиями (бездействием) и наступившими последствиями и вины причинителя вреда, при этом в отсутствие хотя бы одного из указанных условий обязанность лица возместить причиненный вред не возникает.

Все случаи возникновения солидарной ответственности в обязательном порядке должны быть прямо указаны в соответствующих положениях законодательства, в связи, с чем их перечень является закрытым и расширительному толкованию в силу особой специфики каждого из видов таких отношений.

Солидарная ответственность между брокером, организатором торгов и клиринговой компанией не предусмотрена, в связи с чем положения статьи 322 ГК РФ неприменимы.

Кроме того, Степкин С.И. в качестве убытков рассматривает финансовые потери.

Правовая природа договора, являющегося производным финансовым инструментом, всегда сопряжена с высокими рисками потери всех либо части инвестируемых средств.

Каждая из сторон фьючерсного контракта надеется извлечь выгоду и берет на себя риск неблагоприятного изменения цены на базисный актив.

Любая инвестиционная стратегия не исключает риска изменения рыночной ситуации и колебания цен, так как цены базисных активов зависят исключительно от внешних обстоятельств, которые находятся вне воли каждой из сторон фьючерсного контракта.

Информирование о рисках является обязательным для принятия клиента на брокерское обслуживание и означает осведомленность истцов о высокорискованном характере операций на рынке производных финансовых инструментов и, как следствие, принятие на себя рисков возможных финансовых потерь.

В данном случае, экономические потери истцов - это реализация риска, который истцы приняли на себя, когда поручили участникам торгов заключить фьючерсные контракты на срочном рынке.

В силу статьи 71 АПК РФ суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

С учетом анализа представленных в дело доказательств в их совокупности и взаимосвязи, оценив фактические обстоятельства дела, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в них отсутствуют ссылки на обстоятельства, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции и могли бы повлиять в той или иной степени на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в апелляционной инстанции согласно статье 110 АПК РФ в связи с отсутствием оснований для удовлетворения апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 26.07.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-518/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу Степкина Сергея Ивановича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Н.В. Марченко

Судьи

Т.Е. Стасюк В.М. Сухотина